勞動合同法》與勞動關(guān)系管理(1).ppt

0109,201303160849,勞動合同法與勞動關(guān)系管理,卡夫食品（中國）有限公司 員工關(guān)系與項目經(jīng)理 何楚棐 Michael He 2007-7-1,0109,201303160849,勞動合同法與勞動關(guān)系管理,一、勞動合同的訂立 法律的適用范圍；制訂企業(yè)規(guī)章制度的程序；勞動關(guān)系的建立；錄用條件的設(shè)定；勞動合同的類型及無固定期限勞動合同的訂立條件；簽訂勞動合同的時間；勞動合同文本；勞動合同的必備條款（工作內(nèi)容、崗位的確定；薪酬的確定）及約定條款；試用期約定的原則與技巧（試用期、見習期、實習期的區(qū)別與應用）；違約金的規(guī)定；保守商業(yè)秘密的幾種方式；如何簽訂培訓合同或設(shè)定勞動合同的培訓條款；無效勞動合同。 二、勞動合同的履行與變更。 事實勞動關(guān)系的法律后果及規(guī)避方法；拖欠勞動報酬的法律后果；違章、強令冒險作業(yè)的法律后果；變更勞動合同應注意的問題；中止勞動合同。 三、勞動合同的解除。 勞動者辭職的程序與約定；法定過失性解除勞動合同；法定非過失性解除勞動合同；對用人單位解除勞動合同的限制；澄清幾個容易混淆的法律概念（開除、除名、辭退、解除勞動合同）。 四、勞動合同的終止與續(xù)訂 終止勞動合同的條件、限制與程序；續(xù)訂勞動合同。 五、用人單位的告知義務與技巧 六、經(jīng)濟補償金的支付規(guī)定 七、集體合同的簽訂 八、使用勞務派遣應注意的問題及應對策略 九、發(fā)包用工的法律風險及應對策略 十、非全日制用工的使用與限制 十一、撰寫幾種特殊協(xié)議應注意的問題 十二、違反勞動合同法的法律責任 十三、勞動爭議的有關(guān)問題 十四、社會保險,0109,201303160849,一、勞動合同的訂立 1、法律的適用范圍,勞動法規(guī)定 第二條 在中華人民共和國境內(nèi)的企業(yè)、個體經(jīng)濟組織（以下統(tǒng)稱用人單位）和與之形成勞動關(guān)系的勞動者，適用本法。 國家機關(guān)、事業(yè)組織、社會團體和與之建立勞動合同關(guān)系的勞動者，依照本法執(zhí)行。 關(guān)于貫徹執(zhí)行中華人民共和國勞動法若干問題的意見 勞部發(fā)1995309 1、勞動法第二條中的“個體經(jīng)濟組織”是指一般雇工在七人以下的個體工商戶。 2、中國境內(nèi)的企業(yè)、個體經(jīng)濟組織與勞動者之間，只要形成勞動關(guān)系，即勞動者事實上已成為企業(yè)、個體經(jīng)濟組織的成員，并為其提供有償勞動，適用勞動法。 3、國家機關(guān)、事業(yè)組織、社會團體實行勞動合同制度的以及按規(guī)定應實行勞動合同制度的工勤人員；實行企業(yè)化管理的事業(yè)組織的人員；其他通過勞動合同與國家機關(guān)、事業(yè)組織、社會團體建立勞動關(guān)系的勞動者，適用勞動法。 4、公務員和比照實行公務員制度的事業(yè)組織和社會團體的工作人員，以及農(nóng)村勞動者（鄉(xiāng)鎮(zhèn)企業(yè)職工和進城務工、經(jīng)商的農(nóng)民除外）、現(xiàn)役軍人和家庭保姆等不適用勞動法。 5、中國境內(nèi)的企業(yè)、個體經(jīng)濟組織在勞動法中被稱為用人單位。國家機關(guān)、事業(yè)組織、社會團體和與之建立勞動合同關(guān)系的勞動者依照勞動法執(zhí)行。根據(jù)勞動法的這一規(guī)定，國家機關(guān)、事業(yè)組織、社會團體應當視為用人單位。,0109,201303160849,一、勞動合同的訂立 1、法律的適用范圍（續(xù)一）,10、根據(jù)勞動部實施勞動法中有關(guān)勞動合同問題的解答（勞部發(fā)1995202號）的規(guī)定，黨委書記、工會主席等黨群專職人員也是職工的一員，依照勞動法的規(guī)定，與用人單位簽訂勞動合同。對于有特殊規(guī)定的，可以按有關(guān)規(guī)定辦理。 11、根據(jù)勞動部實施勞動法中有關(guān)勞動合同問題的解答（勞部發(fā)1995202號）的規(guī)定，經(jīng)理由其上級部門聘任（委任）的，應與聘任（委任）部門簽訂勞動合同。實行公司制的經(jīng)理和有關(guān)經(jīng)營管理人員，應依據(jù)中華人民共和國公司法的規(guī)定與董事會簽訂勞動合同。 12、在校生利用業(yè)余時間勤工助學，不視為就業(yè)，未建立勞動關(guān)系，可以不簽訂勞動合同。 13、用人單位發(fā)生分立或合并后，分立或合并后的用人單位可依據(jù)其實際情況與原用人單位的勞動者遵循平等自愿、協(xié)商一致的原則變更原勞動合同。 14、派出到合資、參股單位的職工如果與原單位仍保持著勞動關(guān)系，應當與原單位簽訂勞動合同，原單位可就勞動合同的有關(guān)內(nèi)容在與合資、參股單位訂立勞務合同時，明確職工的工資、保險、福利、休假等有關(guān)待遇。 15、租賃經(jīng)營（生產(chǎn)）、承包經(jīng)營（生產(chǎn)）的企業(yè)，所有權(quán)并沒有發(fā)生改變，法人名稱未變，在與職工訂立勞動合同時，該企業(yè)仍為用人單位一方。依據(jù)租賃合同或承包合同，租賃人、承包人如果作為該企業(yè)的法定代表人或者該法定代表人的授權(quán)委托人時，可代表該企業(yè)（用人單位）與勞動者訂立勞動合同。,0109,201303160849,一、勞動合同的訂立 1、法律的適用范圍（續(xù)二）,勞動合同法規(guī)定 第二條 中華人民共和國境內(nèi)的企業(yè)、個體經(jīng)濟組織、民辦非企業(yè)單位等組織（以下稱用人單位）與勞動者建立勞動關(guān)系，訂立、履行、變更、解除或者終止勞動合同，適用本法。 國家機關(guān)、事業(yè)單位、社會團體和與其建立勞動關(guān)系的勞動者，訂立、履行、變更、解除或者終止勞動合同，依照本法執(zhí)行。 第九十六條 事業(yè)單位與實行聘用制的工作人員訂立、履行、變更、解除或者終止勞動合同，法律、行政法規(guī)或者國務院另有規(guī)定的，依照其規(guī)定；未作規(guī)定的，依照本法有關(guān)規(guī)定執(zhí)行。,0109,201303160849,一、勞動合同的訂立 1、法律的適用范圍（續(xù)三）,問題與對策 應注意勞動合同主體 應注意避免一仆二主,0109,201303160849,一、勞動合同的訂立 2、制定企業(yè)規(guī)章制度的程序,現(xiàn)行規(guī)定 中華人民共和國公司法 第十六條：。 國有獨資公司和兩個以上的國有企業(yè)或者其他兩個以上的國有投資主體投資設(shè)立的有限責任公司，依照憲法和有關(guān)法律的規(guī)定，通過職工代表大會和其他形式，實行民主管理。 第十八條：。 公司依照憲法和有關(guān)法律的規(guī)定，通過職工代表大會或者其他形式，實行民主管理。 公司研究決定改制以及經(jīng)營方面的重大問題、制定重要的規(guī)章制度時，應當聽取公司工會的意見，并通過職工代表大會或者其他形式聽取職工的意見和建議。 第四十六條：董事會對股東會負責，行使下列職權(quán)：。（十）制定公司的基本管理制度。 第五十條 有限責任公司設(shè)經(jīng)理，。行使下列職權(quán)：。（四）擬訂公司的基本管理制度；（五）制定公司的具體規(guī)章； 第一百一十二條：股份有限公司設(shè)董事會，。行使下列職權(quán)：。（十）制定公司的基本管理制度。 第一百一十九條：股份有限公司設(shè)經(jīng)理，。行使下列職權(quán)：。（四）擬訂公司的基本管理制度；（五）制定公司的具體規(guī)章； 第一百二十一條：公司研究決定有關(guān)職工工資、福利、安全生產(chǎn)以及勞動保護、勞動保險等涉及職工切身利益的問題，應當事先聽取公司工會和職工的意見，并邀請工會或者職工代表列席有關(guān)會議。 第一百二十二條：公司研究決定生產(chǎn)經(jīng)營的重大問題、制定重要的規(guī)章制度時，應當聽取公司工會和職工的意見和建議。,0109,201303160849,一、勞動合同的訂立 2、制定企業(yè)規(guī)章制度的程序（續(xù)一）,現(xiàn)行規(guī)定 中華人民共和國勞動法 第四條：用人單位應當依法建立和完善規(guī)章制度，保障勞動者享有勞動權(quán)利和履行勞動義務。 中華人民共和國工會法 第三十八條：企業(yè)、事業(yè)單位研究經(jīng)營管理和發(fā)展的重大問題應當聽取工會的意見；召開討論有關(guān)工資、福利、勞動安全衛(wèi)生、社會保險等涉及職工切身利益的會議，必須有工會代表參加。 國有獨資公司董事會試點企業(yè)職工董事管理辦法（試行） (國資發(fā)群工200621號) 第十四條：董事會研究決定生產(chǎn)經(jīng)營的重大問題、制定重要的規(guī)章制度時，職工董事應當聽取公司工會和職工的意見和建議，并在董事會上予以反映。 最高人民法院關(guān)于審理勞動爭議案件適用法律若干問題的解釋 法釋200114號 第十九條 用人單位根據(jù)勞動法第四條之規(guī)定，通過民主程序制定的規(guī)章制度，不違反國家法律、行政法規(guī)及政策規(guī)定，并已向勞動者公示的，可以作為人民法院審理勞動爭議案件的依據(jù)。 最高人民法院關(guān)于審理勞動爭議案件適用法律若干問題的解釋（二） （法釋20066號） 第十六條 用人單位制定的內(nèi)部規(guī)章制度與集體合同或者勞動合同約定的內(nèi)容不一致，勞動者請求優(yōu)先適用合同約定的，人民法院應予支持。,0109,201303160849,一、勞動合同的訂立 2、制定企業(yè)規(guī)章制度的程序（續(xù)二）,勞動合同法規(guī)定 第四條 用人單位應當依法建立和完善勞動規(guī)章制度，保障勞動者享有勞動權(quán)利、履行勞動義務。 用人單位在制定、修改或者決定有關(guān)勞動報酬、工作時間、休息休假、勞動安全衛(wèi)生、保險福利、職工培訓、勞動紀律以及勞動定額管理等直接涉及勞動者切身利益的規(guī)章制度或者重大事項時，應當經(jīng)職工代表大會或者全體職工討論，提出方案和意見，與工會或者職工代表平等協(xié)商確定。 在規(guī)章制度和重大事項決定實施過程中，工會或者職工認為不適當?shù)?，有?quán)向用人單位提出，通過協(xié)商予以修改完善。 用人單位應當將直接涉及勞動者切身利益的規(guī)章制度和重大事項決定公示，或者告知勞動者。,0109,201303160849,一、勞動合同的訂立 2、制定企業(yè)規(guī)章制度的程序（續(xù)三）,問題與對策,0109,201303160849,一、勞動合同的訂立 2、制定企業(yè)規(guī)章制度的程序（續(xù)四）,問題與對策,0109,201303160849,案 例 一,某公司的銷售人員每天的工作內(nèi)容之一是對本人負責的約十多家商店進行拜訪，了解本公司各種包裝規(guī)格產(chǎn)品在各店的銷售和存貨情況,并填寫日報表。公司綜合分析銷售人員的報表，作為生產(chǎn)和調(diào)運的信息依據(jù)。但是，有些銷售人員偷懶，沒有按要求拜訪客戶和如實填寫報表。鑒于這種情況以及報表的重要性，該公司銷售總監(jiān)曾發(fā)文規(guī)定：“凡填寫虛假報表的，立即開除。”上述規(guī)定已在各辦事處張貼、宣讀。 銷售員甲（在公司工作3年5個月）的日報表一連三天被查出有問題，共有40多處信息與事實不符（約占總填寫量的10%）。公司以甲嚴重違反規(guī)章制度為由，立即解除了與甲的勞動合同。 甲不服，到勞動爭議仲裁委員會申訴，要求經(jīng)濟補償。,0109,201303160849,一、勞動合同的訂立 3、勞動關(guān)系的建立,現(xiàn)行規(guī)定 勞動法 第十六條 勞動合同是勞動者與用人單位確立勞動關(guān)系、明確雙方權(quán)利和義務的協(xié)議。 建立勞動關(guān)系應當訂立勞動合同。 勞動和社會保障部關(guān)于確立勞動關(guān)系有關(guān)事項的通知 （2005年5月25日 勞社部發(fā)200512號） 一、用人單位招用勞動者未訂立書面勞動合同，但同時具備下列情形的，勞動關(guān)系成立。 （一）用人單位和勞動者符合法律、法規(guī)規(guī)定的主體資格； （二）用人單位依法制定的各項勞動規(guī)章制度適用于勞動者，勞動者受用人單位的勞動管理，從事用人單位安排的有報酬的勞動； （三）勞動者提供的勞動是用人單位業(yè)務的組成部分。 二、用人單位未與勞動者簽訂勞動合同，認定雙方存在勞動關(guān)系時可參照下列憑證： （一）工資支付憑證或記錄（職工工資發(fā)放花名冊）、繳納各項社會保險費的記錄； （二）用人單位向勞動者發(fā)放的“工作證”、“服務證”等能夠證明身份的證件； （三）勞動者填寫的用人單位招工招聘“登記表”、“報名表”等招用記錄； （四）考勤記錄； （五）其他勞動者的證言等。 其中，（一）、（三）、（四）項的有關(guān)憑證由用人單位負舉證責任。 三、用人單位招用勞動者符合第一條規(guī)定的情形的，用人單位應當與勞動者補簽勞動合同，勞動合同期限由雙方協(xié)商確定。協(xié)商不一致的，任何一方均可提出終止勞動關(guān)系，但對符合簽訂無固定期限勞動合同條件的勞動者，如果勞動者提出訂立無固定期限勞動合同，用人單位應當訂立。 用人單位提出終止勞動關(guān)系的，應當按照勞動者在本單位工作年限每滿一年支付一個月工資的經(jīng)濟補償金。,0109,201303160849,一、勞動合同的訂立 3、勞動關(guān)系的建立（續(xù)一）,勞動合同法規(guī)定 第七條 用人單位自用工之日起即與勞動者建立勞動關(guān)系。用人單位應當建立職工名冊備查。 第十條 建立勞動關(guān)系，應當訂立書面勞動合同。 已建立勞動關(guān)系，未同時訂立書面勞動合同的，應當自用工之日起一個月內(nèi)訂立書面勞動合同。 用人單位與勞動者在用工前訂立勞動合同的，勞動關(guān)系自用工之日起建立。,0109,201303160849,一、勞動合同的訂立 3、勞動關(guān)系的建立（續(xù)二）,勞動關(guān)系的認定 勞動合同； 工資支付憑證或記錄（職工工資發(fā)放花名冊）； 繳納各項社會保險費的記錄； “工作證”、“服務證” ； 檔案關(guān)系；,0109,201303160849,一、勞動合同的訂立 4、錄用條件的設(shè)定,勞動法 第二十五條 勞動者有下列情形之一的，用人單位可以解除勞動合同： （一）在試用期間被證明不符合錄用條件的； 勞動合同法 第八條 用人單位招用勞動者時，應當如實告知勞動者工作內(nèi)容、工作條件、工作地點、職業(yè)危害、安全生產(chǎn)狀況、勞動報酬，以及勞動者要求了解的其他情況；用人單位有權(quán)了解勞動者與勞動合同直接相關(guān)的基本情況，勞動者應當如實說明。 第三十九條 勞動者有下列情形之一的，用人單位可以解除勞動合同： （一）在試用期間被證明不符合錄用條件的；,0109,201303160849,一、勞動合同的訂立 4、錄用條件的設(shè)定（續(xù)一）,問題與對策,0109,201303160849,一、勞動合同的訂立 5、勞動合同的類型,勞動法 第二十條 勞動合同的期限分為有固定期限、無固定期限和以完成一定的工作為期限。 第二十三條 勞動合同期滿或者當事人約定的勞動合同終止條件出現(xiàn)，勞動合同即行終止。,0109,201303160849,一、勞動合同的訂立 5、勞動合同的類型（續(xù)一）,勞動合同法 第十二條 勞動合同分為固定期限勞動合同、無固定期限勞動合同和以完成一定工作任務為期限的勞動合同。 第十三條 固定期限勞動合同，是指用人單位與勞動者約定合同終止時間的勞動合同。 用人單位與勞動者協(xié)商一致，可以訂立固定期限勞動合同。 第十五條 以完成一定工作任務為期限的勞動合同，是指用人單位與勞動者約定以某項工作的完成為合同期限的勞動合同。 用人單位與勞動者協(xié)商一致，可以訂立以完成一定工作任務為期限的勞動合同。,0109,201303160849,一、勞動合同的訂立 5、勞動合同的類型（續(xù)二）,無固定期限勞動合同的訂立條件 勞動法 第二十條第二款 勞動者在同一用人單位連續(xù)工作滿十年以上，當事人雙方同意續(xù)延勞動合同的，如果勞動者提出訂立無固定期限的勞動合同，應當訂立無固定期限的勞動合同。 關(guān)于貫徹執(zhí)行中華人民共和國勞動法若干問題的意見 勞部發(fā)1995309 20、無固定期限的勞動合同是指不約定終止日期的勞動合同。按照平等自愿、協(xié)商一致的原則，用人單位和勞動者只要達成一致，無論是初次就業(yè)的，還是由固定工轉(zhuǎn)制的，都可以簽訂無固定期限的勞動合同。 無固定期限的勞動合同不得將法定解除條件約定為終止條件，以規(guī)避解除勞動合同時用人單位應承擔支付給勞動者經(jīng)濟補償?shù)牧x務。,0109,201303160849,一、勞動合同的訂立 5、勞動合同的類型（續(xù)三）,無固定期限勞動合同的訂立條件 關(guān)于實行勞動合同制若干問題的通知（勞部發(fā)1996354號） 第二條 在固定工制度向勞動合同制度轉(zhuǎn)變過程中，用人單位對符合下列條件之一的勞動者，如果其提出訂立無固定期限的勞動合同，應當與其訂立無固定期限的勞動合同：（1）按照勞動法的規(guī)定，在同一用人單位連續(xù)工作滿十年以上，當事人雙方同意續(xù)延勞動合同的；（2）工作年限較長，且距法定退休年齡十年以內(nèi)的；（3）復員、轉(zhuǎn)業(yè)軍長初次就業(yè)的；（4）法律、法規(guī)規(guī)定的其他情形。 最高人民法院關(guān)于審理勞動爭議案件適用法律若干問題的解釋 （法釋200114號） 第十六條第二款 根據(jù)勞動法第二十條之規(guī)定，用人單位應當與勞動者簽訂無固定期限勞動合同而未簽訂的，人民法院可以視為雙方之間存在無固定期限勞動合同關(guān)系，并以原勞動合同確定雙方的權(quán)利義務關(guān)系。,0109,201303160849,一、勞動合同的訂立 5、勞動合同的類型（續(xù)四）,無固定期限勞動合同的訂立條件 勞動合同法 第十四條 無固定期限勞動合同，是指用人單位與勞動者約定無確定終止時間的勞動合同。 用人單位與勞動者協(xié)商一致，可以訂立無固定期限勞動合同。有下列情形之一，勞動者提出或者同意續(xù)訂、訂立勞動合同的，除勞動者提出訂立固定期限勞動合同外，應當訂立無固定期限勞動合同： （一）勞動者在該用人單位連續(xù)工作滿十年的； （二）用人單位初次實行勞動合同制度或者國有企業(yè)改制重新訂立勞動合同時，勞動者在該用人單位連續(xù)工作滿十年且距法定退休年齡不足十年的； （三）連續(xù)訂立二次固定期限勞動合同，且勞動者沒有本法第三十九條和第四十條第一項、第二項規(guī)定的情形，續(xù)訂勞動合同的。 用人單位自用工之日起滿一年不與勞動者訂立書面勞動合同的，視為用人單位與勞動者已訂立無固定期限勞動合同。 第八十二條第二款 用人單位違反本法規(guī)定不與勞動者訂立無固定期限勞動合同的，自應當訂立無固定期限勞動合同之日起向勞動者每月支付二倍的工資。 第九十七條第一款 本法施行前已依法訂立且在本法施行之日存續(xù)的勞動合同，繼續(xù)履行；本法第十四條第二款第三項規(guī)定連續(xù)訂立固定期限勞動合同的次數(shù)，自本法施行后續(xù)訂固定期限勞動合同時開始計算。,0109,201303160849,一、勞動合同的訂立 5、勞動合同的類型（續(xù)五）,問題與對策,0109,201303160849,一、勞動合同的訂立 5、勞動合同的類型（續(xù)六）,0109,201303160849,一、勞動合同的訂立 6、簽訂勞動合同的時間,現(xiàn)行規(guī)定 中華人民共和國勞動法 第十六條 勞動合同是勞動者與用人單位確立勞動關(guān)系、明確雙方權(quán)利和義務的協(xié)議。 建立勞動關(guān)系應當訂立勞動合同。 第九十九條 用人單位招用尚未解除勞動合同的勞動者，對原用人單位造成經(jīng)濟損失的，該用人單位應當依法承擔連帶賠償責任。 違反勞動法有關(guān)勞動合同規(guī)定的賠償辦法 第六條 用人單位招用尚未解除勞動合同的勞動者，對原用人單位造成經(jīng)濟損失的，除該勞動者承擔直接賠償責任外，該用人單位應當承擔連帶賠償責任。其連帶賠償?shù)姆蓊~應不低于對原用人單位造成經(jīng)濟損失總額的百分之七十。向原用人單位賠償下列損失： （一）對生產(chǎn)、經(jīng)營和工作造成的直接經(jīng)濟損失； （二）因獲取商業(yè)秘密給原用人單位造成的經(jīng)濟損失。 賠償本條第（二）項規(guī)定的損失，按反不正當競爭法第二十條的規(guī)定執(zhí)行。 關(guān)于貫徹執(zhí)行中華人民共和國勞動法若干問題的意見第二十四條（文號：勞動部，勞部發(fā)1995309號） 用人單位在與勞動者訂立勞動合同時，不得以任何形式向勞動者收取定金、保證金（物）或抵押金（物）。對違反以上規(guī)定的，應按照勞動部、公安部、全國總工會關(guān)于加強外商投資企業(yè)和私營企業(yè)勞動管理切實保障職工合法權(quán)益的通知（勞部發(fā)1994118號）和勞動部辦公廳對“關(guān)于國有企業(yè)和集體所有制企業(yè)能否參照執(zhí)行勞部發(fā)1994118號文件中的有關(guān)規(guī)定的請示”的復函（勞辦發(fā)1994256號）的規(guī)定，由公安部門和勞動行政部門責令用人單位立即退還給勞動者本人。,0109,201303160849,一、勞動合同的訂立 6、簽訂勞動合同的時間（續(xù)一）,勞動合同法規(guī)定 第七條： 用人單位自用工之日起即與勞動者建立勞動關(guān)系。用人單位應當建立招工名冊備查。 第九條 用人單位招用勞動者，不得扣押勞動者的居民身份證和其他證件，不得要求勞動者提供擔?；蛘咭云渌x向勞動者收取財物。 第十條 建立勞動關(guān)系，應當訂立書面勞動合同。 已建立勞動關(guān)系，未同時訂立書面勞動合同的，應當自用工之日起一個月內(nèi)訂立書面勞動合同。 用人單位與勞動者在用工前訂立勞動合同的，勞動關(guān)系自用工之日起建立。 第十一條 用人單位未在用工的同時訂立書面勞動合同，與勞動者約定的勞動報酬不明確的，新招用的勞動者的勞動報酬按照集體合同規(guī)定的標準執(zhí)行；沒有集體合同或者集體合同未規(guī)定的，實行同工同酬。 第十四條第三款 用人單位自用工之日起滿一年不與勞動者訂立書面勞動合同的，視為用人單位與勞動者已訂立無固定期限勞動合同。 第八十二條第一款 用人單位自用工之日起超過一個月不滿一年未與勞動者訂立書面勞動合同的，應當向勞動者每月支付二倍的工資。 第九十一條 用人單位招用與其他用人單位尚未解除或者終止勞動合同的勞動者，給其他用人單位造成損失的，應當承擔連帶賠償責任。 第九十七條 第二款：本法施行前已建立勞動關(guān)系，尚未訂立書面勞動合同的，應當自本法施行之日起一個月內(nèi)訂立。,0109,201303160849,一、勞動合同的訂立 6、簽訂勞動合同的時間（續(xù)二）,問題與對策,0109,201303160849,案 例 二,張某自1997年5月起在某公司北京辦事處任臨時工，從事理貨員工作，每天輪流到3-4家零售店進行理貨。當時商定為一天50元報酬，干一天算一天的錢，每月按照出勤天數(shù)結(jié)算一次報酬。一直沒有簽訂勞動合同。2003年1月底，張某電話通知其主管，由于身體不適，不來上班了，沒有辦理書面的請假手續(xù)。直到2003年4月底，他突然通知辦事處主任，稱其患有腎衰竭，現(xiàn)已入院治療，每月要支付巨額的醫(yī)療費用。還稱其之所以患病，是因為在公司工作期間，勞動強度大，壓力太大所致，要公司支付醫(yī)療費用，并賠償損失20萬元，補交過往多年的社會保險費。公司接訊后即與其協(xié)商，提出補簽勞動合同，為期繳納社會保險費用，不同意支付賠償費。張某對公司的答復不滿，向北京市勞動爭議仲裁委員會提出申訴。 公司人力資源部門應在勞動糾紛發(fā)生前如何處理這件事？ 應該如何應訴？,0109,201303160849,一、勞動合同的訂立 7、勞動合同的文本,現(xiàn)行規(guī)定 關(guān)于貫徹執(zhí)行中華人民共和國勞動法若干問題的意見（勞動部，勞部發(fā)1995309號） 第十六條 用人單位與勞動者簽訂勞動合同時，勞動合同可以由用人單位擬定，也可以由雙方當事人共同擬定，但勞動合同必須經(jīng)雙方當事人協(xié)商一致后才能簽訂，職工被迫簽訂的勞動合同或未經(jīng)協(xié)商一致簽訂的勞動合同為無效勞動合同。 勞動合同法規(guī)定 第十六條 勞動合同由用人單位與勞動者協(xié)商一致，并經(jīng)用人單位與勞動者在勞動合同文本上簽字或者蓋章生效。 勞動合同文本由用人單位和勞動者各執(zhí)一份。 第八十一條 用人單位提供的勞動合同文本未載明本法規(guī)定的勞動合同必備條款或者用人單位未將勞動合同文本交付勞動者的，由勞動行政部門責令改正；給勞動者造成損害的，應當承擔賠償責任。,0109,201303160849,一、勞動合同的訂立 7、勞動合同的文本（續(xù)一）,問題與對策,0109,201303160849,一、勞動合同的訂立 8、勞動合同的必備條款及約定條款,現(xiàn)行規(guī)定 中華人民共和國勞動法 第十九條 勞動合同應當以書面形式訂立，并具備以下條款： （一）勞動合同期限； （二）工作內(nèi)容； （三）勞動保護和勞動條件； （四）勞動報酬； （五）勞動紀律； （六）勞動合同終止的條件； （七）違反勞動合同的責任。 勞動合同除前款規(guī)定的必備條款外，當事人可以協(xié)商約定其他內(nèi)容。,0109,201303160849,一、勞動合同的訂立 8、勞動合同的必備條款及約定條款（續(xù)一）,勞動合同法規(guī)定 第十七條 勞動合同應當具備以下條款： （一）用人單位的名稱、住所和法定代表人或者主要負責人； （二）勞動者的姓名、住址和居民身份證或者其他有效證件號碼； （三）勞動合同期限； （四）工作內(nèi)容和工作地點； （五）工作時間和休息休假； （六）勞動報酬； （七）社會保險； （八）勞動保護和勞動條件； （九）法律、法規(guī)規(guī)定應當納入勞動合同的其他事項。 勞動合同除前款規(guī)定的必備條款外，用人單位與勞動者可以協(xié)商約定試用期、培訓、保守商業(yè)秘密、補充保險和福利待遇等其他事項。 第八十一條 用人單位提供的勞動合同文本未載明本法規(guī)定的勞動合同必備條款或者用人單位未將勞動合同文本交付勞動者的，由勞動行政部門責令改正；給勞動者造成損害的，應當承擔賠償責任。,0109,201303160849,一、勞動合同的訂立 8、勞動合同的必備條款及約定條款（續(xù)二）,問題與對策,0109,201303160849,一、勞動合同的訂立 8、勞動合同的必備條款及約定條款（續(xù)三）,問題與對策 工作內(nèi)容的約定有三種方式： 勞動報酬的約定有幾種方式：,0109,201303160849,一、勞動合同的訂立 8、勞動合同的必備條款及約定條款（續(xù)四）,約 定 條 款 勞動紀律； 勞動合同管轄地的約定； 員工提供不真實個人資料的責任； 調(diào)整工作崗位及相應報酬； 病假工資、待遇； 績效考核（末位淘汰）； 勞動合同終止的條件； 違反勞動合同的責任； 員工離職的程序； 員工不得兼職的約定； 培訓； 保守商業(yè)秘密； 約定勞動合同的附件內(nèi)容（清單） 勞動合同生效條件。,0109,201303160849,一、勞動合同的訂立 8、勞動合同的必備條款及約定條款（續(xù)五）,約 定 條 款 勞動紀律 勞動合同管轄地的約定 員工提供不真實個人資料的責任 調(diào)整工作崗位及相應報酬,0109,201303160849,一、勞動合同的訂立 8、勞動合同的必備條款及約定條款（續(xù)六）,病假工資、待遇 績效考核（末位淘汰） 勞動合同終止的條件 員工離職的程序,0109,201303160849,一、勞動合同的訂立 8、勞動合同的必備條款及約定條款（續(xù)七）,違反勞動合同的責任 員工不得兼職的約定 培訓 保守商業(yè)秘密 約定勞動合同的附件內(nèi)容（清單） 勞動合同生效條件,0109,201303160849,案 例 三,員工甲于1993年6月1日進入乙公司工作，勞動合同幾經(jīng)續(xù)簽。2002年6月1日續(xù)簽了2005年12月31日到期的有固定期的勞動合同。 2005年12月1日乙公司人力資源部書面通知甲，其勞動合同到期不再續(xù)簽。員工甲答復人力資源部說，他的勞動合同是無固定期的，不存在到期的問題。在他向公司出示的勞動合同文本的續(xù)簽勞動合同的附頁上寫有“變更為無固定期勞動合同”字樣，有員工甲的簽字，但沒有日期；沒有單位負責人或經(jīng)辦人的簽字，但蓋有單位的公章?？墒?，在人力資源部保存的勞動合同文本中，該附頁是完全空白的。因此，乙公司認定員工甲保存的勞動合同文本的續(xù)簽勞動合同的附頁上蓋的單位公章是偷蓋的， “變更為無固定期勞動合同”不是乙公司真實意思的表示，是無效的。堅持終止他的勞動合同。 員工甲到勞動爭議仲裁委員會申訴，要求確認他的勞動合同為無固定期勞動合同。,0109,201303160849,一、勞動合同的訂立 9、試用期,現(xiàn)行規(guī)定 中華人民共和國勞動法 第二十一條 試用期最長不得超過六個月。 第二十五條 勞動者有下列情形之一的，用人單位可以解除勞動合同： （一）在試用期間被證明不符合錄用條件的；。 關(guān)于實行勞動合同制若干問題的通知（勞部發(fā)1996354號） 第三條 按照勞動法的規(guī)定，勞動合同中可以約定不超過六個月的試用期。勞動合同期限在六個月以下的，試用期不得超過十五日；勞動合同期限在六個月以上一年以下的，試用期不得超過三十日；勞動合同期限在一年以上兩年以下的，試用期不得超過六十日。 試用期包括在勞動合同期限中。,0109,201303160849,一、勞動合同的訂立 9、試用期 （續(xù)一）,勞動合同法規(guī)定 第十九條 勞動合同期限三個月以上不滿一年的，試用期不得超過一個月；勞動合同期限一年以上不滿三年的，試用期不得超過二個月；三年以上固定期限和無固定期限的勞動合同，試用期不得超過六個月。 同一用人單位與同一勞動者只能約定一次試用期。 以完成一定工作任務為期限的勞動合同或者勞動合同期限不滿三個月的，不得約定試用期。 試用期包含在勞動合同期限內(nèi)。勞動合同僅約定試用期的，試用期不成立，該期限為勞動合同期限。 第二十條 勞動者在試用期的工資不得低于本單位相同崗位最低檔工資或者勞動合同約定工資的百分之八十，并不得低于用人單位所在地的最低工資標準。 第二十一條 在試用期中，除勞動者有本法第三十九條和第四十條第一項、第二項規(guī)定的情形外，用人單位不得解除勞動合同。用人單位在試用期解除勞動合同的，應當向勞動者說明理由。 第三十七條 勞動者提前三十日以書面形式通知用人單位，可以解除勞動合同。勞動者在試用期內(nèi)提前三日通知用人單位，可以解除勞動合同。,0109,201303160849,一、勞動合同的訂立 9、試用期 （續(xù)二）,第三十九條 勞動者有下列情形之一的，用人單位可以解除勞動合同： （一）在試用期間被證明不符合錄用條件的； （二）嚴重違反用人單位的規(guī)章制度的； （三）嚴重失職，營私舞弊，給用人單位造成重大損害的； （四）勞動者同時與其他用人單位建立勞動關(guān)系，對完成本單位的工作任 務造成嚴重影響，或者經(jīng)用人單位提出，拒不改正的； （五）因本法第二十六條第一款第一項規(guī)定的情形致使勞動合同無效的； （六）被依法追究刑事責任的。 第四十條 有下列情形之一的，用人單位提前三十日以書面形式通知勞動者本人或者額外支付勞動者一個月工資后，可以解除勞動合同： （一）勞動者患病或者非因工負傷，在規(guī)定的醫(yī)療期滿后不能從事原工 作，也不能從事由用人單位另行安排的工作的； （二）勞動者不能勝任工作，經(jīng)過培訓或者調(diào)整工作崗位，仍不能勝任工 作的； 第八十三條 用人單位違反本法規(guī)定與勞動者約定試用期的，由勞動行政部門責令改正；違法約定的試用期已經(jīng)履行的，由用人單位以勞動者試用期滿月工資為標準，按已經(jīng)履行的超過法定試用期的期間向勞動者支付賠償金。,0109,201303160849,一、勞動合同的訂立 9、試用期 （續(xù)三）,問題與對策,0109,201303160849,一、勞動合同的訂立 9、試用期 （續(xù)四）,新法與現(xiàn)行的規(guī)定一樣，試用期的長短與勞動合同期限掛鉤。但是措辭不嚴謹，容易引起爭議。（一個月是多少天？） 試用期的變化,0109,201303160849,一、勞動合同的訂立 9、試用期 （續(xù)五）,目前關(guān)于試用期各地的規(guī)定不一，新法統(tǒng)一了標準。 對試用期的認識與處理的錯誤： 延長試用期的方法：,0109,201303160849,一、勞動合同的訂立 9、試用期 （續(xù)六）,試用期、見習期、實習期、學徒期、勤工助學的區(qū)別 試用期：是用人單位和勞動者建立勞動關(guān)系后為相互了解、選擇而約定的考察期。時間的長短由勞動合同期決定，從1個月到6個月不等。勞動合同期包括試用期。 見習期：見習期限一般為六個月，最長不超過一年。在見習期間被見習單位正式錄（聘）用的，在該單位的見習期可以作為工齡計算。 大中專、技校畢業(yè)生新分配到用人單位工作的，仍應按原規(guī)定執(zhí)行為期一年的見習期見習期制度，見習期內(nèi)可以約定不超過半年的試用期。 實習期：中等職業(yè)學校在校學生或高等職業(yè)院校學生畢業(yè)前的生產(chǎn)實習和社會實踐時間。中等職業(yè)學校學生實習期一年；高等職業(yè)院校學生實習時間不少于半年。學校與實習單位簽訂協(xié)議，明確雙方的權(quán)利、義務以及學生實習期間雙方的管理責任（人身傷害保險）。 學徒期是對進入某些工作崗位的新招工人熟悉業(yè)務、提高工作技能的一種培訓方式，在實行勞動合同制度后，這一培訓方式仍應繼續(xù)采用，并按照技術(shù)等級標準規(guī)定的期限執(zhí)行。試用期和學徒期可以同時約定，勞動合同期包括學徒期。 勤工助學：指學生在學校的組織下利用課余時間，通過勞動取得合法報酬，用于改善學習和生活條件的社會實踐活動。學生勤工助學管理服務組織必須經(jīng)學校授權(quán)，代表學校與用人單位和學生三方簽訂具有法律效力的協(xié)議書。,0109,201303160849,一、勞動合同的訂立 9、試用期 （續(xù)七）,國務院關(guān)于大力發(fā)展職業(yè)教育的決定 （國發(fā)200535號） （十）大力推行工學結(jié)合、校企合作的培養(yǎng)模式。與企業(yè)緊密聯(lián)系，加強學生的生產(chǎn)實習和社會實踐，改革以學校和課堂為中心的傳統(tǒng)人才培養(yǎng)模式。中等職業(yè)學校在校學生最后一年要到企業(yè)等用人單位頂崗實習，高等職業(yè)院校學生實習實訓時間不少于半年。建立企業(yè)接收職業(yè)院校學生實習的制度。實習期間，企業(yè)要與學校共同組織好學生的相關(guān)專業(yè)理論教學和技能實訓工作，做好學生實習中的勞動保護、安全等工作，為頂崗實習的學生支付合理報酬。逐步建立和完善半工半讀制度，在部分職業(yè)院校中開展學生通過半工半讀實現(xiàn)免費接受職業(yè)教育的試點，取得經(jīng)驗后逐步推廣。 教育部關(guān)于職業(yè)院校試行工學結(jié)合、半工半讀的意見 (教職成20064號) 五、。職業(yè)院校要妥善選擇實習單位，安排學生到生產(chǎn)技術(shù)先進、管理嚴格、經(jīng)營規(guī)范、遵紀守法和社會聲譽好的企事業(yè)單位和其他社會組織實習，并就實習事宜與實習單位簽訂協(xié)議，明確雙方的權(quán)利、義務以及學生實習期間雙方的管理責任。 人事部、教育部、財政部、勞動和社會保障部、國務院國有資產(chǎn)監(jiān)督管理委員會、國防科學技術(shù)工業(yè)委員會關(guān)于建立高校畢業(yè)生就業(yè)見習制度的通知 （國人部發(fā)200617號） 三、認真做好見習期間的各項管理工作。各級人事、勞動保障、教育、財政、國有資產(chǎn)監(jiān)管、國防科學技術(shù)工業(yè)管理等部門要加強對見習單位和高校畢業(yè)生的指導，加強宏觀管理和檢查，保證見習活動的順利進行。見習期限一般為六個月，最長不超過一年。在見習期間被見習單位正式錄（聘）用的，在該單位的見習期可以作為工齡計算。要指導見習單位制定見習活動的有關(guān)規(guī)定，規(guī)范見習單位和高校畢業(yè)生見習期間的有關(guān)事項，為見習生辦理人身意外傷害保險，保障雙方的合法權(quán)益。要定期了解見習單位的有關(guān)情況，加強與見習高校畢業(yè)生的溝通，協(xié)調(diào)解決見習工作中遇到的困難和問題。見習活動結(jié)束后，要指導見習單位對高校畢業(yè)生進行考核鑒定，出具見習證明，作為用人單位招聘和選用見習高校畢業(yè)生的依據(jù)之一。要逐步建立起見習單位落實見習工作情況的督查表彰通報制度。,0109,201303160849,一、勞動合同的訂立 9、試用期 （續(xù)八）,勞動部辦公廳對關(guān)于勞動用工管理有關(guān)問題的請示的復函 （勞辦發(fā)號） 三、關(guān)于學徒期與試用期。學徒期是對進入某些工作崗位的新招工人熟悉業(yè)務、提高工作技能的一種培訓方式，在實行勞動合同制度后，這一培訓方式仍應繼續(xù)采用，并按照技術(shù)等級標準規(guī)定的期限執(zhí)行。試用期是用人單位和勞動者建立勞動關(guān)系后為相互了解、選擇而約定的不超過六個月的考察期。試用期和學徒期包含在勞動合同期限內(nèi)，試用期和學徒期可以同時約定，但試用期不得超過半年。 四、關(guān)于見習期與試用期。大中專、技校畢業(yè)生新分配到用人單位工作的，仍應按原規(guī)定執(zhí)行為期一年的見習期制度，見習期內(nèi)可以約定不超過半年的試用期。 教育部、財政部關(guān)于印發(fā)高等學校勤工助學管理辦法的通知 (教財20077號) 高等學校學生勤工助學管理辦法 第四條 本辦法所稱勤工助學活動是指學生在學校的組織下利用課余時間，通過勞動取得合法報酬，用于改善學習和生活條件的社會實踐活動。勤工助學是學校學生資助工作的重要組成部分，是提高學生綜合素質(zhì)和資助家庭經(jīng)濟困難學生的有效途徑。 第二十二條 校外勤工助學活動必須由學校學生勤工助學管理服務組織統(tǒng)一管理，并注重與學生學業(yè)的有機結(jié)合。 第二十八條 學生在校內(nèi)開展勤工助學活動的，學生勤工助學管理服務組織必須與學生簽訂具有法律效力的協(xié)議書。學生在校外開展勤工助學活動的，學生勤工助學管理服務組織必須經(jīng)學校授權(quán)，代表學校與用人單位和學生三方簽訂具有法律效力的協(xié)議書。簽訂協(xié)議書并辦理相關(guān)聘用手續(xù)后，學生方可開展勤工助學活動。 協(xié)議書必須明確學校、用人單位和學生等各方的權(quán)利和義務，開展勤工助學活動的學生如發(fā)生意外傷害事故的處理辦法以及爭議解決方法。,0109,201303160849,一、勞動合同的訂立 10、違約金的規(guī)定,現(xiàn)行規(guī)定 關(guān)于企業(yè)職工流動若干問題的通知（勞部發(fā)1996355號） 第三條：用人單位與職工可以在勞動合同中約定違約金。解除勞動合同，應當按照勞動法的有關(guān)規(guī)定執(zhí)行。未經(jīng)當事人雙方協(xié)商一致或勞動合同中約定的工作任務尚未完成，任何一方解除勞動合同給對方造成損失的，應按照違反有關(guān)勞動合同規(guī)定的賠償辦法承擔賠償責任。 違反勞動法有關(guān)勞動合同規(guī)定的賠償辦法 （ 勞部發(fā)1995223號） 第四條：勞動者違反規(guī)定或勞動合同的約定解除勞動合同，對用人單位造成損失的，勞動者應賠償用人單位下列損失：（一）用人單位招收錄用其所支付的費用；（二）用人單位為其支付的培訓費用，雙方另有約定的按約定辦理；（三）對生產(chǎn)、經(jīng)營和工作造成的直接經(jīng)濟損失；（四）勞動合同約定的其他賠償費用。,0109,201303160849,一、勞動合同的訂立 10、違約金的規(guī)定（續(xù)一）,現(xiàn)行規(guī)定 北京市勞動合同規(guī)定（市政府令200191號） 第十九條：訂立勞動合同可以約定勞動者提前解除勞動合同的違約責任，勞動者向用人單位支付的違約金最多不得超過本人解除勞動合同前12個月的工資總額。但勞動者與用人單位協(xié)商一致解除勞動合同的除外。 上海市勞動合同條例（上海市人民代表大會常務委員會公告第58號） 第十七條：勞動合同對勞動者的違約行為設(shè)定違約金的，僅限于下列情形：（一）違反服務期約定的；（二）違反保守商業(yè)秘密約定的。違約金數(shù)額應當遵循公平，合理的原則約定。 關(guān)于實施若干問題的通知（滬勞保關(guān)發(fā)（2002）13號） 第七條：。 雙方當事人約定的違約金數(shù)額高于因勞動者違約給用人單位造成實際損失的，勞動者應當按雙方約定承擔違約金；約定的違約金數(shù)額低于實際損失，用人單位請求賠償?shù)?，勞動者應按實際損失賠償。 約定的違約金數(shù)額畸高的，當事人可以要求適當減少。雙方當事人因違約金發(fā)生爭議的，可以按勞動爭議處理程序解決。,0109,201303160849,一、勞動合同的訂立 10、違約金的規(guī)定（續(xù)二）,勞動合同法規(guī)定 第二十二條 用人單位為勞動者提供專項培訓費用，對其進行專業(yè)技術(shù)培訓的，可以與該勞動者訂立協(xié)議，約定服務期。 勞動者違反服務期約定的，應當按照約定向用人單位支付違約金。違約金的數(shù)額不得超過用人單位提供的培訓費用。用人單位要求勞動者支付的違約金不得超過服務期尚未履行部分所應分攤的培訓費用。 用人單位與勞動者約定服務期的，不影響按照正常的工資調(diào)整機制提高勞動者在服務期期間的勞動報酬。 第二十三條 用人單位與勞動者可以在勞動合同中約定保守用人單位的商業(yè)秘密和與知識產(chǎn)權(quán)相關(guān)的保密事項。 對負有保密義務的勞動者，用人單位可以在勞動合同或者保密協(xié)議中與勞動者約定競業(yè)限制條款，并約定在解除或者終止勞動合同后，在競業(yè)限制期限內(nèi)按月給予勞動者經(jīng)濟補償。勞動者違反競業(yè)限制約定的，應當按照約定向用人單位支付違約金。 第二十四條 競業(yè)限制的人員限于用人單位的高級管理人員、高級技術(shù)人員和其他負有保密義務的人員。競業(yè)限制的范圍、地域、期限由用人單位與勞動者約定，競業(yè)限制的約定不得違反法律、法規(guī)的規(guī)定。 在解除或者終止勞動合同后，前款規(guī)定的人員到與本單位生產(chǎn)或者經(jīng)營同類產(chǎn)品、從事同類業(yè)務的有競爭關(guān)系的其他用人單位，或者自己開業(yè)生產(chǎn)或者經(jīng)營同類產(chǎn)品、從事同類業(yè)務的競業(yè)限制期限，不得超過二年。 第二十五條 除本法第二十二條和第二十三條規(guī)定的情形外，用人單位不得與勞動者約定由勞動者承擔違約金。,0109,201303160849,一、勞動合同的訂立 10、違約金的規(guī)定（續(xù)三）,問題與對策,0109,201303160849,一、勞動合同的訂立 11、保守商業(yè)秘密的幾種方式,現(xiàn)行規(guī)定 關(guān)于企業(yè)職工流動若干問題的通知 （勞部發(fā)1996355號） 第二條: 用人單位與掌握商業(yè)秘密的職工在勞動合同中約定保守商業(yè)秘密有關(guān)事項時，可以約定在勞動合同終止前或該職工提出解除勞動合同后的一定時間內(nèi)(不超過六個月),調(diào)整其工作崗位,變更勞動合同中相關(guān)內(nèi)容;用人單位也可規(guī)定掌握商業(yè)秘密的職工在終止或解除勞動合同后的一定期限內(nèi)(不超過三年),不得到生產(chǎn)同類產(chǎn)品或經(jīng)營同類業(yè)務且有競爭關(guān)系的其他用人單位任職,也不得自己生產(chǎn)與原單位有競爭關(guān)系的同類產(chǎn)品或經(jīng)營同類業(yè)務,但用人單位應當給予該職工一定數(shù)額的經(jīng)濟補償。 違反勞動法有關(guān)勞動合同規(guī)定的賠償辦法 第五條：勞動者違反勞動合同中約定的保密事項，對用人單位造成經(jīng)濟損失的，按反不正當競爭法第二十條的規(guī)定支付用人單位賠償費用。 反不正當競爭法 第二十條：經(jīng)營者違反本法規(guī)定，給被侵害的經(jīng)營者造成損害的，應當承擔損害賠償責任，被侵害的經(jīng)營者的損失難以計算的，賠償額為侵權(quán)人在侵權(quán)期間因侵權(quán)所獲得的利潤；并應當承擔被侵害的經(jīng)營者調(diào)查該經(jīng)營侵害其合法權(quán)益的不正當競爭行為所支付的合理費用。,0109,201303160849,一、勞動合同的訂立 11、保守商業(yè)秘密的幾種方式（續(xù)一）,勞動合同法規(guī)定 第二十三條 用人單位與勞動者可以在勞動合同中約定保守用人單位的商業(yè)秘密和與知識產(chǎn)權(quán)相關(guān)的保密事項。 對負有保密義務的勞動者，用人單位可以在勞動合同或者保密協(xié)議中與勞動者約定競業(yè)限制條款，并約定在解除或者終止勞動合同后，在競業(yè)限制期限內(nèi)按月給予勞動者經(jīng)濟補償。勞動者違反競業(yè)限制約定的，應當按照約定向用人單位支付違約金。 第二十四條 競業(yè)限制的人員限于用人單位的高級管理人員、高級技術(shù)人員和其他負有保密義務的人員。競業(yè)限制的范圍、地域、期限由用人單位與勞動者約定，競業(yè)限制的約定不得違反法律、法規(guī)的規(guī)定。 在解除或者終止勞動合同后，前款規(guī)定的人員到與本單位生產(chǎn)或者經(jīng)營同類產(chǎn)品、從事同類業(yè)務的有競爭關(guān)系的其他用人單位，或者自己開業(yè)生產(chǎn)或者經(jīng)營同類產(chǎn)品、從事同類業(yè)務的競業(yè)限制期限，不得超過二年。 第九十條 勞動者違反本法規(guī)定解除勞動合同，或者違反勞動合同中約定的保密義務或者競業(yè)限制，給用人單位造成損失的，應當承擔賠償責任。,0109,201303160849,一、勞動合同的訂立 11、保守商業(yè)秘密的幾種方式（續(xù)二）,問題與對策,0109,201303160849,一、勞動合同的訂立 11、保守商業(yè)秘密的幾種方式（續(xù)三）,中華人民共和國反不正當競爭法 第十條第三款：商業(yè)秘密，是指不為公眾所知悉、能為權(quán)利人帶來的經(jīng)濟利益、具有實用性并經(jīng)權(quán)利人采取保密措施的技術(shù)信息和經(jīng)營信息。 中華人民共和國公司法 第七十條 國有獨資公司的董事長、副董事長、董事、高級管理人員，未經(jīng)國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)同意，不得在其他有限責任公司、股份有限公司或者其他經(jīng)濟組織兼職。 第一百四十九條 董事、高級管理人員不得有下列行為： ； （五）未經(jīng)股東會或者股東大會同意，利用職務便利為自己或者他人謀取屬于公司的商業(yè)機會，自營或者為他人經(jīng)營與所任職公司同類的業(yè)務； （七）擅自披露公司秘密； （八）違反對公司忠實義務的其他行為。,0109,201303160849,一、勞動合同的訂立 11、保守商業(yè)秘密的幾種方式（續(xù)四）,保守商業(yè)秘密的幾種方式,0109,201303160849,一、勞動合同的訂立 11、保守商業(yè)秘密的幾種方式（續(xù)五）,企業(yè)商業(yè)秘密的具體界定 公司的商業(yè)秘密是指：本公司的廠房及設(shè)施布局、機器設(shè)備、工藝流程、發(fā)明、專利及其申請過程、生產(chǎn)配方、技術(shù)秘訣、質(zhì)控手段、設(shè)計方案及圖紙、產(chǎn)銷策略、客戶資料、市場資料、廣告創(chuàng)意及計劃、貨源情報、財務管理、人事管理及其它經(jīng)營管理方法、政策、計劃、方案、資料、信息、銷售渠道、電腦軟件和本公司認為需保密的其他事項等技術(shù)信息和經(jīng)營信息。 公司的商業(yè)秘密還包括：員工在本公司服務期間任何及所有的構(gòu)思、發(fā)明、發(fā)現(xiàn)、改良和革新，無論其擁有專利與否，亦無論上述成果是由其單獨或與他人合作構(gòu)思或完成與否。除非那是完全在其業(yè)余時間完成的，且必須是不使用本公司的任何設(shè)備、供給、設(shè)施、或商業(yè)秘密信息，以及在構(gòu)思和實踐時不涉及本公司的業(yè)務和它的研究與開發(fā)。,0109