國際商法3代理法.ppt

第三章 代理法,在國際貿(mào)易中，很多業(yè)務(wù)都是通過各種代理人進行的。如貿(mào)易代理、運輸代理、保險代理、廣告代理、律師等等。 本章的重點是代理法律關(guān)系、本人與代理人之間的關(guān)系、本人及代理人與第三人之間的關(guān)系、我國的代理法及外貿(mào)代理制。 難點是正確理解各種代理關(guān)系及當事人的權(quán)利義務(wù)。,桑德維奇案,案情：倫敦市一名商人的學徒，向一個法國商人購買了10噸酒，但未付貨款。法國商人從法院得到了針對學徒的判決書，使學徒因無力支付酒錢而被判入獄。后來，該學徒又以他的雇主作為被告提起訴訟，聲稱雇主命令他到桑德維奇去買酒，他曾經(jīng)授意進行這筆交易。倫敦市長和市政廳官員審理后認為：“根據(jù)商法和倫敦地區(qū)的慣例，店鋪學徒為其主人購買或購買供其主人使用的物品，應(yīng)由主人直接向賣方支付貨款。而學徒則應(yīng)無罪釋放。” 問：該案中學徒的行為是以誰的名義？由此產(chǎn)生的責任由誰來承擔？為什么？,第一節(jié) 代理法概述,一、代理的概念和特征 （一）概念：代理（Agency）是指代理人（Agent）按照本人（Principal，又稱被代理人或委托人）的授權(quán)，代表本人同第三人訂立合同或行使其他的法律行為，由此而產(chǎn)生的權(quán)利與義務(wù)直接對本人發(fā)生效力。 （二）法律特征 1、代理人必須在本人的授權(quán)范圍內(nèi)行使代理行為；,2、代理人必須以本人的名義或為本人的利益以自己的名義同第三人簽訂合同； 3、代理人需自己獨立為意思表示； 4、代理行為的法律后果由本人承擔。 二、不得代理的行為 1、具有人身性質(zhì)的行為。 必須由本人親自進行（如立遺囑，婚姻關(guān)系）。 2、具有人身性質(zhì)的債務(wù)不能代理，必須由本人進行（如預(yù)約演出、畫畫）。 3、違法行為和侵權(quán)行為。 本人不應(yīng)進行，更不允許代理。,案例：某公司負責人委托業(yè)務(wù)員外出采購電風扇，該業(yè)務(wù)員卻與某企業(yè)簽訂了一份空調(diào)購銷合同，該合同上蓋有該公司的公章。當企業(yè)發(fā)貨給公司，公司拒收空調(diào)，拒付貨款，引起糾紛。 問：該合同是否有效？公司公司拒收空調(diào)，拒付貨款是否應(yīng)得到支持？,司法解釋： 1）合同簽訂人用委托單位的合同專用章或加蓋公章的空白合同簽訂合同的，應(yīng)視為委托單位授予合同簽訂人代理權(quán)。委托單位對合同簽訂人簽訂的合同應(yīng)承但責任。 2）非法出借業(yè)務(wù)介紹信、合同專用章、空白合同書的，所簽訂合同無效，出借人和借用人負連帶責任。 3）如果借用單位與出借單位有隸屬關(guān)系或承包關(guān)系，而且借用人簽訂合同是進行正當?shù)慕?jīng)營活動，這種借用為委托關(guān)系，所簽合同有效，借用單位與出借單位負連帶責任。,二、代理的種類 1、（大陸法系）根據(jù)代理人是否以本人的名義與第三人為法律行為，分為： （1）直接代理，是指代理人在代理權(quán)限范圍內(nèi)，以本人的名義為意思表示或接受意思表示，直接對本人產(chǎn)生法律效力的代理。（類似于英美法系的完全公開本人的代理和披露本人存在的代理）。 （2）間接代理，是指代理人以自己的名義，為本人計算，為意思表示或接受意思表示，其法律效果通過協(xié)議轉(zhuǎn)移給本人的代理。（在大陸法系國家，間接代理實際上就是行紀。行紀：就是指以自己名義為他人購買或銷售貨物、有價證券，并以其作為職業(yè)的人。） 2、（大陸法系）根據(jù)代理權(quán)產(chǎn)生的原因，分為：法定代理和委托代理（意定代理）。（我國還有指定代理）,3、（英美法系）根據(jù)本人的公開程度，分為： （1）顯名代理（本人完全公開的代理）：指既公開本人的存在，也公開本人的姓名。 （2）隱名代理（披露本人存在的代理）：指只公開本人的存在，但不公開本人的姓名。 （3）本人完全不公開的代理：指代理人不公開本人的存在，也不公開本人的姓名，而是以自己的名義與第三人進行交易的代理。 4、根據(jù)代理人是否對本人或?qū)Φ谌顺袚鷤€人責任，分為：一般代理和承擔特別責任的代理 三、有關(guān)代理的國際公約 1、1961年國際統(tǒng)一私法協(xié)會：代理統(tǒng)一法公約代理合同統(tǒng)一法公約 2、1960年國際商會：商業(yè)代理合同起草指南 3、1983年聯(lián)合國：國際貨物銷售代理公約重要）,第二節(jié) 代理權(quán)的產(chǎn)生與代理關(guān)系的終止,一、代理權(quán)的產(chǎn)生 1、大陸法，把代理權(quán)產(chǎn)生的原因分為兩種： （1）意定代理（委托代理）（Voluntary）：是由于本人的意思表示而產(chǎn)生的代理權(quán)； （2）法定代理（Statutory）：是非由本人的意思表示而是以法律規(guī)定為根據(jù)所產(chǎn)生的代理權(quán)。 2、英美法，認為代理權(quán)可以是： （1）明示授權(quán)（Express Authority）。（最多） （2）默示授權(quán)（Implied Authority）。 （3）客觀需要的代理（Agency of Necessity）。（英美法判例：P108） （4）追認代理（Agency by Ratification）。 3、國際貨物銷售代理公約 （很靈活）,二、代理關(guān)系的終止 代理關(guān)系的終止有兩種情況： 1、根據(jù)當事人的行為而終止。如：協(xié)議、單方撤回代理權(quán)。 2、根據(jù)法律的規(guī)定而終止。如：本人或代理人的死亡、破產(chǎn)或喪失行為能力。 代理關(guān)系終止的效果： 代理關(guān)系終止后，代理人就沒有代理權(quán)，如該代理人仍繼續(xù)從事代理活動，即屬于無權(quán)代理。當本人撤回代理權(quán)或終止代理合同時，各國法律規(guī)定必須通知第三人才能對第三人發(fā)生效力。,第三節(jié) 無權(quán)代理,無權(quán)代理（Unauthorized Agency）是指欠缺代理權(quán)的情況下進行的代理行為。欠缺代理權(quán)包括：自始沒有代理權(quán)、超越代理權(quán)、代理權(quán)消滅等。 廣義的無權(quán)代理包括：表見代理和狹義上的無權(quán)代理。 一、表見代理（Apparent Authority） 1、概念與種類（大陸法系概念）；2、條件； 3、表見代理與默示授權(quán)的區(qū)別 二、狹義的無權(quán)代理 根據(jù)各國的法律規(guī)定，無權(quán)代理人所為的代理行為，非經(jīng)本人追認，對本人是沒有拘束力的。 如果善意的第三人由于無權(quán)代理人的行為而遭受損失，該無權(quán)代理人應(yīng)對善意第三人負責，如果第三人明知代理人沒有代理權(quán)而與之訂立合同，則法律不予保護。,案例：李某原為海生公司的業(yè)務(wù)員，1999年9月被公司解雇。但李某還留有五份蓋有該公司公章的空白合同書未交回給公司。1999年10月，李某使用該合同書以海生公司的名義與三環(huán)公司訂立買賣合同。合同約定，海生公司向三環(huán)公司購買價值200萬元的棉紗一批，貨到付款。該合同訂立后，三環(huán)公司積極組織貨源，并按合同的約定交貨。但海生公司拒絕接受。三環(huán)公司遂訴至法院，要求海生公司履行合同，支付貨款。 問：本案應(yīng)如何處理？為什么？,第四節(jié) 代理法律關(guān)系,在代理法律關(guān)系中，存在兩個重要的法律關(guān)系：一是本人與代理人之間的關(guān)系（代理的內(nèi)部關(guān)系）；二是本人、代理人與第三人的關(guān)系（代理的外部關(guān)系）。 一、代理的內(nèi)部關(guān)系（通常由雙方簽訂的代理合同來確定其權(quán)利義務(wù)關(guān)系） 1、代理人的義務(wù)，包括： （1）代理人應(yīng)勤勉地履行其代理職責；（2）應(yīng)對本人誠信、忠實；（3）應(yīng)親自完成代理行為，代理人一般不得把他的代理權(quán)委托給他人；（4）應(yīng)在授權(quán)范圍內(nèi)行事；（5）不得泄露秘密；（6）向本人申報賬目。 2、本人的義務(wù)，包括： （1）支付傭金（P118）；（2）償還代理人因履行代理特別義務(wù)而產(chǎn)生的費用；（3）向代理人提供有關(guān)業(yè)務(wù)資料和信息；（4）允許代理人檢查核對本人的賬冊。,二、代理的外部關(guān)系 代理是一種三角關(guān)系。從第三人的角度看，最重要的問題是他究竟是同代理人還是同本人訂立合同？ 1、大陸法 大陸法采取的標準是看代理人是以代表的身份同第三人訂立合同，還是以他自己個人的身份同第三人訂立合同?；谏鲜鰳藴?，大陸法把代理分為： （1）直接代理：由本人直接對合同承擔責任。 （2）間接代理：本人原則上同第三人沒有法律上的聯(lián)系，本人要經(jīng)過兩項合同才能取得或主張合同的權(quán)利。 2、英美法 英美法采取義務(wù)標準，即對第三人來說，究竟是誰應(yīng)當對該合同承擔義務(wù)。英美法分為三種情況：,（1）代理人在同第三人訂約時具體指出本人的姓名（顯名代理）：由本人對合同承擔責任。 （2）代理人表示出自己的代理身份，但不指出本人的姓名（隱名代理）：由本人對合同承擔責任。 （3）代理人事實上有代理權(quán)但他在訂約時不披露代理關(guān)系的存在（本人完全不公開的代理）：本人有“介入權(quán)”和第三人有“選擇權(quán)”。（P171） 分析我國合同法第402、403條的規(guī)定： 第402條：受托人以自己的名義，在委托人的授權(quán)范圍內(nèi)與第三人訂立的合同，第三人在訂立合同時知道受托人與委托人之間的代理關(guān)系的，該合同直接約束委托人和第三人，但有確切證據(jù)證明該合同只約束受托人和第三人的除外。 (問：屬于直接/間接代理？顯名/隱名代理？),第403條：(問：屬于？代理？) 受托人以自己的名義與第三人訂立合同時，第三人不知道受托人與委托人之間的代理關(guān)系的，受托人因第三人的原因?qū)ξ腥瞬宦男辛x務(wù)，受托人應(yīng)當向委托人披露第三人，委托人因此可以行使受托人對第三人的權(quán)利，但第三人與受托人訂立合同時如果知道該委托人就不會訂立合同的除外。 受托人因委托人的原因?qū)Φ谌瞬宦男辛x務(wù)，受托人應(yīng)當向第三人披露委托人，第三人因此可以選擇受托人或者委托人作為相對人主張其權(quán)利，但第三人不得變更選定的相對人。 委托人行使受托人對第三人的權(quán)利的，第三人可以向委托人主張其對受托人的抗辯。第三人選定委托人作為其相對人的，委托人可以向第三人主張其對受托人的抗辯以及受托人對第三人的抗辯。,案例：甲委托乙公司按規(guī)定價格轉(zhuǎn)讓設(shè)備。簽訂后，甲支付給乙方1萬元報酬，并將設(shè)備交給乙公司。后來乙公司以自己名義與丙公司簽訂了買賣合同，將設(shè)備交給了丙公司，但丙公司一直未付款，乙公司也拒絕付款給甲公司。甲公司訴至法院，認為乙公司違反合同規(guī)定，要求返還報酬并賠償損失。問：本案如何處理？ 提示：受托人乙以自己的名義與第三人丙訂立合同時，第三人丙公司在訂立合同時不知道委托人甲與受托人乙之間的委托關(guān)系，受托人乙因第三人丙的原因?qū)ξ腥思撞宦男辛x務(wù)，受托人乙應(yīng)當向委托人甲披露第三人丙，委托人甲因此可以行使受托人乙對第三人丙的權(quán)利，但第三人丙與受托人乙訂立合同時如果知道該委托人甲就不會訂立合同的除外。（如果）受托人因委托人的原因?qū)Φ谌瞬宦男辛x務(wù)，受托人應(yīng)當向第三人披露委托人，第三人因此可以選擇受托人或者委托人作為相對人主張其權(quán)利，但第三人不得變更選定的相對人。,案例：甲委托乙銷售水果1萬公斤，最低售價為2元每公斤，并按總價的20取得報酬，期限為1個月。期間售出1000公斤，但后來因市場飽和，價格下降。于是，在未能聯(lián)系的情況下，轉(zhuǎn)委托丙公司運到價格更高的外省代為銷售。丙公司售后將扣下所得報酬的款項交給乙。乙再將全部款項交給甲，并請求甲支付其相應(yīng)報酬。甲認為，乙的轉(zhuǎn)委托因沒有征得其同意而違反合同，故不同意支付報酬。問：本案如何處理？ 提示：合同法第400條規(guī)定，受托人應(yīng)當親自處理委托事務(wù)。經(jīng)委托人同意，受托人可以轉(zhuǎn)委托。轉(zhuǎn)委托經(jīng)同意的，委托人可以就委托事務(wù)直接指示轉(zhuǎn)委托的第三人，受托人僅就第三人的選任及其對第三人的指示承擔責任。轉(zhuǎn)委托未經(jīng)同意的，受托人應(yīng)當對轉(zhuǎn)委托的第三人的行為承擔責任，但在緊急情況受托人為維護委托人的利益需要轉(zhuǎn)委托的除外。,中國代理法律制度,一、我國的代理法律制度 民法通則和合同法對代理制度作了規(guī)定。其中，民法通則規(guī)定了直接代理制度；合同法的第二十一章、第二十二章在委托合同和行紀合同中豐富和完善了我國的代理制度。其中，行紀合同的規(guī)定，適用對外貿(mào)易領(lǐng)域。 民法通則第63條： 公民、法人可以通過代理人實施民事法律行為。 代理人在代理權(quán)限內(nèi)，以被代理人的名義實施民事法律行為。被代理人對代理人的代理行為，承擔民事責任。 依照法律規(guī)定或者按照雙方當事人約定，應(yīng)當由本人實施的民事法律行為，不得代理。 第64條：代理包括委托代理、法定代理和指定代理。,民法通則第65條：書面委托代理的授權(quán)委托書應(yīng)當載明代理人的姓名或者名稱、代理事項、權(quán)限和期間，并由委托人簽名或蓋章。委托書授權(quán)不明的，被代理人應(yīng)當向第三人承擔民事責任，代理人負連帶責任。？ ？ 第66條：沒有代理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理權(quán)終止后的行為，只有經(jīng)過被代理人的追認，被代理人才承擔民事責任。未經(jīng)追認的行為，由行為人承擔民事責任。本人知道他人以本人名義實施民事行為而不作否認表示的，視為同意。 ？ ？ 合同法第49條：行為人沒有代理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理權(quán)終止后以被代理人名義訂立合同，相對人有理由相信行為人有代理權(quán)的，該代理行為有效。 ？ ？ 第396條：委托合同是委托人和受托人約定，由受托人處理委托人事務(wù)的合同。,合同法第402條：受托人以自己的名義，在委托人的授權(quán)范圍內(nèi)與第三人訂立的合同，第三人在訂立合同時知道受托人與委托人之間的代理關(guān)系的，該合同直接約束委托人和第三人，但有確切證據(jù)證明該合同只約束受托人和第三人的除外。 ？