勞動(dòng)合同簽訂的技巧與風(fēng)險(xiǎn)的規(guī)避.ppt

企業(yè)如何規(guī)避勞動(dòng)法風(fēng)險(xiǎn)勞動(dòng)合同簽訂的技巧與風(fēng)險(xiǎn)的規(guī)避,人力資源服務(wù)行業(yè)屬于高危行業(yè),你認(rèn)同嗎?,請(qǐng)神不易，送神亦難,一切的人事管理風(fēng)險(xiǎn)應(yīng)盡可能地控制在勞動(dòng)關(guān)系正式履行之前。 即:簽訂勞動(dòng)合同之前,勞動(dòng)合同的種類和形式有哪些？,勞動(dòng)合同按照不同的標(biāo)準(zhǔn)可以有不同的分類。,（）按照勞動(dòng)合同期限的長(zhǎng)短，勞動(dòng)合同可分為三種： 有固定期限的勞動(dòng)合同，它是指企業(yè)等用人單位與勞動(dòng)者訂立的有一定期限的勞動(dòng)協(xié)議。合同期限屆滿，雙方當(dāng)事人的勞動(dòng)法律關(guān)系即行終止。如果雙方同意，還可以續(xù)訂合同，延長(zhǎng)期限。 主要適用人群：階段性的勞動(dòng)關(guān)系。,無固定期限的勞動(dòng)合同，它是指企業(yè)等用人單位與勞動(dòng)者訂立的，沒有期限規(guī)定的勞動(dòng)協(xié)議。勞動(dòng)者在參加工作后，長(zhǎng)期在一個(gè)企業(yè)等用人單位內(nèi)從事生產(chǎn)或工作，不得無故離職，用人單位也不得無故辭退。這種合同一般適用于技術(shù)性較強(qiáng)，需要持續(xù)進(jìn)行的工作崗位。,主要適用人群： 1)用人單位與勞動(dòng)者協(xié)商一致，可以訂立無固定期限勞動(dòng)合同。 2)勞動(dòng)者在該用人單位連續(xù)工作滿十年的 3)用人單位初次實(shí)行勞動(dòng)合同制度或者國(guó)有企業(yè)改制重新訂立勞動(dòng)合同時(shí)，勞動(dòng)者在該用人單位連續(xù)工作滿十年且距法定退休年齡不足十年的 4)連續(xù)訂立二次固定期限勞動(dòng)合同，且勞動(dòng)者沒有本法第三十九條和第四十條第一項(xiàng)、第二項(xiàng)規(guī)定的情形，續(xù)訂勞動(dòng)合同的。 5)用人單位自用工之日起滿一年不與勞動(dòng)者訂立書面勞動(dòng)合同的，視為用人單位與勞動(dòng)者已訂立無固定期限勞動(dòng)合同。,以完成一定工作為期限的勞動(dòng)合同，它是指以勞動(dòng)者所擔(dān)負(fù)的工作任務(wù)來確定合同期限的勞動(dòng)合同。如以完成某項(xiàng)科研，以及帶有臨時(shí)性、季節(jié)性的勞動(dòng)合同。合同雙方當(dāng)事人在合同存續(xù)期間建立的是勞動(dòng)法律關(guān)系，勞動(dòng)者要加入勞動(dòng)單位集體，遵守勞動(dòng)單位內(nèi)部規(guī)則，享受某種勞動(dòng)保險(xiǎn)待遇。,主要適用人群： 1）勞動(dòng)者所參與的工作任務(wù)屬于短期的一次性工作任務(wù)，不具有重復(fù)性； 2）勞動(dòng)者所參與的工作任務(wù)必須具有一定的獨(dú)立性，工作性質(zhì)或者整體上的部分性，或者有階段性、季節(jié)性、項(xiàng)目性，可適用于單項(xiàng)工作、可按項(xiàng)目承包的工作、因季節(jié)原因需臨時(shí)用工的工作和其他雙方約定的以完成一定工作任務(wù)為期限的工作。,我國(guó)勞動(dòng)合同法就是按照勞動(dòng)合同的這一分類標(biāo)準(zhǔn)，將勞動(dòng)合同的期限分為有固定期限、無固定期限和以完成一定的工作為期限。為了充分保護(hù)勞動(dòng)者的合法權(quán)益，勞動(dòng)合同法還規(guī)定了應(yīng)當(dāng)訂立無固定期限的勞動(dòng)合同的情形，避免用人單位只使用勞動(dòng)者的“黃金年齡”。,問題：公司為了規(guī)避連續(xù)訂立兩次固定期限勞動(dòng)合同后必須訂立無固定期限勞動(dòng)合同的強(qiáng)制性規(guī)定，與勞動(dòng)者協(xié)商變更勞動(dòng)合同期限，并訂立了書面的變更協(xié)議，對(duì)于該做法，你的意見是什么？,（）按照勞動(dòng)合同產(chǎn)生的方式來劃分，勞動(dòng)合同可分為三種：,錄用合同，它是指用人單位在國(guó)家勞動(dòng)部門下達(dá)的勞動(dòng)指標(biāo)內(nèi)，通過公開招收、擇優(yōu)錄用的方式訂立的勞動(dòng)合同。錄用合同一般適用于招收普通勞動(dòng)者。目前，全民所有制企業(yè)、國(guó)家機(jī)關(guān)、事業(yè)單位、社會(huì)團(tuán)體等用人單位招收錄用勞動(dòng)合同的特點(diǎn)是：用人單位按照預(yù)先規(guī)定的條件，面向社會(huì)，公開招收勞動(dòng)者；應(yīng)招者根據(jù)用人單位公布的條件，自愿報(bào)名；用人單位全面考核、擇優(yōu)錄用勞動(dòng)者；雙方簽訂勞動(dòng)合同。,聘用合同，也叫聘任合同，它是指用人單位通過向特定的勞動(dòng)者發(fā)聘書的方式，直接建立勞動(dòng)關(guān)系的合同。這種合同一般適用于招聘有技術(shù)業(yè)務(wù)專長(zhǎng)的特定勞動(dòng)者。如企業(yè)聘請(qǐng)技術(shù)顧問、法律顧問等。,聘用制度與勞動(dòng)合同制度并存時(shí)引發(fā)的兩個(gè)問題,張?zhí)觳庞?008年5月9日與單位簽訂為期1年的勞動(dòng)合同，2008年9月1日，張?zhí)觳疟粏挝黄赣脼闁|區(qū)總經(jīng)理，聘期為3年，即到2011年8月31日為止。 問題一：張?zhí)觳诺膭趧?dòng)關(guān)系到何時(shí)終止？,張?zhí)觳庞?008年5月9日與單位簽訂為期1年的勞動(dòng)合同，試用期1個(gè)月。2008年8月1日，張?zhí)觳疟粏挝黄赣脼闁|區(qū)總經(jīng)理，聘期為1年，考察期3個(gè)月。,問題二：考察期與試用期優(yōu)先適用哪個(gè)？還是累計(jì)？,借調(diào)合同，也叫借用合同，它是借調(diào)單位、被借調(diào)單位與借調(diào)職工個(gè)人之間，為借調(diào)職工從事某種工作，明確相互責(zé)任、權(quán)利和義務(wù)的協(xié)議。借調(diào)合同一般適用于借調(diào)單位急需作用的工人或職工。當(dāng)借調(diào)合同終止時(shí)，借調(diào)職工仍然回原單位工作。,（）按照勞動(dòng)者一方人數(shù)的不同來劃分，勞動(dòng)合同可分為兩種：一種是個(gè)人勞動(dòng)合同，一般是由勞動(dòng)者個(gè)人同用人單位簽訂；另一種是集體合同，一般是指在中外合資企業(yè)中，由工會(huì)代表勞動(dòng)者集體同企業(yè)簽訂的合同。,集體合同將在未來的立法體系中占有主導(dǎo)地位,依據(jù)1： 關(guān)于企業(yè)加強(qiáng)職工福利費(fèi)財(cái)務(wù)管理的通知 依據(jù)2： 工資條例草案,勞動(dòng)合同的形式,口頭,書面,什么叫勞動(dòng)合同的形式,勞動(dòng)合同的形式是指訂立勞動(dòng)合同的方式。 書面合同是由雙方當(dāng)事人達(dá)成協(xié)議后，將協(xié)議的內(nèi)容用文字形式固定下來，并經(jīng)雙方簽字，作為憑證的合同。 口頭合同是雙方當(dāng)事人口頭承諾即告成立，不必用文字寫成書面形式的合同。 我國(guó)勞動(dòng)合同法規(guī)定，勞動(dòng)合同應(yīng)當(dāng)以書面形式訂立。,（2）勞動(dòng)合同應(yīng)當(dāng)具備以下條款： （一）用人單位的名稱、住所和法定代表人或者主要負(fù)責(zé)人； （二）勞動(dòng)者的姓名、住址和居民身份證或者其他有效身份證件號(hào)碼； （三）勞動(dòng)合同期限； （四）工作內(nèi)容和工作地點(diǎn)； （五）工作時(shí)間和休息休假； （六）勞動(dòng)報(bào)酬； （七）社會(huì)保險(xiǎn)； （八）勞動(dòng)保護(hù)、勞動(dòng)條件和職業(yè)危害防護(hù)； （九）法律、法規(guī)規(guī)定應(yīng)當(dāng)納入勞動(dòng)合同的其他事項(xiàng)。,（3）勞動(dòng)合同的任意條款 勞動(dòng)合同除前款規(guī)定的必備條款外，用人單位與勞動(dòng)者可以約定試用期、培訓(xùn)、保守秘密、補(bǔ)充保險(xiǎn)和福利待遇等其他事項(xiàng)。 這是法律賦予用人單位的一項(xiàng)重大權(quán)利，可以體現(xiàn)用人單位的個(gè)性化要求，用人單位應(yīng)當(dāng)根據(jù)單位實(shí)際情況充分加以利用，從而達(dá)到維護(hù)本單位利益、保障勞動(dòng)關(guān)系正常存續(xù)的目的。,（4）文本的禁止條款 所謂“文本的禁止條款”就是指法律明確規(guī)定會(huì)使勞動(dòng)合同無效或部分無效的條款，即便寫入勞動(dòng)合同文本，也會(huì)因?yàn)檫`背法律規(guī)定而無效。,勞動(dòng)合同法規(guī)定，下列勞動(dòng)合同無效或者部分無效： （一）以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危，使對(duì)方在違背其真實(shí)意思的情況下訂立勞動(dòng)合同的； （二）用人單位免除自己的法定責(zé)任、排除勞動(dòng)者權(quán)利的； （三）違反法律、行政法規(guī)強(qiáng)制性規(guī)定的。 勞動(dòng)合同的的無效或者部分無效，有勞動(dòng)行政部門、勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁機(jī)構(gòu)或者人民法院確認(rèn)。,（5）勞動(dòng)合同的法律特征 明確單位個(gè)體與員工個(gè)體之間權(quán)利和義務(wù)，具有點(diǎn)對(duì)點(diǎn)的特征，故此其法律效力相對(duì)最高。因此，如何恰如其分地撰寫勞動(dòng)合同將成為人力資源管理人員的一大難題,2、合同約定條款內(nèi)容填寫的技巧,1、用人單位與員工互換信息的重要性 勞動(dòng)合同法第八條 用人單位招用勞動(dòng)者時(shí)，應(yīng)當(dāng)如實(shí)告知?jiǎng)趧?dòng)者工作內(nèi)容、工作條件、工作地點(diǎn)、職業(yè)危害、安全生產(chǎn)狀況、勞動(dòng)報(bào)酬，以及勞動(dòng)者要求了解的其他情況；用人單位有權(quán)了解勞動(dòng)者與勞動(dòng)合同直接相關(guān)的基本情況，勞動(dòng)者應(yīng)當(dāng)如實(shí)說明。 小建議： 1）除乙方“地址”欄外，還要增加“有效通信地址”欄 2）在甲乙雙方基本資料填寫的下方增加“本人確認(rèn)以上資料真實(shí)無誤，如有虛假愿意接受甲方處分。如乙方資料發(fā)生變更，應(yīng)在5個(gè)工作日內(nèi)向公司人事部提交書面說明及相應(yīng)材料”,2、勞動(dòng)合同期限的約定 勞動(dòng)合同法第十九條規(guī)定，勞動(dòng)合同期限三個(gè)月以上不滿一年的，試用期不得超過一個(gè)月；勞動(dòng)合同期限一年以上不滿三年的，試用期不得超過二個(gè)月；三年以上固定期限和無固定期限的勞動(dòng)合同，試用期不得超過六個(gè)月。 同一用人單位與同一勞動(dòng)者只能約定一次試用期。 以完成一定工作任務(wù)為期限的勞動(dòng)合同或者勞動(dòng)合同期限不滿三個(gè)月的，不得約定試用期。 試用期包含在勞動(dòng)合同期限內(nèi)。勞動(dòng)合同僅約定試用期的，試用期不成立，該期限為勞動(dòng)合同期限,小建議： 1）固定期限的勞動(dòng)合同必須注意起止時(shí)間，不要出現(xiàn)低級(jí)錯(cuò)誤，例如月份天數(shù) 2）以完成一定工作任務(wù)為期限的勞動(dòng)合同必須將工作任務(wù)完成的標(biāo)志寫清寫透,3、工作內(nèi)容/地點(diǎn)的約定 問：工作部門和崗位可表述為：XX部門管理人員/生產(chǎn)人員/工作人員，這樣寫的法律意義在哪里？,問題分析,勞動(dòng)合同中約定“公司有權(quán)根據(jù)工作需要，調(diào)整員工的工作崗位，員工應(yīng)服從。否則，公司可以解除勞動(dòng)合同，不作任何補(bǔ)償。”,答：在合同中規(guī)定對(duì)崗位、地點(diǎn)等用人單位可作出單方面變更的意義在于讓用人單位在合理范圍內(nèi)進(jìn)行調(diào)整，而不是任意的調(diào)整。 任何的變更都必須考慮合理性 1、工作地點(diǎn)的變更路途 2、工作內(nèi)容的變更體力 3、工作部門的變更能力 4、工作崗位的變更績(jī)效,在合同中規(guī)定對(duì)崗位、地點(diǎn)等用人單位可作出單方面變更的意義在于讓用人單位在合理范圍內(nèi)進(jìn)行調(diào)整，而不是任意的調(diào)整。,4、工作時(shí)間和休息休假的約定 5天8小時(shí)標(biāo)準(zhǔn)工時(shí)制度,特殊工時(shí)制度的約定 1、約定要明確 2、約定了就要嚴(yán)格實(shí)施 3、必須要有證據(jù)證明勞動(dòng)者知悉其本人實(shí)施的工時(shí)制度,實(shí)行不定時(shí)工作制的對(duì)象： 企業(yè)中的高級(jí)管理人員、外勤人員、推銷人員、部分值班人員和其他因工作無法按標(biāo)準(zhǔn)工作時(shí)間衡量的職工； 企業(yè)中的長(zhǎng)途運(yùn)輸人員、出租汽車司機(jī)和鐵路、港口、倉(cāng)庫(kù)的部分裝卸人員以及因工作性質(zhì)特殊，需激動(dòng)作業(yè)的職工； 其他因生產(chǎn)特點(diǎn)、工作特點(diǎn)需要或職責(zé)范圍的關(guān)系，適合實(shí)行不定時(shí)工作制的職工,實(shí)行綜合計(jì)算工時(shí)制的對(duì)象： 交通、鐵路、郵電、水運(yùn)、航空、漁業(yè)等行業(yè)中因工作性質(zhì)特殊，需連續(xù)作業(yè)的職工 地質(zhì)及資源勘探、建筑、制鹽、制糖、旅游等受季節(jié)和自然條件限制的行業(yè)的部分職工 其他適合實(shí)行綜合計(jì)算工時(shí)工作制的職工,注意事項(xiàng) 關(guān)于職工工作時(shí)間有關(guān)問題的復(fù)函（勞部發(fā)1997271號(hào) ）中規(guī)定： 在綜合計(jì)算周期內(nèi)，某一具體日(或周)的實(shí)際工作時(shí)間可以超過8小時(shí)(或40小時(shí))，但綜合計(jì)算周期內(nèi)的總實(shí)際工作時(shí)間不應(yīng)超過總法定標(biāo)準(zhǔn)工作時(shí)間（166.6小時(shí)），超過部分應(yīng)視為延長(zhǎng)工作時(shí)間并按勞動(dòng)法第四十四條第一款的規(guī)定支付工資報(bào)酬，其中法定休假日安排勞動(dòng)者工作的，按勞動(dòng)法第四十四條第三款的規(guī)定支付工資報(bào)酬。而且延長(zhǎng)工作時(shí)間的小時(shí)數(shù)平均每月不得超過36小時(shí)。,實(shí)行綜合計(jì)算工時(shí)工作制是從部分企業(yè)生產(chǎn)實(shí)際出發(fā)，允許實(shí)行相對(duì)集中工作、 集中休息的工作制度，以保證生產(chǎn)的正常進(jìn)行和勞動(dòng)者的合法權(quán)益。 企業(yè)實(shí)行綜合計(jì)算工時(shí)工作制以及在實(shí)行綜合計(jì)算工時(shí)工作制中采取何種工 作方式，一定要與工會(huì)和勞動(dòng)者協(xié)商。 對(duì)于第三級(jí)及以上（凈勞動(dòng)時(shí)間350分鐘，日均耗能值7310.2千焦耳/人，相當(dāng)于重強(qiáng)度勞動(dòng)）體力勞動(dòng)強(qiáng)度的工作崗位，勞動(dòng)者每日連續(xù)工作時(shí)間不得超過11小時(shí)，而且每周至少休息一天。,對(duì)于實(shí)行不定時(shí)工作制的勞動(dòng)者，企業(yè)應(yīng)當(dāng)根據(jù)標(biāo)準(zhǔn)工時(shí)制度合理確定勞動(dòng)者的勞動(dòng)定額或其他考核標(biāo)準(zhǔn)，以便安排勞動(dòng)者休息。其工資由企業(yè)按照本單位的工資制度和工資分配辦法，根據(jù)勞動(dòng)者的實(shí)際工作時(shí)間和完成勞動(dòng)定額情況計(jì)發(fā)。對(duì)于符合帶薪年休假條件的勞動(dòng)者，企業(yè)可安排其享受帶薪年休假。,注意： 1、企業(yè)必須得到勞動(dòng)部門的允許才可以實(shí)施綜合計(jì)算工時(shí)制度或不定時(shí)工作制度。 2、如果企業(yè)在實(shí)際執(zhí)行過程中沒有嚴(yán)格按照勞動(dòng)部門的批文執(zhí)行綜合計(jì)算工作時(shí)制度或不定時(shí)工作制度，那么將被認(rèn)定為實(shí)際上按照標(biāo)準(zhǔn)工作時(shí)制度執(zhí)行。例如考勤、打卡制度等。,關(guān)于綜合計(jì)算工時(shí)制度及不定時(shí)工作制度的其他問題： 實(shí)行了綜合計(jì)算工時(shí)制度或不定時(shí)工作制度后如何計(jì)付加班工資？,實(shí)行綜合計(jì)算工時(shí)： 超過166.6小時(shí)的那部分按150%支付加班工資。安排法定節(jié)假日上班按300%計(jì)付加班工資,安排休息日上班無須計(jì)付加班工資。 實(shí)行不定時(shí)工作制： 無論何時(shí)上班均不存在加班工資的支付問題。 深圳市：只要安排在法定節(jié)假日上班就必須計(jì)付300%的加班工資。,5、工資的約定 1、工資發(fā)放日應(yīng)表述為：XX日前或XX日至XX日 2、高管工資約定可表述為：按公司某某版本薪酬制度執(zhí)行，但該制度需要?jiǎng)趧?dòng)者的簽收確認(rèn)并符合法律法規(guī)的規(guī)定。 6、雙方需要約定的其他事項(xiàng),合同附加條款的巧妙約定,4、甲方根據(jù)生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)需要，或因乙方未能勝任工作而對(duì)乙方進(jìn)行技術(shù)業(yè)務(wù)培訓(xùn)，乙方無正當(dāng)理由拒不參加培訓(xùn)或經(jīng)培訓(xùn)但考核不合格的，將被認(rèn)定為不勝任工作，甲方有權(quán)變更其崗位以及重新確定其薪酬直至解除勞動(dòng)關(guān)系。,企業(yè)應(yīng)如何指標(biāo)量化“不勝任工作”？,對(duì)不起，鑒于你不能勝任我們的工作，我們決定辭退你！,是不勝任工作還是不符合錄用條件,請(qǐng)你說清楚,5、甲乙雙方簽訂勞動(dòng)合同后，乙方未經(jīng)甲方的書面許可不得兼職。如發(fā)現(xiàn)乙方兼職，視為乙方自動(dòng)放棄本公司工作崗位，甲方有權(quán)解除勞動(dòng)合同且不支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。,兼職行為對(duì)企業(yè)的影響,1、員工的兼職無論從身體還是心理都會(huì)導(dǎo)致本單位的工作質(zhì)量下降 2、員工兼職時(shí)發(fā)生的傷害事故可能會(huì)被認(rèn)定為工傷 3、員工的兼職行為可能直接對(duì)企業(yè)本身業(yè)務(wù)造成影響 4、員工的兼職行為可能導(dǎo)致企業(yè)商業(yè)秘密或技術(shù)的泄露,6、勞動(dòng)合同簽訂后,甲方頒布的 公司制度與本合同條款不一致的, 以公司制度條款為準(zhǔn)。乙方同意 甲方的相關(guān)信息在甲方的網(wǎng)站公 布后，公布之日起三十天后即視 為已向乙方公告送達(dá)。乙方有義 務(wù)每天主動(dòng)登錄甲方的網(wǎng)站了解 及學(xué)習(xí)最新制度并知悉最新通知。,7、甲方依據(jù)相應(yīng)的績(jī)效考核制度對(duì) 乙方進(jìn)行工作考核，如果乙方的考核 結(jié)果不合格的，按績(jī)效考核制度的規(guī) 定執(zhí)行。因乙方不能勝任其工作時(shí)甲 方有權(quán)變換乙方的職務(wù)、工種、崗 位，并按薪酬制度中規(guī)定的工作崗位、 職務(wù)、工種對(duì)應(yīng)的薪酬標(biāo)準(zhǔn)調(diào)整乙方 的勞動(dòng)報(bào)酬，乙方同意甲方在此種情 況下對(duì)其工作崗位、職務(wù)、工種和勞 動(dòng)報(bào)酬作出的調(diào)整。,績(jī)效考核的一個(gè)關(guān)鍵點(diǎn),必須要讓被考核對(duì)象 全程參與！,8、乙方承諾對(duì)前雇主或其他任何 單位不負(fù)有保守商業(yè)秘密義務(wù)。 并承諾不將任何涉及第三方的 商業(yè)秘密帶入/使用于甲方。 任何因乙方違反對(duì)第三方的保 守商業(yè)秘密的義務(wù)而導(dǎo)致的任 何