國際法概念特征.doc

國際法概念特征：國際法是在國際交往過程中形成的，是調整國際社會成員之間，主要是調整國家間法律關系的有拘束力的法律原則、規(guī)則和制度的總稱。特征：1國際法的強制力，與國內法不同。是各國共同制定的，是協(xié)議達成的結果。因此它的強制效力是各國意志的協(xié)調或稱協(xié)議意志。2國際法的主體與調整的對象與國內法不同。國際法的主體是國家、政府間國際組織及類似國家的政治實體。國內法主體主要是自然人和法人并且主要調整它們之間的關系。3立法方式與國內法不同。國內法是國家立法機關制定或經其授權制定。而國際法是通過各國協(xié)商達成協(xié)議制定的，例如簽訂條約或通過習慣表現(xiàn)出的協(xié)議。4國際法強制執(zhí)行的方式與國內法不同。國際法的強制執(zhí)行依靠國家采取單獨的或集體的強制措施，國內法的強制執(zhí)行依靠國家的軍隊和執(zhí)法機關加以保證。淵源及法律效力：“國際法的效力根據”是指國際法何以對國家及其他國際法主體有法律拘束力，這是國際法的基本理論問題之一。 學派：自然法學派、實在法學派、折衷法學派、新自然法學派和新實在法學派基本原則：定義：各國公認的適用國際法律關系的所有領域構成國際法的基礎，即是其他規(guī)則有效的基礎，產生的基礎和存在的基礎、具有普遍約束力 強行法性質1國家主權平等原則2、不干涉內政原則 3、禁止以武力相威脅或使用武力原則 4、和平解決國際爭端5、民族自決原則 6、善意履行國際義務7、 國際合作原則和平共處五項原則：主權：是國家獨立自主處理其內外事務的權力。具體表現(xiàn)為對內最高、對外獨立和防止侵略的自衛(wèi)三方面國際法與國內法關系：條約1、直接適用國際條約中華人民共和國締結或者參加的國際條約與國內法有不同規(guī)定的，優(yōu)先適用國際條約。 2、根據國際條約規(guī)定由立法機關采取必要措施，包括制定專門法律法規(guī)、修訂、整補等，如外交特權與豁免條例、領事特權與豁免條例。國際習慣 國際慣例在我國具有法律效力，但只有在缺乏法律或條約規(guī)定情況下才可以在國內適用，僅其補充或補缺的作用，且需不違背我國公序良俗原則。國家要素：永久的人口、確定的領土、政府、主權永久中立國:在國際關系中保持長久中立地位的國家國家基本權利義務：1）獨立權，即獨立自主地處理對內對外事務，不受他國干涉和控制。 （2）平等權，有平等締約、參加國際會議、參加國際組織的權利；國家間尊榮權平等、位次平等、相互無支配權。 （3）自衛(wèi)權，即國家建設國防和抵抗外國武力攻擊的權利。 （4）管轄權，表現(xiàn)形式是屬地、屬人、保護、普遍管轄。義務“、：國家管轄豁免：是國家發(fā)生在外國的行為和在外國的財產不受該國的管轄。主要是司法豁免，即國家行為和財產不受外國法院管轄。國家承認的法律效果（兩種學說)構成說，宣告說對中國承認是什么承認國家繼承對國家財產法律效果 財產繼承規(guī)則 A在轉移領土內并與該領土相關的財產，特別是不動產應繼承。 B符合領土生存原則 國家財產的轉移應考慮到該領土居民的實際情況，維持其起碼的生存條件。 不論其在被繼承國領土內外，應按照是否與所涉領土活動有關來確定其歸屬。若有關，則應轉屬繼承國；若無關，則應按公平原則確定其歸屬問題。國家責任指國際法要求國家承擔的違反國際義務的國際不當行為引起的法律后果。 主體主要是國家，其他國際法主體的國際責任比照國家適用。 國家繼承是國際法上的權利和義務由一個承受者轉移給另一個承受者引起的法律關系。主要是國家繼承、政府繼承、國際組織的繼承。中國政府關于繼承的實踐國家責任構成條件 1有歸因于國家的行為， （1）國家機關行為； （2）經授權行使政府權力的實體的行為； （3）實際代表國家行事的人的行為； （4）交由一國支配的別國或國際組織的機關行使了支配國的權力的行為； （5）國家機關或經授權的人的越權行為； （6）叛亂運動機關的行為； （7）經一國確認并作為其本身行為的。 2國家行為違反國際義務，包括違反國際條約義務和違反習慣法。三、國家責任形式 （1）終止不法行為； （2）恢復原狀； （3）賠償； （4）道謙； （5）不重犯； （6）限制主權。國家責任免除情形 （1）同意； （2）自衛(wèi)和反措施； （3）不可抗力和偶然事故； （4）危難和緊急狀態(tài)（不得違反強行法及本身造成）領土組成部分指國家主權支配和管轄下的地球特定部分及其上空。國家對本國領土具有完全的、排他的主權，表現(xiàn)為所有權和管轄權。 國家領土由領陸、領水（包括內水、領海）、領空和底土組成領陸領水領空國際地役傳統(tǒng)國際法領土取得與變更的方式傳統(tǒng)國際法上有五種：先占、時效、添附、征服、割讓現(xiàn)代國際法領土取得與變更的方式現(xiàn)代國際法上的方式：交換領土、全民投票、收復失地。自然劃界方法劃界程序南極法律上地理范圍 法律地位 南極地區(qū)：指南緯60度以南地區(qū)，其法律地位主要由南極條約規(guī)定的。其內容：南極只用于和平目的；科學考察自由和國際合作；凍結領土要求；保護南極環(huán)境與資源；南極協(xié)商會議制度。維持南極地區(qū)的公海制度。（客觀條約）第一次海洋法簽訂四個公約1958年領海及毗連區(qū)公約；1958年公海公約1958年公海捕魚與生物資源養(yǎng)護公約；1958年大陸架公約內水的概念和地位1. 內海水是指一國領海基線內的一切水域。它包括一國的港口、海灣和海峽以及領?；€與海岸之間的海域。2. 內海水是國家領土的組成部分 （1）所有外國船舶不得駛入內海；（2）外國商船如獲準進入內海，必須駛入指定的港口并遵守該國的有關法律和規(guī)章；（3）對于遇難或基于履行條約義務或按照國際公約規(guī)定行事的目的，外國商船被允許駛入內海時，要遵守沿岸國的法律；（4）在內海中不得享有無害通過權領海： 國家領土擴展于其陸地領土及其內水以外鄰接其海岸的一帶海域，成為領海。 領海范圍領?；€領?；€就是測算領海寬度的起算線?；€外的一定寬度內為領海，領海寬度從基線起不超過12海里。基線以內的海域稱內水，有港口、海灣、海峽等無害通過制度： “無害”外國船舶在通過領海時，不損害沿海國的和平、安全和良好秩序，并遵守沿海國制定的規(guī)章制度。過境通行制群島水域航行制度毗連區(qū)法律地位 ：毗連區(qū)，又稱鄰接區(qū)，是指沿海國在毗連其領海的一定范圍內，為對其海關、財政、衛(wèi)生和移民等類事項行使管制而設置的區(qū)域。其寬度為從領海基線量起不超過24海里。 2、法律地位：沿海國在毗連區(qū)可行駛必要的管轄權 （1）防止在其領土或領海內違反其海關、財政、移民或衛(wèi)生的法律和規(guī)章的行為發(fā)生； （2） 懲治在其領土或領海內違反上述法律和規(guī)章的行為。 沿海國在毗連區(qū)行使的權利不應影響他國在該區(qū)域內的航行、飛越和鋪設海底電纜的自由權利。 沿海與其他國在專屬經濟區(qū)權利與義務自然資源的勘探、開發(fā)、養(yǎng)護和管理的經濟主權權利。（2）對人工島嶼、設置和結構的建造、使用和管理，海洋科學研究和環(huán)境保護的專屬管轄權。3）顧及其他國家享有航行、飛越、鋪設海底電纜和管道的自由。（4）制定法律和執(zhí)行法律。（5）對違反專屬經濟區(qū)法律的外國船有權采取措施，但在它提供擔保后要釋放，不得監(jiān)禁體罰。其他國家在專屬經濟區(qū)的權利義務 享有航行、飛越、鋪設海底 電纜和管道的自由 公海中的其他權利和義務 顧及沿海國的權利 大陸架是在沿海國的領海之外、向海一面的該國陸地領土的延伸。大陸架的寬度從領?；€起不足200海里，可劃到200海里；超過200海里的，不應超過350海里或2500公尺等深線的100海里法律地位公海自由航行制度公海管轄權登臨權一國軍艦、軍用飛機或經正式授權并有清楚標志可以識別的為政府服務的任何船舶或飛機，在公海上對他國軍艦和政府公務船舶以外的船舶進行登船和檢查的權利。緊追權是指沿海國當局如有充分理由認為外國船舶違反該國法律和規(guī)章，可以對該外國船進行追逐，繼續(xù)進行到公海將其拿捕和交付審判的權利。國際海底區(qū)域開發(fā)制度1、平行開發(fā)制度 （1） 某一區(qū)域勘探后，開發(fā)申請者須向管理局同時提出兩塊商業(yè)價值相等的礦址，并提交關于兩個礦址的制圖、試驗、錳礦核豐度及其金屬含量的資料。 （2） 管理局指定一個礦址作為保留區(qū)，留給企業(yè)部自己開發(fā)，或者同發(fā)展中國家聯(lián)合開發(fā)；另一個礦址為合同區(qū)，由申請者同管理局簽訂合同后自己進行開發(fā)。 （3） 取得核準只進行勘探的工作計劃的經營者，就同一區(qū)域和資源在各申請者中應有取得開發(fā)工作計劃的優(yōu)惠和優(yōu)先。 2、國際海底管理局 （1）國際海底管理局是根據公約所成立的國際機構。航空器國籍運輸制度有關國際航空安全的公約蒙約對非法劫持航空器犯罪行為及管轄權的規(guī)定對危害國際民用航空安全懲罰原則外層空間活動法律地位 原則及制度國籍：表示個人與某個國家間的一種長久的法律聯(lián)系，或個人具某國的公民資格。國籍沖突 各國立法對國籍的取得、喪失等多有分歧，造成一個人同時具有兩個或兩個以上國籍或一個人不具有任何國家國籍的情況，從而產生國籍的沖突。前者稱為國籍的積極沖突，后者則稱為國籍的消極沖突。國籍取得方式1）因出生而取得國籍。可采取血統(tǒng)主義、出生地主義、或二者兼采的混合標準。（2）因某種原因加入某國國籍。如因個人申請入籍、跨國婚姻、被收養(yǎng)或領土轉移等原因使個人取得國籍外國人的法律地位外國人 ：指一國境內的不具有該國國籍而具有外國國籍的人。各國通常都將無國籍的人也認作為外國人范圍。 國民待遇原則:國家在相同條件下和特定范圍內給予外國人和本國人相同的待遇最惠國待遇:國家在相同條件下和特定范圍內一國給予另一國國民的待遇不低于它現(xiàn)在或將來給予任何第三國的待遇，包括特權、優(yōu)惠、免除、不禁止或不限制外交保護概念條件 指國家對在外國的本國公民合法權益遭到所在國非法侵害得不到救濟時，通過外交機關向所在國求償以保護本國人。 性質：保護國的主權行為，根據是屬人管轄權引渡原則 規(guī)則（1）引渡對象：可引渡的罪行按雙重歸罪原則既請求國和被請求國的法律都認為是可引渡罪行，即普通刑事罪； （2）有權引渡國家申請； （3）有雙邊條約；無條約時協(xié)商。 引渡例外 ： 本國國民、或被請求國認為是政治犯罪、可能被判死刑或酷刑者，可拒絕引渡。 但下列犯罪可引渡:如戰(zhàn)爭罪、反和平罪和反人類罪、滅種罪、種族隔離罪、劫機罪、侵害受國際保護人員罪等。 引渡主體：犯罪行為發(fā)生地國、受害國、犯罪嫌疑人或罪犯的國籍國庇護 國家對于因政治原因遭到外國追訴前來請求避難的外國人，準予入境居留給予保護的行為。但下列罪行的人不得庇護，如侵略罪、滅種罪、劫機罪等引渡國家把在本國境內的被外國指控為犯罪或判刑的人，應該外國請求交給它審判或處罰的行為。 個人人權包括1、生存權-人身自由權、人身安全權2、平等權 3、 政治、經濟和文化權利與自由集體人權包括1、民族自決權 2、發(fā)展權 國際人權保護對象人權的國際監(jiān)督機制國際人權機構的設置 1、人權委員會 2、專門負責實施特定人權條約的各個委員會（審查條約的執(zhí)行情況） 如：人權事務委員會、禁止酷刑委員會等領事關系與外交關系異同:、聯(lián)系 兩者都是執(zhí)行派遣國對外政策的常駐國外機關。 兩者都是根據協(xié)議而建立，使館館長和領館館長都由派遣國國家或政府派遣。 均受派遣國外交部門的領導。在國外，領事還須受外交使館的領導。 領事關系與外交關系有一定聯(lián)系，同意建立外交關系即包括同意建立領事關系，但斷絕外交關系，并不當然斷絕領事關系。在兩國尚未建立外交關系的情況下，領事關系的存在可對促進兩國外交關系的建立起一定作用。2、區(qū)別 名義、地位不同 職務不同 工作地域范圍不同 享受特權與豁免的程度不同，包括禮儀上的待遇不外交機關A. 中央外交關系機關 國家元首 政府及其首腦 外交部門 B. 駐外外交機關（外交代表機關）國際兩個重要外交條約1961年維也納外交關系公約1963年維也納領事關系公約館長等級使館職員國際通行的外交官銜序列共分8級：大使、公使、公使銜參贊、參贊、一等秘書、二等秘書、三等秘書、隨員。享有外交特權和豁免。 使館人員派遣國書使館職務代表 保護 談判 調查和報告 促進外交團外交特權與豁免特別使團領館級別館長等級領館職務領事特權與豁免條約定義特征條約締結程序締約能力和締約權全權證書條約加入、保留條約保留目的保留范圍條約保留接受反對法律效果條約效力（第三方 當事國）條約解釋條約解釋規(guī)則條約無效理由條約終止原因情勢變遷國際組織主要特征成員種類創(chuàng)始成員納入成員主要機關決策方式表決程序聯(lián)合國宗旨 原則 主要機關安理會組成 主要職權 表決程序聯(lián)合國專門機構區(qū)域性國際組織區(qū)域性國際組織與安理會的關系國際爭端種類 強制解決國際爭端方法非強制斡旋 調停仲裁國際法院組成 職權戰(zhàn)爭開始后的法律后果1、外交和領事關系的斷絕2、條約關系發(fā)生變化3、斷絕通商往來4、對敵產（enemy property）/敵國公民（enemy alien）的影響作戰(zhàn)基本原則 限制原則： 在戰(zhàn)爭中對一些作戰(zhàn)手段和方法加以限制。即各交戰(zhàn)方對作戰(zhàn)方法和手段的選擇都應受到法律的限制，例如，禁止使用大規(guī)模屠殺和毀滅人類的作戰(zhàn)方法和手段；禁止使用濫殺濫傷、造成極度痛苦的作戰(zhàn)方法和手段；禁止使用不分青紅皂白作戰(zhàn)手段和方法。 區(qū)分原則：也就是把子民和戰(zhàn)斗員與非戰(zhàn)斗員，有戰(zhàn)斗能力的戰(zhàn)斗雖與喪失戰(zhàn)斗能力的戰(zhàn)爭受難者、軍用物體與民用物體以及民用目標與軍事目標等區(qū)別開來，在戰(zhàn)爭中給以不同的對待。 相稱原則：主要要求作戰(zhàn)手段和方法應與預期的、具體的和直接軍事利益成比例，禁止過分的侵害攻擊