疑難案例分析——公司法.doc

疑難案例分析一【案情介紹】甲股份有限公司（以下簡稱甲公司）有A、B、C三家分公司。王鵬是該公司的總經(jīng)理。2007年，甲公司為了拓展市場，擬與一家德國公司簽訂合同。另一家美國公司知悉后，主動與甲公司聯(lián)系，提出比德國公司更優(yōu)厚的條件，以排擠德國公司。甲公司一面派人與美國公司進(jìn)行磋商，一面終止了與德國公司的談判。美國公司目的達(dá)到后，借故終止了與甲公司的談判。但在談判過程中，王鵬作為甲公司的代表，接受了美國公司的“好處”，將公司的一項核心技術(shù)透露給了美國公司，并認(rèn)為既然是合作伙伴，知曉了也無關(guān)緊要。該美國公司在停止談判后，將該項核心技術(shù)賣給了甲公司的競爭對手乙公司，造成甲公司近1000萬元的損失。由于經(jīng)營困難，甲公司決定撤銷A分公司，將其資產(chǎn)轉(zhuǎn)移至總公司，以渡過財政難關(guān)。A分公司的債權(quán)人丁公司得知消息后，要求甲公司償還其債權(quán)600萬元，而A分公司的資產(chǎn)只有500萬元。甲公司稱A分公司一向是獨立經(jīng)營，因而對其不能清償?shù)?00萬元債務(wù)，總公司不承擔(dān)責(zé)任。2008年，甲公司因欠辛有限責(zé)任公司（以下簡稱辛公司）的貨款500萬元到期，而無力償還，便提出將這500萬元轉(zhuǎn)化為公司的股份600萬股，每股票面金額1元。經(jīng)過仔細(xì)考慮，辛公司同意了此項提議。2009年9月，甲公司因資不抵債申請宣告破產(chǎn)。經(jīng)查，甲公司共有資產(chǎn)5000萬元，債務(wù)7000萬元，并且其是庚有限責(zé)任公司（以下簡稱庚公司）的子公司。庚公司實力雄厚，因而有的債權(quán)人提出將庚公司追加進(jìn)來，承擔(dān)連帶責(zé)任?！締栴}】1、 假如甲公司擬與德國公司合作的項目可為其帶來600萬元的利潤，現(xiàn)由于美國公司的介入，使甲公司喪失了此合作機(jī)會，那么就該損失甲公司能否要求美國公司予以賠償？為什么？2、 該美國公司將甲公司的核心技術(shù)賣給其競爭對手乙公司的行為，是否因合同未訂立而不承擔(dān)任何責(zé)任？假如乙公司明知該事實而購買該核心技術(shù)，如何制止其侵權(quán)行為？對甲公司的損失，乙公司和美國公司是否要承擔(dān)連帶責(zé)任？3、 總經(jīng)理王鵬接受美國公司的賄賂如何處理？對公司因而造成的損失，王鵬應(yīng)否承擔(dān)責(zé)任？若他以其履行公司職務(wù)為由抗辯，能否免責(zé)？為什么？4、 假如該核心技術(shù)是甲公司的退休工程師李力退休后在家鉆研所得，其子李明因李力生病住院，急需大量醫(yī)療費，便自行決定將該技術(shù)轉(zhuǎn)讓給了甲公司。糾紛發(fā)生時，李力剛剛?cè)ナ?，他一直不知該技術(shù)已被轉(zhuǎn)讓。李明是其唯一的繼承人。請問，甲公司是該項核心技術(shù)的正當(dāng)權(quán)利人嗎？為什么？5、 對于甲公司A分公司的債務(wù)，甲公司的抗辯理由能否成立？6、 甲公司將辛公司的債權(quán)轉(zhuǎn)化為公司股份的做法是否合適？為什么？7、 對于甲公司的債務(wù)，庚公司是否要承擔(dān)連帶責(zé)任？為什么？8、 2009年7月，總經(jīng)理王鵬見公司經(jīng)營狀況每況愈下，便將自己手中持有的本公司股份20萬股全部拋出。對王鵬的行為該如何處理？9、 在甲公司破產(chǎn)過程中，經(jīng)人民法院查明，在甲公司設(shè)立時，由于注冊資金不足，市政府曾要求市機(jī)械廠出資200萬元。在甲公司成立后，經(jīng)過市政府同意，已經(jīng)將這200萬元返還給市機(jī)械廠。市機(jī)械廠也從來沒有分取過任何紅利。假如甲公司不能清償其全部債務(wù)，那么債權(quán)人能否要求市機(jī)械廠承擔(dān)債務(wù)？10、 2009年5月，甲公司因為銷售偽劣產(chǎn)品被工商局罰款50萬元，那么工商局能否主張優(yōu)先受償權(quán)？分析如下：1、甲公司對于其損失可以要求美國公司賠償。因為美國公司與其進(jìn)行磋商，并無訂立合同的誠意，只是為了排擠競爭對手。根據(jù)合同法42條關(guān)于“締約過失責(zé)任”的規(guī)定，美國公司應(yīng)當(dāng)承擔(dān)締約過失責(zé)任，賠償甲公司因此受到的損失?！緟⒖挤l】合同法42條：當(dāng)事人在訂立合同過程中有下列情形之一的，給對方造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)損害賠償責(zé)任：（一）假借訂立合同，惡意進(jìn)行磋商；（二）故意隱瞞與訂立合同有關(guān)的重要事實或者提供虛假情況；（三）有其他違背誠實信用原則的行為。2、美國公司以賄賂方式取得甲公司的核心技術(shù)，并賣給其競爭對手，侵犯了甲公司的商業(yè)秘密，不因合同不成立而免責(zé)，仍要承擔(dān)賠償責(zé)任。乙公司明知美國公司的行為侵犯了甲公司的商業(yè)秘密，仍然取得、使用該技術(shù)，根據(jù)反不正當(dāng)競爭法的規(guī)定，視為侵犯商業(yè)秘密的行為，監(jiān)督檢查部門應(yīng)當(dāng)責(zé)令其停止違法行為，并可以根據(jù)情節(jié)處以相應(yīng)罰款。美國公司和乙公司共同侵犯了甲公司的商業(yè)秘密，因而對甲公司遭受的損失，需要承擔(dān)連帶責(zé)任?！緟⒖挤l】合同法43條：當(dāng)事人在訂立合同過程中知悉的商業(yè)秘密，無論合同是否成立，不得泄露或者不正當(dāng)使用。泄露或者不正當(dāng)?shù)厥褂迷撋虡I(yè)秘密給對方造成損失的，應(yīng)當(dāng)承當(dāng)損害賠償責(zé)任。反不正當(dāng)競爭法10條：經(jīng)營者不得采用下列手段侵犯商業(yè)秘密：（一）以盜竊、利誘、脅迫或者其他不正當(dāng)手段獲取權(quán)利人的商業(yè)秘密；（二）披露、使用或者允許他人使用以前項手段獲取的權(quán)利人的商業(yè)秘密；（三）違反約定或者違反權(quán)利人有關(guān)保守商業(yè)秘密的要求，披露、使用或者允許他人使用其所掌握的商業(yè)秘密。第三人明知或者應(yīng)知前款所列違法行為，獲取、使用或者披露他人的商業(yè)秘密，視為侵犯商業(yè)秘密。本條所稱的商業(yè)秘密，是指不為公眾所知悉、能為權(quán)利人帶來經(jīng)濟(jì)利益、具有實用性并經(jīng)權(quán)利人采取保密措施的技術(shù)信息和經(jīng)營信息。反不正當(dāng)競爭法25條：違反本法第十條規(guī)定侵犯商業(yè)秘密的，監(jiān)督檢查部門應(yīng)當(dāng)責(zé)令停止違法行為，可以根據(jù)情節(jié)處以一萬元以上二十萬元以下的罰款。3、王鵬接受的賄賂應(yīng)當(dāng)收歸甲公司所有，而且王鵬要對甲公司造成的損失承擔(dān)賠償責(zé)任。根據(jù)公司法規(guī)定，董事、經(jīng)理不得擅自泄露公司秘密、不得有違反對公司忠實義務(wù)的其他行為，如賄賂。因此，王鵬以其履行公司職務(wù)為抗辯理由不能成立?！緟⒖挤l】公司法149條：董事、高級管理人員不得有下列行為：（一）挪用公司資金；（二）將公司資金以其個人名義或者以其他個人名義開立賬戶存儲；（三）違反公司章程的規(guī)定，未經(jīng)股東會、股東大會或者董事會同意，將公司資金借貸給他人或者以公司財產(chǎn)為他人提供擔(dān)保；（四）違反公司章程的規(guī)定或者未經(jīng)股東會、股東大會同意，與本公司訂立合同或者進(jìn)行交易；（五）未經(jīng)股東會或者股東大會同意，利用職務(wù)便利為自己或者他人謀取屬于公司的商業(yè)機(jī)會，自營或者為他人經(jīng)營與所任職公司同類的業(yè)務(wù)；（六）接受他人與公司交易的傭金歸為己有；（七）擅自披露公司秘密；（八）違反對公司忠實義務(wù)的其他行為。董事、高級管理人員違反前款規(guī)定所得的收入應(yīng)當(dāng)歸公司所有。公司法150條：董事、監(jiān)事、高級管理人員執(zhí)行公司職務(wù)時違反法律、行政法規(guī)或者公司章程的規(guī)定，給公司造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。4、甲公司在糾紛發(fā)生時是該核心技術(shù)的正當(dāng)權(quán)利人。雖然訂立合同時，李明無處分權(quán)，但李力去世后，李明作為唯一的繼承人，取得該項技術(shù)的權(quán)利。根據(jù)合同法的規(guī)定，無處分權(quán)人訂立合同后取得處分權(quán)的，該合同有效。所以甲公司依據(jù)合同取得了該項核心技術(shù)的權(quán)利?！緟⒖挤l】合同法51條：無處分權(quán)的人處分他人財產(chǎn)，經(jīng)權(quán)利人追認(rèn)或者無處分權(quán)的人訂立合同后取得處分權(quán)的，該合同有效。5、不成立。因為根據(jù)公司法規(guī)定，分公司不具有企業(yè)法人資格，其民事責(zé)任由總公司承擔(dān)?！緟⒖挤l】公司法14條：公司可以設(shè)立分公司。設(shè)立分公司，應(yīng)當(dāng)向公司登記機(jī)關(guān)申請登記，領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照。分公司不具有法人資格，其民事責(zé)任由公司承擔(dān)。公司可以設(shè)立子公司，子公司具有法人資格，依法獨立承擔(dān)民事責(zé)任。6、不合適。因為根據(jù)證券法規(guī)定，債轉(zhuǎn)股應(yīng)該符合發(fā)行新股的條件。發(fā)行新股的公司必須在最近3年內(nèi)連續(xù)盈利，而此時，甲公司已經(jīng)發(fā)生財務(wù)危機(jī)，因而不能發(fā)行新股。此外，發(fā)行新股的，董事會必須向國務(wù)院授權(quán)的部門或者省級人民政府申請批準(zhǔn)?！緟⒖挤l】證券法13條：公司公開發(fā)行新股，應(yīng)當(dāng)符合下列條件：（一）具備健全且運行良好的組織機(jī)構(gòu)；（二）具有持續(xù)盈利能力，財務(wù)狀況良好；（三）最近三年財務(wù)會計文件無虛假記載，無其他重大違法行為；（四）經(jīng)國務(wù)院批準(zhǔn)的國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)規(guī)定的其他條件。上市公司非公開發(fā)行新股，應(yīng)當(dāng)符合經(jīng)國務(wù)院批準(zhǔn)的國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)規(guī)定的條件，并報國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)核準(zhǔn)。證券法14條：公司公開發(fā)行新股，應(yīng)當(dāng)向國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)報送募股申請和下列文件：（一）公司營業(yè)執(zhí)照；（二）公司章程；（三）股東大會決議；（四）招股說明書；（五）財務(wù)會計報告；（六）代收股款銀行的名稱及地址；（七）承銷機(jī)構(gòu)名稱及有關(guān)的協(xié)議。依照本法規(guī)定聘請保薦人的，還應(yīng)當(dāng)報送保薦人出具的發(fā)行保薦書。7、對于甲公司的債務(wù)，庚公司不承擔(dān)連帶責(zé)任。因為根據(jù)公司法的規(guī)定，子公司具有獨立的法人資格，能夠依法獨立承擔(dān)民事責(zé)任?！緟⒖挤l】公司法14條：公司可以設(shè)立分公司。設(shè)立分公司，應(yīng)當(dāng)向公司登記機(jī)關(guān)申請登記，領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照。分公司不具有法人資格，其民事責(zé)任由公司承擔(dān)。公司可以設(shè)立子公司，子公司具有法人資格，依法獨立承擔(dān)民事責(zé)任。8、根據(jù)公司法規(guī)定，公司的董事、經(jīng)理在任職期間每年轉(zhuǎn)讓的股份不得超過其所持有本公司股份總數(shù)的25，因而王鵬的轉(zhuǎn)讓行為無效。【參考法條】公司法142條：發(fā)起人持有的本公司股份，自公司成立之日起一年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。公司公開發(fā)行股份前已發(fā)行的股份，自公司股票在證券交易所上市之日起一年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。公司董事、監(jiān)事、高級管理人員應(yīng)當(dāng)向公司申報所持有的本公司的股份及其變動情況，在任職期間每年轉(zhuǎn)讓的股份不得超過其所持有本公司股份總數(shù)的25；所持本公司股份自公司股票上市交易之日起一年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。上述人員離職后半年內(nèi)，不得轉(zhuǎn)讓其所持有的本公司股份。公司章程可以對公司董事、監(jiān)事、高級管理人員轉(zhuǎn)讓其所持有的本公司股份作出其他限