民事訴訟法(郭翔)厚大司考專題公開課講義.docx

16 厚大司考我們做不了你一生的船長，但是可以伴您遠(yuǎn)航郭翔民事訴訟法講義專題一當(dāng)事人（一）誰有資格成為民訴當(dāng)事人（訴訟權(quán)利能力、當(dāng)事人資格）1.自然人和法人2可以作為民事訴訟當(dāng)事人的其他組織（1）依法登記領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照的私營獨(dú)資企業(yè)、合伙組織。私營獨(dú)資企業(yè)能作為當(dāng)事人。對(duì)于個(gè)體工商戶（也依法登記領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照），則以營業(yè)執(zhí)照上登記的業(yè)主為當(dāng)事人。能作為當(dāng)事人的合伙只限于合伙組織，即依照合伙企業(yè)法成立的合伙企業(yè)。（2）依法登記領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照的合伙型聯(lián)營企業(yè)。10/40甲乙丙三人合伙開辦電腦修理店，店名為“一通電腦行”，依法登記。甲負(fù)責(zé)對(duì)外執(zhí)行合伙事務(wù)。顧客丁進(jìn)店送修電腦時(shí)，被該店修理人員戊的工具碰傷。丁擬向法院起訴。關(guān)于本案被告的確定，下列哪一選項(xiàng)是正確的？CA“一通電腦行”為被告B甲為被告C甲乙丙三人為共同被告，并注明“一通電腦行”字號(hào)D甲乙丙戊四人為共同被告（3）依法登記領(lǐng)取我國營業(yè)執(zhí)照的中外合作經(jīng)營企業(yè)、外資企業(yè)。（4）法人依法設(shè)立并領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照的分支機(jī)構(gòu)。關(guān)聯(lián)知識(shí)：法人作為當(dāng)事人，法人的分支機(jī)構(gòu)不是當(dāng)事人： 條件：法人非依法設(shè)立的分支機(jī)構(gòu)；雖依法設(shè)立，但沒有領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照的分支機(jī)構(gòu)引起的訴訟。（5）中國人民銀行、各專業(yè)銀行設(shè)在各地的分支機(jī)構(gòu)。（6）中國人民保險(xiǎn)公司設(shè)在各地的分支機(jī)構(gòu)。00/13陳輝因其存于中國工商銀行A縣支行曲塘儲(chǔ)蓄所的5萬元存款被人冒領(lǐng)，欲訴諸法院。請(qǐng)幫他確定本案以誰為被告？ CA、曲塘儲(chǔ)蓄所 B、曲塘儲(chǔ)蓄所、A縣支行 C、A縣支行 D、中國工商銀行總行 民事訴訟權(quán)利能力（原被告）民事權(quán)利能力（民事主體）自然人法人其他組織（二）誰是本案的真正當(dāng)事人（正當(dāng)當(dāng)事人）1.通常所爭議的民事法律關(guān)系的主體，就是適格當(dāng)事人。2.例外：（2）第一類：根據(jù)當(dāng)事人的意思或法律的規(guī)定，依法對(duì)他人的民事法律關(guān)系或民事權(quán)利享有管理權(quán)。失蹤人的財(cái)產(chǎn)代管人；著作權(quán)集體管理組織（依法成立的著作權(quán)集體管理組織，根據(jù)著作權(quán)人的書面授權(quán)，以自己的名義提起訴訟，人民法院應(yīng)當(dāng)受理）；破產(chǎn)管理人（企業(yè)破產(chǎn)法第25條）；清算組（公司法第185條）；清算人合伙企業(yè)法股東代表訴訟中的股東（公司法第152條）；遺產(chǎn)管理人、遺囑執(zhí)行人；為保護(hù)死者名譽(yù)權(quán)而提起訴訟的死者的近親屬。作為公益訴訟原告的法定機(jī)關(guān)和組織。民訴第55條（2）第二類：在確認(rèn)之訴中，對(duì)訴訟標(biāo)的有確認(rèn)利益的人。13/38關(guān)于當(dāng)事人能力和正當(dāng)當(dāng)事人的表述，下列哪一選項(xiàng)是正確的？BA一般而言，應(yīng)以當(dāng)事人是否對(duì)訴訟標(biāo)的有確認(rèn)利益，作為判斷當(dāng)事人適格與否的標(biāo)準(zhǔn)B一般而言，訴訟標(biāo)的的主體即是本案的正當(dāng)當(dāng)事人C未成年人均不具有訴訟行為能力D破產(chǎn)企業(yè)清算組對(duì)破產(chǎn)企業(yè)財(cái)產(chǎn)享有管理權(quán)，可以該企業(yè)的名義起訴或應(yīng)訴12/81關(guān)于當(dāng)事人能力與當(dāng)事人適格的概念，下列哪些表述是正確的？ACA當(dāng)事人能力又稱當(dāng)事人訴訟權(quán)利能力，當(dāng)事人適格又稱正當(dāng)當(dāng)事人B有當(dāng)事人能力的人一定是適格當(dāng)事人C適格當(dāng)事人一定具有當(dāng)事人能力D當(dāng)事人能力與當(dāng)事人適格均由法律明確加以規(guī)定08/44關(guān)于當(dāng)事人適格的表述，下列哪一選項(xiàng)是錯(cuò)誤的？ DA當(dāng)事人訴訟權(quán)利能力是作為抽象的訴訟當(dāng)事人的資格，它與具體的訴訟沒有直接的聯(lián)系；當(dāng)事人適格是作為具體的訴訟當(dāng)事人資格，是針對(duì)具體的訴訟而言的B一般來講，應(yīng)當(dāng)以當(dāng)事人是否是所爭議的民事法律關(guān)系的主體，作為判斷當(dāng)事人適格標(biāo)準(zhǔn)，但在某些例外情況下，非民事法律關(guān)系或民事權(quán)利主體，也可以作為適格當(dāng)事人C清算組織、遺產(chǎn)管理人、遺囑執(zhí)行人是適格的當(dāng)事人，原因在于根據(jù)權(quán)利主體意思或法律規(guī)定對(duì)他人的民事法律關(guān)系享有管理權(quán)D檢察院就生效民事判決提起抗訴，抗訴的檢察院是適格的當(dāng)事人（三）誰能夠自己參加訴訟（訴訟行為能力）1. 法人及其組織的訴訟權(quán)利能力和訴訟行為能力同時(shí)產(chǎn)生，同時(shí)消滅。2未成年人、精神病人能夠作為當(dāng)事人，但必須要有法定代理人代理其參加訴訟。無民事行為能力人 無訴訟行為能力限制民事行為能力人完全民事行為能力人 有訴訟行為能力（四）訴訟代理人1法定訴訟代理人的確定（1）無民事行為能力人、限制民事行為能力人的監(jiān)護(hù)人是他的法定代理人。07/972005年6月5日，1988年7月21日出生的高中一年級(jí)學(xué)生小龍，因寰宇公司的公交車司機(jī)張某緊急剎車而受傷，花去若干醫(yī)療費(fèi)。2006年2月小龍傷愈繼續(xù)上學(xué)，寫了授權(quán)委托書給其父李某，讓他代理其提起訴訟。李某以正當(dāng)?shù)脑V訟參加人的身份于2006年3月對(duì)寰宇公司及其司機(jī)張某提起了訴訟，要求寰宇公司和張某承擔(dān)違約責(zé)任。在訴訟進(jìn)行中，李某將要求被告承擔(dān)違約責(zé)任改為被告承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任，要求賠償醫(yī)療費(fèi)、護(hù)理費(fèi)、誤工費(fèi)等各項(xiàng)費(fèi)用共2.8萬元。本案被告在答辯中認(rèn)為，司機(jī)緊急剎車是因?yàn)樾腥岁惸尺`章過路引起，責(zé)任應(yīng)當(dāng)由陳某承擔(dān)，因此要求追加陳某作為無獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)的第三人參加訴訟。本案參加訴訟的人在訴訟中的正確地位是： DA小龍是原告，李某是原告的委托代理人，寰宇公司和張某是被告B小龍是原告，李某是原告的委托代理人，寰宇公司是被告C小龍是原告，李某是原告的法定代理人，寰宇公司和張某是被告D小龍是原告，李某是原告的法定代理人，寰宇公司是被告（2）事先沒有確定監(jiān)護(hù)人的，可以由有監(jiān)護(hù)資格的人協(xié)商確定，協(xié)商不成的，由人民法院在他們之間指定訴訟中的法定代理人。（3）法定代理人之間互相推諉代理責(zé)任的，由人民法院指定其中一人代為訴訟。2. 法定訴訟代理人的訴訟地位：相當(dāng)于是當(dāng)事人。3委托訴訟代理人的確定（1）下列人員可以被委托為訴訟代理人：民訴第58條律師、基層法律服務(wù)工作者；當(dāng)事人的近親屬或者工作人員；當(dāng)事人所在社區(qū)、單位以及有關(guān)社會(huì)團(tuán)體推薦的公民。（2）以下人員不能作為委托代理人無民事行為能力的人；限制民事行為能力人；可能損害被代理人利益的人；人民法院認(rèn)為不宜作訴訟代理人的人。04/47在民事訴訟中，下列何種人可以作為委托代理人？ AA受過刑事處罰的人B限制行為能力的人C可能損害被代理人利益的人D人民法院認(rèn)為不宜作訴訟代理人的人4一般授權(quán)與特別授權(quán)（1）特別授權(quán)：訴訟代理人代為承認(rèn)、放棄、變更訴訟請(qǐng)求，進(jìn)行和解，提起反訴或者上訴，必須有委托人的特別授權(quán)。意見第93條：調(diào)解（2）一般授權(quán)：授權(quán)委托書僅寫“全權(quán)代理”而無具體授權(quán)的，不是特別授權(quán)。11/82關(guān)于法定訴訟代理人，下列哪些認(rèn)識(shí)是正確的？ABA代理權(quán)的取得不是根據(jù)其所代理的當(dāng)事人的委托授權(quán)B在訴訟中可以按照自己的意志代理被代理人實(shí)施所有訴訟行為C在訴訟中死亡的，產(chǎn)生與當(dāng)事人死亡同樣的法律后果D所代理的當(dāng)事人在訴訟中取得行為能力的，法定訴訟代理人則自動(dòng)轉(zhuǎn)化為委托代理人07/86關(guān)于民事訴訟中的法定代理人，下列哪些選項(xiàng)是正確的？ ADA法定代理人的被代理人都是無訴訟行為能力或限制行為能力的人B法定代理人與訴訟當(dāng)事人在訴訟上具有相同的訴訟地位C法定代理人在訴訟中所實(shí)施的行為和發(fā)生的訴訟事件的法律后果與當(dāng)事人所實(shí)施的行為和發(fā)生的訴訟事件的法律后果相同D法定代理人與當(dāng)事人都屬于訴訟參加人的范疇5離婚案件的特殊問題（1）在離婚訴訟中，即使有委托訴訟代理人，本人仍然需要出庭訴訟。（2）如果確因特殊情況不能出庭的，必須要向法院提交書面意見。（3）本人不能表達(dá)意志，不需要出庭訴訟。但他的法定代理人應(yīng)當(dāng)?shù)酵ァ?3/42某市法院受理了中國人郭某與外國人珍妮的離婚訴訟，郭某委托黃律師作為代理人，授權(quán)委托書中僅寫明代理范圍為“全權(quán)代理”。關(guān)于委托代理的表述，下列哪一選項(xiàng)是正確的？BA郭某已經(jīng)委托了代理人，可以不出庭參加訴訟B法院可以向黃律師送達(dá)訴訟文書，其簽收行為有效C黃律師可以代為放棄訴訟請(qǐng)求D如果珍妮要委托代理人代為訴訟，必須委托中國公民6.訴訟參加人包括當(dāng)事人和訴訟代理人。（五）具體案件中?？嫉漠?dāng)事人1行為人對(duì)自己的行為負(fù)責(zé)（1）個(gè)人合伙的全體合伙人在訴訟中為共同訴訟人。個(gè)人合伙有依法核準(zhǔn)登記的字號(hào)的，應(yīng)在法律文書中注明登記的字號(hào)。全體合伙人可以推選代表人；被推選的代表人，應(yīng)由全體合伙人出具推選書。（2）個(gè)體工商戶以營業(yè)執(zhí)照上登記的業(yè)主為當(dāng)事人。有字號(hào)的，應(yīng)在法律文書中注明登記的字號(hào)。營業(yè)執(zhí)照上登記的業(yè)主與實(shí)際經(jīng)營者不一致的，以業(yè)主和實(shí)際經(jīng)營者為共同訴訟人。（3）直接責(zé)任人為當(dāng)事人，法人或者其他組織不是當(dāng)事人： 法人或者其他組織應(yīng)登記而未登記即以法人或者其他組織名義進(jìn)行民事活動(dòng)；他人冒用法人、其他組織名義進(jìn)行民事活動(dòng)（表見代理除外）；法人或者其他組織依法終止后仍以其名義進(jìn)行民事活動(dòng)的。2行為人對(duì)他人的行為負(fù)責(zé)（1）法人作為當(dāng)事人，法人的分支機(jī)構(gòu)不是當(dāng)事人：意見第41條法人非依法設(shè)立的分支機(jī)構(gòu)；雖依法設(shè)立，但沒有領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照的分支機(jī)構(gòu)引起的訴訟。（2）雇主作為當(dāng)事人，雇員不是當(dāng)事人：侵權(quán)責(zé)任法第34條用人單位的工作人員因執(zhí)行工作任務(wù)造成他人損害的，由用人單位承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。注意：最高人民法院關(guān)于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋第9條不再適用08/84李某和張某到華美購物中心采購結(jié)婚物品。張某因購物中心打蠟地板太滑而摔倒，致使左臂骨折，住院治療花費(fèi)了大量醫(yī)療費(fèi)，婚期也因而推遲。當(dāng)時(shí)，購物中心負(fù)責(zé)地板打蠟的鄭某目睹事情的發(fā)生經(jīng)過。受害人認(rèn)為購物中心存在過錯(cuò)，于是，起訴要求其賠償經(jīng)濟(jì)損失以及精神損害賠償。關(guān)于本案訴訟參與人，下列哪些選項(xiàng)是正確的？ BCA李某、張某應(yīng)為本案的共同原告B李某、鄭某可以作為本案的證人C華美購物中心為本案的被告D華美購物中心與鄭某為本案共同被告03/26.個(gè)體工商戶崔某從1994年起在某市經(jīng)營一飯店，領(lǐng)有營業(yè)執(zhí)照，1997年因妻子生病急需用錢因而將飯店轉(zhuǎn)讓給趙某經(jīng)營，但雙方并未到工商局辦理營業(yè)執(zhí)照的更名手續(xù)。趙某經(jīng)營過程中，致使多名顧客食物中毒，這些顧客決定向法院起訴要求賠償損失。此案中當(dāng)事人的訴訟地位應(yīng)如何確定？ CA.顧客是原告，趙某是被告，崔某與本案無關(guān) B.顧客是原告，崔某是被告，趙某與本案無關(guān) C.顧客是原告，崔某與趙某是共同被告 D.顧客是原告，趙某是被告，崔某是無獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)的第三人 （3）企業(yè)合并分立，合并分立后的企業(yè)是當(dāng)事人：企業(yè)法人合并的，因合并前的民事活動(dòng)發(fā)生的糾紛，以合并后的企業(yè)為當(dāng)事人；企業(yè)法人分立的，因分立前的民事活動(dòng)發(fā)生的糾紛，以分立后的企業(yè)為共同訴訟人。12/452010年7月，甲公司不服A市B區(qū)法院對(duì)其與乙公司買賣合同糾紛的判決，上訴至A市中級(jí)法院，A市中級(jí)法院經(jīng)審理維持原判決。2011年3月，甲公司與丙公司合并為丁公司。之后，丁公司法律顧問在復(fù)查原甲公司的相關(guān)材料時(shí)，發(fā)現(xiàn)上述案件具備申請(qǐng)?jiān)賹彽姆ǘㄊ掠?。關(guān)于該案件的再審，下列哪一說法是正確的？CA應(yīng)由甲公司向法院申請(qǐng)?jiān)賹廈應(yīng)由甲公司與丙公司共同向法院申請(qǐng)?jiān)賹廋應(yīng)由丁公司向法院申請(qǐng)?jiān)賹廌應(yīng)由丁公司以案外人身份向法院申請(qǐng)?jiān)賹徳诘诙彸绦蛑?，作為?dāng)事人的法人或者其他組織分立的，人民法院可以直接將分立后的法人或者其他組織列為共同訴訟人；合并的，將合并后的法人或者其他組織列為當(dāng)事人。不必將案件發(fā)還原審人民法院重審。意見第189條05/50四方公司與海通公司因合同糾紛進(jìn)行訴訟，一審判決海通公司勝訴。四方公司不服，提起上訴。在第二審程序中，海通公司分立為海鷗公司和海洋公司。在此情況下，二審法院應(yīng)如何處理？ CA將案件發(fā)回原審法院重審B將海鷗公司和海洋公司列為共同訴訟人，進(jìn)行調(diào)解，調(diào)解不成，發(fā)回重審C將海鷗公司和海洋公司列為共同訴訟人，進(jìn)行調(diào)解或者判決，不必發(fā)回重審D仍將海通公司列為當(dāng)事人，進(jìn)行調(diào)解或者判決，執(zhí)行程序中再裁定海鷗公司和海洋公司為被執(zhí)行人（4）企業(yè)法人未經(jīng)清算即被撤銷，有清算組織的，以該清算組織為當(dāng)事人；沒有清算組織的，以作出撤銷決定的機(jī)構(gòu)為當(dāng)事人。3名譽(yù)權(quán)和精神損害賠償案件（1）自然人因侵權(quán)行為致死，或者自然人死亡后其人格或者遺體遭受侵害，死者的配偶、父母和子女向人民法院起訴請(qǐng)求賠償精神損害的，列其配偶、父母和子女為原告；沒有配偶、父母和子女的，可以由其他近親屬提起訴訟，列其他近親屬為原告。注意：適用的案件類型：當(dāng)事人有順序要求。05/46甲被生前工作單位申報(bào)為革命烈士，某報(bào)對(duì)甲的事跡進(jìn)行了宣傳。乙四處散布言論貶損甲。對(duì)乙的行為，誰可以向法院提起精神損害賠償訴訟？ BA甲生前的工作單位B甲的子女C宣傳甲事跡的某報(bào)社D批準(zhǔn)甲為烈士的某省政府（2）因新聞報(bào)道或其他作品發(fā)生的名譽(yù)權(quán)糾紛：根據(jù)原告的起訴確定被告。只訴作者的，列作者為被告；只訴新聞出版單位的，列新聞出版單位為被告；對(duì)作者和新聞出版單位都提起訴訟的，將作者和新聞出版單位均列為被告，但作者與新聞出版單位為隸屬關(guān)系，作品系作者履行職務(wù)所形成的，只列單位為被告。4因擔(dān)保法律關(guān)系引起的訴訟（1）企業(yè)法人的分支機(jī)構(gòu)為他人提供保證的： 商業(yè)銀行、保險(xiǎn)公司的分支機(jī)構(gòu)提供保證的：只以分支機(jī)構(gòu)作為被告。其他企業(yè)的分支機(jī)構(gòu)為他人提供保證的，可以將該企業(yè)法人作為共同被告參加訴訟。注意該分支機(jī)構(gòu)是否可以作為當(dāng)事人。（2）一般保證中的被告： 債權(quán)人僅起訴被保證人（債務(wù)人）的，可只列被保證人為被告； 債權(quán)人僅起訴保證人的，除保證合同明確約定保證人承擔(dān)連帶責(zé)任的外，人民法院應(yīng)當(dāng)通知被保證人（債務(wù)人）作為共同被告參加訴訟； 一般保證的債權(quán)人向債務(wù)人和保證人一并提起訴訟的，人民法院可以將債務(wù)人和保證人列為共同被告參加訴訟。強(qiáng)調(diào)：應(yīng)當(dāng)在判決書中明確在對(duì)債務(wù)人財(cái)產(chǎn)依法強(qiáng)制執(zhí)行后仍不能履行債務(wù)時(shí)，由保證人承擔(dān)保證責(zé)任。02/63甲因辦廠無資金向乙借款10萬元，借期兩年，并且由丙擔(dān)保在甲不還錢時(shí)代甲向乙還款。兩年后，甲固經(jīng)營不善無力償還借款，乙向甲和丙索款未果，向法院提起訴訟。本案中關(guān)于甲、丙訴訟地位的判斷哪些是正確的?ABC“丙擔(dān)保在甲不還錢時(shí)代甲向乙還款”為一般保證。A乙可以同時(shí)向甲和丙主張權(quán)利，甲丙是共同被告B乙可以只起訴丙，但法院應(yīng)通知甲作為共同被告參加訴訟C乙可以只起訴甲，人民法院可以只列甲為被告D乙只能起訴甲、丙二人中的一人（3）連帶責(zé)任保證中債權(quán)人有權(quán)選擇被告： 可以將債務(wù)人或者保證人作為被告提起訴訟；也可以將債務(wù)人和保證人作為共同被告提起訴訟。（4）因保證合同（包括一般與連帶）糾紛提起的訴訟，債權(quán)人向保證人和被保證人一并主張權(quán)利的，人民法院應(yīng)當(dāng)將保證人和被保證人列為必要共同被告。5.宣告股東會(huì)或者股東大會(huì)、董事會(huì)決議無效或者撤銷該決議之訴公司法第22條（1）宣告無效的條件：決議內(nèi)容違反法律、行政法規(guī)。（2）撤銷決議的條件：股東會(huì)或者股東大會(huì)、董事會(huì)的會(huì)議召集程序、表決方式違反法律、行政法規(guī)或者公司章程，或者決議內(nèi)容違反公司章程；自決議作出之日起六十日內(nèi)，請(qǐng)求人民法院撤銷。（3）當(dāng)事人：股東為原告；公司為被告。（4）擔(dān)保：法院可以應(yīng)公司的請(qǐng)求，要求股東提供相應(yīng)擔(dān)保。（5）效果：已辦理變更登記的，人民法院宣告該決議無效或者撤銷該決議后，公司應(yīng)當(dāng)向公司登記機(jī)關(guān)申請(qǐng)撤銷變更登記。06/43甲公司董事會(huì)作出一項(xiàng)決議，部分股東認(rèn)為該決議違反公司章程，欲通過訴訟請(qǐng)求法院撤銷董事會(huì)的決議。這些股東應(yīng)當(dāng)如何提起訴訟？ DA以股東會(huì)名義起訴公司 B以公司名義起訴董事會(huì) C以股東名義起訴董事會(huì) D以股東名義起訴公司 6.侵權(quán)責(zé)任法規(guī)定的案件（1）機(jī)動(dòng)車使用人責(zé)任侵權(quán)責(zé)任法第49、50、52條由實(shí)際使用人作為被告。因租賃、借用、買賣、盜竊、搶劫或者搶奪。但租賃、借用時(shí)，機(jī)動(dòng)車所有人對(duì)損害的發(fā)生有過錯(cuò)的，使用人與所有人是共同被告。（2）校園事故責(zé)任侵權(quán)責(zé)任法第40條無民事行為能力人或者限制民事行為能力人在幼兒園、學(xué)?；蛘咂渌逃龣C(jī)構(gòu)學(xué)習(xí)、生活期間，受到幼兒園、學(xué)?；蛘咂渌逃龣C(jī)構(gòu)以外的人員人身損害的通常侵權(quán)人，作被告。學(xué)校與侵權(quán)人作為必要共同被告，必須一并訴訟。條件：教育機(jī)構(gòu)未盡到管理職責(zé)的。09/38王甲兩歲，在幼兒園入托。一天，為幼兒園送貨的劉某因王甲將其衣服弄濕，便打了王甲一記耳光，造成王甲左耳失聰。王甲的父親擬代兒子向法院起訴。關(guān)于本案被告的確定，下列哪一選項(xiàng)是正確的？CA劉某是本案唯一的被告B幼兒園是本案唯一的被告C劉某和幼兒園是本案共同被告D劉某是本案被告，幼兒園是本案無獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)第三人（3）公共場所管理人責(zé)任侵權(quán)責(zé)任法第37條賓館、商場、銀行、車站、娛樂場所等公共場所的管理人或者群眾性活動(dòng)的組織者通常管理人或組織者，作被告。因第三人的行為造成他人損害的，由第三人作被告。第三人與管理人作共同被告，條件：第三人侵權(quán)，并且管理人未盡到安全保障義務(wù)。10/46甲在麗都酒店就餐，顧客乙因地板濕滑不慎滑倒，將熱湯灑到甲身上，甲被燙傷。甲擬向法院提起訴訟。關(guān)于本案當(dāng)事人的確定，下列哪一說法是正確的？DA甲起訴麗都酒店，乙是第三人B甲起訴乙，麗都酒店是第三人C甲起訴，只能以乙或麗都酒店為單一被告D甲起訴麗都酒店，乙是共同被告7.公益訴訟民訴第55條（1）案件類型：污染環(huán)境、侵害眾多消費(fèi)者合法權(quán)益等損害社會(huì)公共利益的行為（2）原告范圍：法律規(guī)定的機(jī)關(guān)和有關(guān)組織（3）公益訴訟的提起并不以存在實(shí)際損害為前提條件13/35根據(jù)2012年修改的民事訴訟法，關(guān)于公益訴訟的表述，下列哪一選項(xiàng)是錯(cuò)誤的？DA公益訴訟規(guī)則的設(shè)立，體現(xiàn)了依法治國的法治理念B公益訴訟的起訴主體只限于法律授權(quán)的機(jī)關(guān)或團(tuán)體C公益訴訟規(guī)則的設(shè)立，有利于保障我國經(jīng)濟(jì)社會(huì)全面協(xié)調(diào)發(fā)展D公益訴訟的提起必須以存在實(shí)際損害為前提06/88某大學(xué)4名師生聯(lián)名起訴甲公司污染某條大河，請(qǐng)求判決甲公司出資治理該河流的污染。起訴者除列了4名師生外，還列了該河流中的某著名島嶼作為原告，法院沒有受理。對(duì)此下列哪些說法符合法律規(guī)定？ BC原來是BCD。A只有自然人和法人能夠成為民事訴訟當(dāng)事人 B本案當(dāng)事人不適格 C本案屬于侵權(quán)訴訟，被污染河段流經(jīng)地區(qū)的法院均有管轄權(quán) D本案起訴屬于公益訴訟，現(xiàn)行民事訴訟法沒有規(guī)定 （六）第三人1.第三人的特點(diǎn)（1）第三人（有獨(dú)三和無獨(dú)三）參加訴訟的時(shí)間：被告應(yīng)訴時(shí)起，到法庭辯論終結(jié)止。（2）第三人不能提出管轄權(quán)異議。2.有獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)第三人（1）有獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)第三人（有獨(dú)三）參加訴訟的依據(jù)：對(duì)本訴的訴訟標(biāo)的有獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)。民訴第56條有獨(dú)三既對(duì)抗本訴的原告，又對(duì)抗本訴的被告，即有獨(dú)三的權(quán)利主張將否定原被告之間的權(quán)利爭議。常考：有獨(dú)三基于物權(quán)或者繼承權(quán)，對(duì)原被告爭議的標(biāo)的物提出獨(dú)立請(qǐng)求。災(zāi)區(qū)/42. 甲有兩個(gè)兒子乙和丙，甲死之后遺有房屋6間。乙乘丙外出之機(jī)，將房屋全部賣給丁，后因支付價(jià)款發(fā)生糾紛，乙將丁訴至法院。在訴訟過程中，丙知道了這一情況，要求參加訴訟。丙在訴訟中的地位是什么？ CA必要的共同原告B普通的共同原告C有獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)的第三人D無獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)的第三人（2）有獨(dú)三參加訴訟的方式：提起訴訟。民訴第56條（3）有獨(dú)三的案件中有兩個(gè)訴：本訴與第三人之訴。（4）有獨(dú)三的訴訟地位：有獨(dú)三相當(dāng)于原告。原告本訴被告有獨(dú)三之訴有獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)第三人（有獨(dú)三之訴的原告）09/39甲與乙對(duì)一古董所有權(quán)發(fā)生爭議訴至法院。訴訟過程中，丙聲稱古董屬自己所有，主張對(duì)古董的所有權(quán)。下列哪一說法是正確的？CA如丙沒有起訴，法院可以依職權(quán)主動(dòng)追加其作為有獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)第三人B如丙起訴后認(rèn)為受案法院無管轄權(quán)，可以提出管轄權(quán)異議C如丙起訴后經(jīng)法院傳票傳喚，無正當(dāng)理由拒不到庭，應(yīng)當(dāng)視為撤訴D如丙起訴后，甲與乙達(dá)成協(xié)議經(jīng)法院同意而撤訴，應(yīng)當(dāng)駁回丙的起訴04/41王某與李某因合同發(fā)生爭議，王向李住所地法院提起訴訟，要求李履行合同。法院受理后，非合同當(dāng)事人唐某認(rèn)為自己對(duì)原被告之間爭議的合同標(biāo)的物擁有所有權(quán)，要求參加訴訟。參加訴訟后，唐某認(rèn)為受理法院無管轄權(quán)，便提出管轄權(quán)異議。下列說法哪一個(gè)是正確的？ CA唐某可以提出管轄異議，因?yàn)樘剖怯歇?dú)立請(qǐng)求權(quán)的第三人B唐某可以提出管轄異議，因?yàn)楣茌犲e(cuò)誤將損害其實(shí)體權(quán)利C唐某不能提出管轄異議，因?yàn)樘撇皇潜驹V的當(dāng)事人D唐某不能提出管轄異議，因?yàn)樘撇皇潜景傅漠?dāng)事人04/45家住上海的王甲繼承其父遺產(chǎn)房屋三間，后將其改為鋪面經(jīng)營小商品。在北京工作的王乙（王甲之弟）知道此事后，認(rèn)為自己并沒有放棄繼承權(quán)，故與王甲交涉。王甲對(duì)此不予理睬，王乙便向法院提起訴訟。案件受理后，李某向法院主張自己作為被繼承人的養(yǎng)子，擁有繼承權(quán)，并通過法定程序以有獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)第三人的身份參加了訴訟。訴訟中，李某認(rèn)為自己與王氏兩兄弟關(guān)系不錯(cuò)，擔(dān)心打官司會(huì)傷了和氣，便退出了訴訟。不久，李認(rèn)為退出不妥，又向法院要求參加訴訟。針對(duì)本案的具體情況和訴訟法理論，下列哪一種觀點(diǎn)是正確的？ CA作為訴訟參加人，李某不能重復(fù)參加本案訴訟B根據(jù)誠信原則，李某不能再參加本案訴訟C在最后一次庭審辯論終結(jié)之前，李某均可以參加本案訴訟D只有在開庭審理之前，李某才能再參加本案訴訟3.無獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)第三人（1）無獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)第三人（無獨(dú)三）參加訴訟的依據(jù)：對(duì)本訴的訴訟標(biāo)的沒有獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)，但案件處理結(jié)果同他有法律上的利害關(guān)系。11/972011年7月11日，A市升湖區(qū)法院受理了黎明麗（女）訴張成功（男）離婚案。后，升湖區(qū)法院查明情況，遂裁定將案件移送安平區(qū)法院。安平區(qū)法院接受移送，確定適用簡易程序?qū)徖泶税?。安平區(qū)法院在案件開庭審理時(shí)組織調(diào)解。黎明麗聲稱：2005年12月，其與張成功結(jié)婚，后因張成功有第三者陳佳，感情已破裂，現(xiàn)要求離婚。黎明麗提出，離婚后兒子張好帥由其行使監(jiān)護(hù)權(quán)，張成功每月支付撫養(yǎng)費(fèi)1500元?，F(xiàn)雙方存款36萬元（存折在張成功手中），由2人平分，生活用品歸各自所有，不存在其它共有財(cái)產(chǎn)分割爭議。張成功承認(rèn)：2005年12月，其與黎明麗結(jié)婚，自己現(xiàn)在有了第三者，36萬元存款在自己手中，同意離婚，同意生活用品歸各自所有，同意不存在其它共有財(cái)產(chǎn)分割爭議。不同意支付張好帥撫養(yǎng)費(fèi)，因其是黎明麗與前男友所生。黎明麗承認(rèn)：張好帥是其與前男友所生，但在戶籍登記上，張成功與張好帥為父子關(guān)系，多年來父子相稱，形成事實(shí)上的父子關(guān)系，故要求張成功支付撫養(yǎng)費(fèi)。調(diào)解未能達(dá)成協(xié)議。在隨后的庭審中，黎明麗堅(jiān)持提出的請(qǐng)求；張成功對(duì)調(diào)解中承認(rèn)的多數(shù)事實(shí)和同意的請(qǐng)求予以認(rèn)可，但否認(rèn)了有第三者一事，仍不同意支付張好帥撫養(yǎng)費(fèi)。黎明麗要求法院通知第三者陳佳以無獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)的第三人身份參加訴訟。對(duì)黎明麗要求陳佳以無獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)第三人參加訴訟的請(qǐng)求，下列選項(xiàng)正確的是：CA法院可以根據(jù)黎明麗的請(qǐng)求，裁定追加陳佳為無獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)第三人B如張成功同意，法院可通知陳佳以無獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)第三人名義參加訴訟C無論張成功是否同意，法院通知陳佳以無獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)第三人名義參加訴訟都是錯(cuò)誤的D如陳佳同意，法院可通知陳佳以無獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)第三人名義參加訴訟（2）無獨(dú)三的判斷：兩個(gè)法律關(guān)系；原告與被告之外的人。代位權(quán)訴訟中，可以追加債務(wù)人為無獨(dú)三。撤銷權(quán)訴訟中，可以追加該受益人或者受讓人為無獨(dú)三。原告本訴被告無獨(dú)三本訴的法律關(guān)系非本訴法律關(guān)系（3）無獨(dú)三參加訴訟的方式：自己申請(qǐng)參加；由法院通知他參加。其中：法院通知參加可以是基于法院職權(quán)通知無獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)第三人參加，也可以是應(yīng)當(dāng)事人的申請(qǐng)而通知無獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)第三人參加07/98.2005年6月5日，1988年7月21日出生的高中一年級(jí)學(xué)生小龍，因寰宇公司的公交車司機(jī)張某緊急剎車而受傷，花去若干醫(yī)療費(fèi)。2006年2月小龍傷愈繼續(xù)上學(xué)，寫了授權(quán)委托書給其父李某，讓他代理其提起訴訟。李某以正當(dāng)?shù)脑V訟參加人的身份于2006年3月對(duì)寰宇公司及其司機(jī)張某提起了訴訟，要求寰宇公司和張某承擔(dān)違約責(zé)任。在訴訟進(jìn)行中，李某將要求被告承擔(dān)違約責(zé)任改為被告承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任，要求賠償醫(yī)療費(fèi)、護(hù)理費(fèi)、誤工費(fèi)等各項(xiàng)費(fèi)用共2.8萬元。本案被告在答辯中認(rèn)為，司機(jī)緊急剎車是因?yàn)樾腥岁惸尺`章過路引起，責(zé)任應(yīng)當(dāng)由陳某承擔(dān)，因此要求追加陳某作為無獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)的第三人參加訴訟。法院就追加行人陳某作為無獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)的第三人參加訴訟，正確的做法是： ADA法院可以依職權(quán)追加 B只要被告提出申請(qǐng)，法院就應(yīng)當(dāng)追加C要有被告的申請(qǐng)，法院才可以追加 D法院可以根據(jù)當(dāng)事人的申請(qǐng)而追加（4）判決承擔(dān)民事責(zé)任的無獨(dú)三有權(quán)提出上訴。不是完全獨(dú)立的當(dāng)事人，因此不享有與當(dāng)事人相等的訴訟權(quán)利：無權(quán)對(duì)案件的管轄權(quán)提出異議，無權(quán)放棄、變更訴訟請(qǐng)求或者申請(qǐng)撤訴。判決承擔(dān)民事責(zé)任的無獨(dú)三有權(quán)提出上訴。11/80關(guān)于無獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)第三人，下列哪些說法是錯(cuò)誤的？BCA無獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)第三人在訴訟中有自己獨(dú)立的訴訟地位B無獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)第三人有權(quán)提出管轄異議C一審判決沒有判決無獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)第三人承擔(dān)民事責(zé)任的，無獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)的第三人不可以作為上訴人或被上訴人D無獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)第三人有權(quán)申請(qǐng)參加訴訟和參加案件的調(diào)解活動(dòng)，與案件原、被告達(dá)成調(diào)解協(xié)議4.不能作為無獨(dú)三的法定情形（1）與原被告雙方爭議的訴訟標(biāo)的無直接牽連和不負(fù)有返還或者賠償?shù)攘x務(wù)的人。（2）與原告或被告約定仲裁或有約定管轄的案外人，或者專屬管轄案件的一方當(dāng)事人。（3）產(chǎn)品質(zhì)量糾紛案件中，對(duì)原被告之間法律關(guān)系以外的人，證據(jù)已證明其已經(jīng)提供了合同約定或者符合法律規(guī)定的產(chǎn)品的，或者案件中的當(dāng)事人未在規(guī)定的質(zhì)量異議期內(nèi)提出異議的，或者作為收貨方已經(jīng)認(rèn)可該產(chǎn)品質(zhì)量的。（4）已經(jīng)履行了義務(wù)，或者依法取得了一方當(dāng)事人的財(cái)產(chǎn)，并支付了相應(yīng)對(duì)價(jià)的原被告之間法律關(guān)系以外的人。（實(shí)質(zhì)上是指善意第三人不得作為無獨(dú)三）10/41甲為有獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)第三人，乙為無獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)第三人，關(guān)于甲、乙訴訟權(quán)利和義務(wù)，下列哪一說法是正確的？AA甲只能以起訴的方式參加訴訟，乙以申請(qǐng)或經(jīng)法院通知的方式參加訴訟B甲具有當(dāng)事人的訴訟地位，乙不具有當(dāng)事人的訴訟地位C甲的訴訟行為可對(duì)本訴的當(dāng)事人發(fā)生效力，乙的訴訟行為對(duì)本訴的當(dāng)事人不發(fā)生效力D任何情況下，甲有上訴權(quán)，而乙無上訴權(quán)5.第三人撤銷之訴民訴第56條（1）原告：有獨(dú)三和無獨(dú)三（2）條件：因不能歸責(zé)于本人的事由未參加訴訟發(fā)生法律效力的判決、裁定、調(diào)解書的部分或者全部內(nèi)容錯(cuò)誤；并且損害其民事權(quán)益（3）有證據(jù)證明（4）時(shí)間：知道或者應(yīng)當(dāng)知道其民事權(quán)益受到損害之日起六個(gè)月內(nèi)（5）管轄：作出該判決、裁定、調(diào)解書的人民法院（6）處理：法院經(jīng)審理，訴訟請(qǐng)求成立的，應(yīng)當(dāng)改變或者撤銷原判決、裁定、調(diào)解書；訴訟請(qǐng)求不成立的，駁回訴訟請(qǐng)求。（七）共同訴訟1.普通共同訴訟（1）當(dāng)事人一方或雙方為2人以上。（2）訴訟標(biāo)的為同一種類。（1）訴訟標(biāo)的為2個(gè)以上；（2）2個(gè)以上訴訟標(biāo)的同類。（3）同一法院管轄，并且適用同一訴訟程序。（4）法院認(rèn)為可以合并審理。（5）當(dāng)事人（通常是指起訴方當(dāng)事人）同意合并審理。08/42張某將鄰居李某和李某的父親打傷，李某以張某為被告向法院提起訴訟。在法院受理該案時(shí)，李某的父親也向法院起訴，對(duì)張某提出索賠請(qǐng)求。法院受理了李某父親的起訴，在征得當(dāng)事人同意的情況下決定將上述兩案并案審理。在本案中，李某的父親居于什么訴訟地位？ CA必要共同訴訟的共同原告B有獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)的第三人C普通共同訴訟的共同原告D無獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)的第三人2.必要共同訴訟（1）當(dāng)事人一方或者雙方為2人以上。（2）當(dāng)事人之間的訴訟標(biāo)的是共同的： 07/87關(guān)于必要共同訴訟與普通共同訴訟的區(qū)別，下列哪些選項(xiàng)是正確的？ ABA必要共同訴訟的訴訟標(biāo)的是共同的，普通共同訴訟的訴訟標(biāo)的是同種類的B必要共同訴訟的訴訟標(biāo)的只有一個(gè)，普通共同訴訟的訴訟標(biāo)的有若干個(gè)C必要共同訴訟的訴訟請(qǐng)求只有一個(gè)，普通共同訴訟的訴訟請(qǐng)求有若干個(gè)D必要共同訴訟中共同訴訟人的訴訟行為必須一致，普通共同訴訟中共同訴訟人的訴訟行為不需要一致3掛靠與借用類案件（1）基本考點(diǎn)：掛靠方與被掛靠方作為共同訴訟人：個(gè)體工商戶、個(gè)人合伙或私營企業(yè)掛靠集體企業(yè)并以集體企業(yè)的名義從事生產(chǎn)經(jīng)營活動(dòng)的，該個(gè)體工商戶、個(gè)人合伙或私營企業(yè)與其掛靠的集體企業(yè)為共同訴訟人。借用人與被借用人作為共同訴訟人：借用業(yè)務(wù)介紹信、合同專用章、蓋章的空白合同書或者銀行帳戶的，出借單位和借用人為共同訴訟人。（2）關(guān)聯(lián)考點(diǎn)：個(gè)體工商戶營業(yè)執(zhí)照上登記的業(yè)主與實(shí)際經(jīng)營者不一致的，兩者作為共同訴訟人。個(gè)人合伙涉訴時(shí)，其全體合伙人作為共同訴訟人。災(zāi)區(qū)/40.田某和陳某合伙經(jīng)營一打印社，由甲公司負(fù)責(zé)供應(yīng)耗材。田某發(fā)現(xiàn)甲公司送的一批貨質(zhì)量存在問題，經(jīng)協(xié)商無果，田某向法院提起訴訟，要求甲公司接受退貨并承擔(dān)違約責(zé)任。案件受理后，陳某得知此事，也向該法院提起訴訟，要求甲公司賠償損失。關(guān)于本案，下列哪一選項(xiàng)是正確的？ DA本案屬于訴的客體合并，法院應(yīng)當(dāng)合并審理B法院應(yīng)當(dāng)受理陳某提起之訴，并作為另案處理C法院應(yīng)當(dāng)裁定駁回田某提起之訴，告知田某與陳某共同提起訴訟D法院應(yīng)當(dāng)裁定不予受理陳某提起之訴，但應(yīng)追加陳某為共同原告法人合并、分立的，其權(quán)利義務(wù)承受人作為當(dāng)事人。4繼承遺產(chǎn)類案件（1）共同訴訟人問題：部分繼承人起訴的，人民法院應(yīng)通知其他繼承人作為共同原告參加訴訟；被通知的繼承人不愿參加訴訟又未明確表示放棄實(shí)體權(quán)利的，仍應(yīng)列為共同原告。應(yīng)當(dāng)追加的原告，已明確表示放棄實(shí)體權(quán)利的，可不予追加為共同原告。00/16齊老漢去世后，他的七個(gè)兒子因遺產(chǎn)繼承發(fā)生糾紛，訴至法院。小兒子齊七告大兒子齊大侵犯了他的繼承權(quán)。法院受理本案后，通知其余五個(gè)兒子應(yīng)訴，其中齊三和齊四明確表示放棄實(shí)體權(quán)利，不參加訴訟；齊二和齊五根本不表態(tài)；齊六愿意參加訴訟。請(qǐng)問本案中應(yīng)列誰為原告？ CA、齊七B、齊七、齊六 C、齊七、齊六、齊二、齊五 D、齊七、齊六、齊二、齊五、齊三、齊四 （2）有獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)第三人問題：如果有繼承人因?yàn)槔^承權(quán)之外的原因?qū)Ρ焕^承的財(cái)物提出訴訟請(qǐng)求，該繼承人為有獨(dú)三。5共有財(cái)產(chǎn)類案件（1）共有人可以作為共同原告：共有財(cái)產(chǎn)權(quán)受到他人侵害，部分共有權(quán)人起訴的，其他共有權(quán)人應(yīng)當(dāng)列為共同訴訟人。（2）共有人可以作為共同被告。6.贍養(yǎng)費(fèi)訴訟應(yīng)當(dāng)追加所有的義務(wù)人為共同被告09/97常年居住在Y省A縣的王某早年喪妻，獨(dú)自一人將兩個(gè)兒子和一個(gè)女兒養(yǎng)大成人。大兒子王甲居住在Y省B縣，二兒子王乙居住在Y省C縣，女兒王丙居住在W省D縣。2000年以來，王某的日常生活費(fèi)用主要來自大兒子王甲每月給的800元生活費(fèi)。2003年12月，由于物價(jià)上漲，王某要求二兒子王乙每月也給一些生活費(fèi)，但王乙以自己沒有固定的工作、收入不穩(wěn)定為由拒絕。于是，王某將王乙告到法院，要求王乙每月支付給自己贍養(yǎng)費(fèi)500元。根據(jù)上述事實(shí)，關(guān)于本案當(dāng)事人的確定，下列選項(xiàng)正確的是：ADA王某是本案的唯一原告B王乙是本案的唯一被告C王乙與王丙應(yīng)當(dāng)是本案的被告，王甲不是本案的被告D王乙、王丙和王甲應(yīng)當(dāng)是本案的被告7.因保證合同（包括一般與連帶）糾紛提起的訴訟，債權(quán)人向保證人和被保證人一并主張權(quán)利的，人民法院應(yīng)當(dāng)將保證人和被保證人列為必要共同被告。13/77甲向大恒銀行借款100萬元，乙承擔(dān)連帶保證責(zé)任，甲到期未能歸還借款，大恒銀行向法院起訴甲乙二人，要求其履行債務(wù)。關(guān)于訴的合并和共同訴訟的判斷，下列哪些選項(xiàng)是正確的？ACA本案屬于訴的主體的合并B本案屬于訴的客體的合并C本案屬于必要共同訴訟D本案屬于普通共同訴訟8共同侵權(quán)：原告可以選擇起訴部分侵權(quán)人或者全部侵權(quán)人，對(duì)未起訴的侵權(quán)人，法院不追加。（1）法條：法律規(guī)定承擔(dān)連帶責(zé)任的，被侵權(quán)人有權(quán)請(qǐng)求部分或者全部連帶責(zé)任人承擔(dān)責(zé)任。侵權(quán)責(zé)任法第13條（2）適用案件：共同侵權(quán)：二人以上共同實(shí)施侵權(quán)行為，造成他人損害的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)連帶責(zé)任。侵權(quán)責(zé)任法第8條共同危險(xiǎn)：二人以上實(shí)施危及他人人身、財(cái)產(chǎn)安