行政法作業(yè)1小論文.doc

行政法與行政訴訟法形成性考核冊答案行政法與行政訴訟法形成性考核冊答案行政法與行政訴訟法形成性考核冊答案行政法與行政訴訟法形成性考核冊答案作業(yè)作業(yè)作業(yè)作業(yè)1111(小論文小論文小論文小論文） 2013年電大行政法與行政訴訟法形成性考核冊答案 行政法與行政訴訟法作業(yè)行政法與行政訴訟法作業(yè)行政法與行政訴訟法作業(yè)行政法與行政訴訟法作業(yè)1111 結(jié)合所學知識，撰寫小論文。（在下更題目中任選一題，字數(shù)不低于1000字。本題100分。） 1.結(jié)合工作實際，談談行政法基本原則在實踐中的運用。 答：行政法基本原則具有普遍性、基礎(chǔ)性、自身的特殊性，它應能反應出行政法律規(guī)范區(qū)別于其他法律的本質(zhì)特性。 主要表現(xiàn)在：（1）行政法的基本原則是行政法規(guī)范制定的依據(jù)（2）當行政法具體規(guī)范不明確或沒有規(guī)定的情況下，行政機關(guān)可以直接適用行政法的基本原則，也可以根據(jù)行政法的基本原則作出法律解釋。 行政法原則在實踐中運用行政法原則在實踐中運用行政法原則在實踐中運用行政法原則在實踐中運用 行政法的原則有行政合法性原則和行政合理性原則。所謂行政合法性原則是行政法治原則的核心內(nèi)容。它是指行政權(quán)力的設(shè)立、行使必須依據(jù)法律，符合法律要求，不能與法律相抵觸。行政合法性原則要求行政主體必須嚴格遵守行政法律規(guī)范的要求，不得享有行政法規(guī)范以外的特權(quán)，超越法定權(quán)限的行為無效；違法行政行為依法應受到法律制裁，行政主體應對其行政違法行為承擔相應的法律責任。行政合法性原則包括實體合法和程序合法兩個方面的內(nèi)容。違反實體法和違反程序法都是對行政合法性原則的破壞。實體法是指規(guī)定行政主體在行政管理活動中的權(quán)利與義務的行政法律規(guī)范。程序法則通常是為保證行為程序公正，沒有偏私，從而保障實體權(quán)利得以實現(xiàn)的法律規(guī)范。行政程序合法包含三方面的內(nèi)容： （一） 任何人不能成為審理自己案件的法官。執(zhí)行這一原則的制度是回避制度。 （二） 行政機關(guān)在裁決行政糾紛時不能偏聽偏信，應當給予當事人同等的辯論機會。 （三） 決定對當事人不利的事務時，應預先通知當事人并給其發(fā)表意見的機會。 行政合法性原則的具體要求： 行政合法性原則的前提條件是有法可依。行政合法性原則通常要求行政權(quán)依法律的規(guī)定存在，行政機關(guān)依法設(shè)立并應依法行使行政職權(quán)。具體講，行政合法性原則應包括以下三個方面的要求： （一） 任何行政職權(quán)都必須基于法律的授權(quán)才能存在 （二） 任何行政職權(quán)的行使應依據(jù)法律、遵守法律，不得與法律相抵觸，這就要求行使行政權(quán)力不僅應遵循實體法規(guī)范，而且應遵循程序法規(guī)范，二者不能偏廢。 （三） 任何行政職權(quán)的授權(quán)和委托及其運用都必須具有法律依據(jù)，符合法律宗旨。 行政合法性原則這三個方面的具體內(nèi)容要求行政主體應嚴格依法辦事，行政管理活動應有法可依，嚴格按照法律規(guī)范進行。這里所講的法律是廣義上的法律不僅僅只全國人民代表大會及其常務委員會制定的憲法、法律，還有國務院指定的行政法規(guī)，國務院各部門制定的規(guī)章、省級人大及其常委會以及較大的室的人民代表大會及其常務委員會制定的地方鄉(xiāng)法規(guī)以及省級人民政府和較大的室以上的人民政府制定的規(guī)章等。 行政合理性原則是行政法法治原則的另一個重要組成部分。它是指行政機關(guān)不僅應當按照法律、法規(guī)規(guī)定的條件、種類和幅度范圍作出行政決定，而且要求這種決定應符合法律的意圖和精神，符合公平正義等法律理性。行政合理性原則中的理是指體現(xiàn)全社會共同遵守的行為準則的法理。行政合理性原則基于實際行政活動的需要而存在的。任何法律都是有限度的，尤其是規(guī)范行政活動的法律。主要表現(xiàn)在： （一） 法律不可能規(guī)范全部行政活動 （二） 法律對行政活動的規(guī)范，應留出一定的余地，以便使行政機關(guān)根據(jù)具體情況靈活處理。如果法律對行政活動規(guī)定得面面俱到，毫無裁量余地，則最終可能導致行政機關(guān)束手無策。 行政合理性原則的具體要求：行政合理性原則作為一項普遍適用的行政法的基本原則，其具體要求主要有： （一） 行政行為 的動因應符合法律的目的 （二） 行政行為應建立在正當考慮的基礎(chǔ)上，要有正當?shù)膭訖C （三） 行政行為的內(nèi)容應合乎情理。 總之，行政合理性原則要求行政機關(guān)行事符合常理。自由裁量權(quán)賦予行政機關(guān)更多的權(quán)力，因此應受到更多的限制。既要防止對自由裁量限制過嚴，使自由裁量變成羈束決定；又要防止對自由裁量的放任，使之變成專橫行為，破壞行政法治。一般來說，具有不政黨動機、不考慮相關(guān)因素或內(nèi)容不合理的相關(guān)因素內(nèi)容要合理是相互聯(lián)系的，共同形成對行政自由裁量的實質(zhì)控制，使行政法治得以完善。 在現(xiàn)實生活中，行政合法性原則貫徹得非常不好。如有的行政機關(guān)沒有職權(quán)的情況下，卻要行使所謂行政權(quán)力。如在現(xiàn)實生活中發(fā)生這樣的案件：一城管大隊執(zhí)法人員攔截大貨車，要求罰款。罰款的理由為，該車拉散裝建筑廢棄鐵絲，沒有罩蓬布。違法嫌疑人進行申辯，執(zhí)法人員不但不聽申辯，并強行扣了大貨車司機的機動車駕駛證。不交罰款，就不發(fā)還機動車駕駛證。很顯然城管大隊無權(quán)扣機動車駕駛證，但就是這聽起來象個笑話事情在現(xiàn)實中的確發(fā)生了。依據(jù)中華人民共和國治安管理法，嫖娼最高被處罰5000元。然而在現(xiàn)實中，被處罰多少數(shù)額的都有，大多數(shù)被處罰10000元，7000元、6000元情況不等。往往這種處罰是以公安派出所名義進行作出的，并且罰款不出具任何收據(jù)占了不小的比例。事后當事人想起訴到法院，卻連個收條也拿不出來。嫖娼，不但違法，而且影響家庭，影響工作，影響一個人的仕途升遷。所以某些公安干警抓住違法嫌疑人的這一心理弱點，不僅僅是罰款，簡直是有“敲詐”嫌疑，使用精神逼迫的手段迫使違法嫌疑人主動交納高額罰款。象這樣執(zhí)法，不但執(zhí)法主體不正確，即公安派出所無權(quán)行使象這樣的大額罰款，而且罰款數(shù)額過高，直接違反中華人民共和國治安管理法。另外行政行為程序不合法。最基本應給違法嫌疑人出具一張收據(jù)，告知違法嫌疑人違反了什么法律，有哪些行政救濟手段。所以行政合法性原則在現(xiàn)實生活中貫徹得不夠順利。 行政合理性在現(xiàn)實生活中貫徹得也非常不利。常有這樣的情況發(fā)生，雙方發(fā)生歐斗，依據(jù)中華人民共和國治安管理法之規(guī)定可以實施拘留。當事人常反映“為什么只拘留我，不拘留對方？”我們或許常做這樣的解釋，法律只是說“可以”拘留，而沒有說應當拘留。所以說只要拘留合法即可，被拘留的人不能強行要求公安機關(guān)拘留對方。這種解釋只是對行政合法性進行的，沒有解釋行政行為為什么經(jīng)常合法但不合理。拘留斗毆一方，不拘留對方，顯然不合理，不公平，不能說服人。行政機關(guān)應一視同仁，同等情況，應給予相同的行政處罰。 行政合法性原則，行政合理性原則是非常好，但在現(xiàn)實生活中貫徹得非常不利。實現(xiàn)依法行政的夢想，還有待時日，有待于努力。 2.如何確定一個組織是否能成為行政主體？（須舉例說明） 答：行政主體”，是指依法取得行政職權(quán)，能以自己名義獨立進行行政管理活動，作出影響相對人權(quán)利、義務的行政行為，并承擔由此產(chǎn)生的法律后果的行政組織。 法律上的行政主體具有以下幾個特征： （1)行政主體是具有行政權(quán)力、實施行政活動的組織。并不是所有的組織都能成為行政主體，只有行使國家行政權(quán)力的組織才能成為行政主體。國家行政機關(guān)具有憲法、組織法規(guī)定的行政職權(quán)，它可以成為行政主體；企事業(yè)組織和社會團體非經(jīng)法律、法規(guī)的特別授權(quán)，不能行使國家行政權(quán)和實施行政行為，因而不具有行政主體資格。 （2)行政主體必須是能以自己的名義獨立進行行政管理活動的組織。能否以自己的名義實施管理是判定一個行政機關(guān)是否行政主體的標準。比如被委托的組織雖然在委托范圍內(nèi)也可以行使國家行政職權(quán)，實施某些行政行為，但它們不是以自己的名義實施的，而是以委托它的行政機關(guān)的名義實施的，因而被委托的組織不屬于行政主體。 （3)行政主體必須是能夠承擔行政活動的法律后果的組織。一個組織是否是某項活動中的行政主體，重要的標準是看其是否承擔行政活動所產(chǎn)生的責任，如果僅僅實施行政活動，但并不負擔由此而產(chǎn)生的責任，那么，這個組織就不是行政主體。如某個社會團體接受行政機關(guān)的委托從事公務活動，但并不承擔由此而產(chǎn)生的責任，責任由委托的行政機關(guān)承擔，受委托的社會團體就不是行政主體，主體只能是委托的行政機關(guān)。再如行政機關(guān)的行政職權(quán)由公務員來行使，但公務員的職務行為，并不由其本身對外承擔法律責任，在行政訴訟中公務員不能作為被告應訴。公務員實施的職務行為，由其所在行政機關(guān)對外承擔行政法律責任，在行政訴訟中，由其所在機關(guān)為被告應訴。因而，公務員不是行政主體。 （4)行政主體一般由行政機關(guān)和法律、法規(guī)授權(quán)的組織提當。行政主體主要是由行政機關(guān)擔任，但又不限于行政機關(guān)，法律、法規(guī)授權(quán)某種非行政機關(guān)社會組織行使某項行政職權(quán)，實施某種行政行為，該組織即取得行政主體地位。 成為行政主體的不限于行政機關(guān)。在行政法上，行政主體是以行政職權(quán)的享有者身份出現(xiàn)的，行政職權(quán)為行政機關(guān)所享有，因而，行政機關(guān)是最主要的行政主體，但行政機關(guān)對行政權(quán)并不構(gòu)成獨占。在許多情況下，非行政機關(guān)的社會團體也可能享有行政權(quán)，在行政法上具有行政主體身份。尤其是在現(xiàn)代社會，國家行政的范圍日益擴展，公共職能不斷擴張，許多事情授權(quán)于非行政機關(guān)的社會組織實施，它們因法律、法規(guī)的授權(quán)而取得行政法上的行政主體地位。 法律、法規(guī)授權(quán)的組織是指依具體法律、法規(guī)授權(quán)而行使特定行政職能的非國家機關(guān)組織。由于行政活動的廣泛性及復雜性，某項行政事務可能由非行政機關(guān)的社會組織管理的情形有不少，如衛(wèi)生防疫站和食品衛(wèi)生監(jiān)督站都不是行政機關(guān)，經(jīng)食品衛(wèi)生法授權(quán)，它們就能行使食品衛(wèi)生監(jiān)督檢查權(quán)和對違反食品衛(wèi)生法的相對人的行政處罰權(quán)。 法律、法規(guī)授權(quán)的組織主要有以下幾種： （1)事業(yè)組織。事業(yè)組織是指為國家創(chuàng)造或改善生產(chǎn)條件，從事為工農(nóng)業(yè)生產(chǎn)服務活動，不以盈利為目的的單位。 （2)社會團體。社會團體雖然不是行政機關(guān)，不屬于行政系統(tǒng)，但法律、法規(guī)往往授權(quán)它們行使某些行政職能，如各種行業(yè)協(xié)會，它們有依法律、法規(guī)的授權(quán)管理本行業(yè)的某些行政事務的權(quán)力。 （3)基層群眾性自治組織?；鶎尤罕娦宰灾谓M織是指城市和農(nóng)村按居民、村民居住的地區(qū)設(shè)立的居民委員會和村民委員會。 （4）企業(yè)組織。企業(yè)組織主要是行政管理的對象，但在特定情況下，法律、法規(guī)也可授權(quán)其行使一定行政職權(quán)。 （5）各種技術(shù)檢驗、鑒定機構(gòu)。對一些需要運用專門知識、專門技能、專門設(shè)備進行檢驗鑒定的事務，法律、法規(guī)通常授權(quán)由一些有關(guān)的技術(shù)性機構(gòu)辦理。 被授權(quán)組織的法律地位體現(xiàn)在以下三個方面： （1）被授權(quán)組織在行使法律、法規(guī)所授職權(quán)時，享有與行政機關(guān)相同的行政主體地位。 （2）被授權(quán)組織以自己的名義行政法律、法規(guī)所授職權(quán)，并承擔相應法律后果。 （3）被授權(quán)組織在執(zhí)行其被授職權(quán)以外的自身職能時，不享有行政權(quán)，不具有行政主體的地位。 我國在1989年制定行政訴訟法時，便注意到行政權(quán)力的行使主體除行政機關(guān)外，還有其他組織。這些組織包括名目繁多的事業(yè)單位、行業(yè)組織，甚至個別企業(yè)。它們行使的行政權(quán)力來源于法律法規(guī)的授權(quán)和被行政機關(guān)委托兩種情況。在上述兩種情況下，這些組織所行使的權(quán)力，與國家行政機關(guān)行使的行政權(quán)相同，都屬于公權(quán)力。如果這些組織行使公權(quán)力時違法或不當，同樣將使相對人的權(quán)利受到威脅和侵害，因此，行政訴訟法第25條明確將法律法規(guī)授權(quán)的組織行使公權(quán)力的行為納入司法審查的范圍，也即相對人對其不服，可以提起行政訴訟。 法律法規(guī)授權(quán)的組織，即根據(jù)法律和法規(guī)的授權(quán)而行使特定行政職能的非國家行政機關(guān)的社會組織。這些組織在現(xiàn)實中大量存在。如我國教育法授權(quán)作為事業(yè)單位的公立高等院校，對受教育者頒發(fā)學位證書等權(quán)力；煙草專賣法授權(quán)全國煙草總公司下達卷煙產(chǎn)量指標的行政職能；城市居民委員會組織法授權(quán)居民委員會辦理本居民區(qū)的公共事務和公益事業(yè)等。這些組織行使法律法規(guī)授予的行政職能時是行政主體，具備與行政機關(guān)基本相同的法律屬性和地位，如可以依授權(quán)發(fā)布行政命令，實施行政行為，對違法不履行義務者，實施行政處罰等。 在法律法規(guī)授權(quán)的組織中，有一個重要的類型，就是行業(yè)協(xié)會，行業(yè)協(xié)會本是民間自發(fā)產(chǎn)生的，是主要依靠行業(yè)內(nèi)部成員自律管理的社團法人，行業(yè)協(xié)會自律管理的事務，主要是行業(yè)的技術(shù)性和專業(yè)性事項，以及符合行業(yè)規(guī)律的組織活動等事項。行業(yè)協(xié)會的章程是規(guī)范其內(nèi)部成員的規(guī)則，但它不得違背法律，不能自訂超越法律之外、凌駕于法律之上的條款，更不能自行司法，做自己案件的“法官”?，F(xiàn)代司法訴訟的三個方面，即刑事訴訟、民事訴訟、行政訴訟，其效力和管轄范圍均涉及行業(yè)協(xié)會。如成員間發(fā)生刑事案件，觸犯了刑法，就要由司法機關(guān)根據(jù)刑事訴訟法予以制裁；如成員間發(fā)生民事爭議，一般的民事爭議必須通過民事訴訟解決；而成員與行業(yè)組織之間的管理與被管理的糾紛，除了其內(nèi)部自律管理層次的事項外，屬于公共管理的部分，必須通過行政訴訟，依靠司法審查解決。法院三大訴訟對于協(xié)會內(nèi)發(fā)生的案件，同樣具有終審的權(quán)力和效力，這是現(xiàn)代國家法治原則的要求。 3.行政救濟的途徑有哪些？（須舉例說明） 行政救濟的途徑，是指相對人的合法權(quán)益受到行政損害時，請求救濟的渠道，即通過何種渠道請求救濟。對于權(quán)益的維護和保障，是行政救濟的法律制度的宗旨。 法國的行政救濟途徑主要包括：（1）議會救濟。（2）行政救濟。（3）調(diào)解專員救濟。（4）訴訟救濟。 我國目前的行政救濟途徑主要有：（1）監(jiān)察救濟。相對人就行政侵權(quán)行為向政府系統(tǒng)的行政監(jiān)察部門申訴，請求救濟。 這種救濟途徑，相對人只能就行政違法、侵權(quán)的行政工作人員請求為之一定處理，如行政紀律處分，監(jiān)察機關(guān)同樣不能直接撤銷、變更一個具體行政行為，也不能裁決予以賠償，此種救濟屬于行政系統(tǒng)內(nèi)部的救濟。 （2）立法救濟。相對人就行政機關(guān)及其工作人員的行政侵權(quán)行為，向人民代表大會申訴，請求救濟。但是權(quán)力機關(guān)對行政機關(guān)的監(jiān)督，只限于重大決策和立法活動，是對抽象行政行為的監(jiān)督，對具體行政行為的監(jiān)督較少。對于行政機關(guān)的重大行政政策的失誤或立法與憲法、法律抵觸，可以撤銷或改變，或責令行政機關(guān)承擔相應的政治責任