解讀新兩規(guī)關(guān)于信托公司的業(yè)務(wù)規(guī)定.docx

解讀新兩規(guī)關(guān)于信托公司的業(yè)務(wù)規(guī)定 2007年02月05日 01:02 來源： 證券日報(bào) 【字體：大 中 小】 網(wǎng)友評論限制固有業(yè)務(wù)發(fā)展信托業(yè)務(wù) 新增經(jīng)營有價(jià)證券信托業(yè)務(wù) 北京市中倫文德律師事務(wù)所律師 張德榮 陳驥 2007年2月1日，中國銀行業(yè)監(jiān)督管理委員會（以下簡稱為“中國銀監(jiān)會”）在其網(wǎng)站正式公布了修訂后的信托公司管理辦法和信托公司集合資金信托計(jì)劃管理辦法，與之前引起信托業(yè)強(qiáng)烈反響的征求意見稿相比，修訂后的信托公司管理辦法和信托公司集合資金信托計(jì)劃管理辦法有了比較大的調(diào)整，信托貸款業(yè)務(wù)和固有業(yè)務(wù)中的貸款業(yè)務(wù)均得以保留。至此，在信托業(yè)爭論得沸沸揚(yáng)揚(yáng)的信托公司管理辦法和信托公司集合資金信托計(jì)劃管理辦法修訂之爭正式告一段落，“信托業(yè)第六次整頓”以格外溫和的方式亮相。 在修訂后的信托公司管理辦法中，第二條中“依照中華人民共和國公司法和本辦法設(shè)立的主要經(jīng)營信托業(yè)務(wù)的金融機(jī)構(gòu)”的名稱由“信托投資公司”變成了“信托公司”，這正是信托公司管理辦法此次修訂的核心內(nèi)容之一，即信托公司逐步回歸“受人之托、代人理財(cái)”的本來面目，信托公司固有業(yè)務(wù)受到進(jìn)一步限制，信托公司的信托業(yè)務(wù)則得到進(jìn)一步規(guī)范和發(fā)展。 【固有業(yè)務(wù)受到進(jìn)一步限制】 修訂后的信托公司管理辦法對信托公司的固有業(yè)務(wù)進(jìn)行了進(jìn)一步的限制，體現(xiàn)了監(jiān)管機(jī)構(gòu)鼓勵信托公司發(fā)展信托業(yè)務(wù)、實(shí)現(xiàn)由“信托投資公司”回歸為“信托公司”的政策導(dǎo)向。 1明確禁止信托公司使用固有財(cái)產(chǎn)進(jìn)行實(shí)業(yè)投資，中國銀監(jiān)會另有規(guī)定的除外。 修訂前的信托投資公司管理辦法第二十四條規(guī)定“信托投資公司所有者權(quán)益項(xiàng)下依照規(guī)定可以運(yùn)用的資金，可以存放于銀行或者用于同業(yè)拆放、貸款、融資租賃和投資，但自用固定資產(chǎn)和股權(quán)投資余額總和不得超過其凈資產(chǎn)的80?！币来艘?guī)定，對于所有者權(quán)益項(xiàng)下依照規(guī)定可以運(yùn)用的資金，信托公司可以存放于銀行或者用于同業(yè)拆放、貸款、融資租賃和投資，其中投資包括自用固定資產(chǎn)投資和股權(quán)投資等實(shí)業(yè)投資。 修訂后的信托公司管理辦法第二十條則規(guī)定“信托公司固有業(yè)務(wù)項(xiàng)下可以開展存放同業(yè)、拆放同業(yè)、貸款、租賃、投資等業(yè)務(wù)。投資業(yè)務(wù)限定為金融類公司股權(quán)投資、金融產(chǎn)品投資和自用固定資產(chǎn)投資。信托公司不得以固有財(cái)產(chǎn)進(jìn)行實(shí)業(yè)投資，但中國銀行業(yè)監(jiān)督管理委員會另有規(guī)定的除外?！?與修訂之前相比，修訂后的信托公司管理辦法明確規(guī)定除中國銀監(jiān)會另有規(guī)定以外，信托公司不得使用固有財(cái)產(chǎn)進(jìn)行實(shí)業(yè)投資，這意味著在中國銀監(jiān)會出臺信托公司使用固有財(cái)產(chǎn)進(jìn)行實(shí)業(yè)投資的具體規(guī)定之前，信托公司將不能再使用固有財(cái)產(chǎn)進(jìn)行實(shí)業(yè)投資。 此外，修訂后的信托公司管理辦法中，信托公司固有業(yè)務(wù)中的投資的范圍也明顯縮小，僅限于金融類公司股權(quán)投資、金融產(chǎn)品投資和自用固定資產(chǎn)投資。 2將信托公司固有業(yè)務(wù)中的融資租賃業(yè)務(wù)調(diào)整為租賃業(yè)務(wù)。 如前所述，根據(jù)修訂前的信托投資公司管理辦法第二十四條的規(guī)定，對于所有者權(quán)益項(xiàng)下依照規(guī)定可以運(yùn)用的資金，信托公司可以存放于銀行或者用于同業(yè)拆放、貸款、融資租賃和投資；修訂后的信托公司管理辦法第二十條則規(guī)定信托公司在固有業(yè)務(wù)項(xiàng)下可以開展存放同業(yè)、拆放同業(yè)、貸款、租賃、投資等業(yè)務(wù)。 修訂后的信托公司管理辦法將信托公司固有業(yè)務(wù)中的融資租賃業(yè)務(wù)調(diào)整為租賃業(yè)務(wù)，這意味著信托公司固有業(yè)務(wù)的范圍進(jìn)一步縮小。 3對信托公司對外擔(dān)保業(yè)務(wù)進(jìn)行了明確的限制。 修訂前的信托投資公司管理辦法第二十條第（九）款規(guī)定信托公司可以經(jīng)營以固有資產(chǎn)為他人提供擔(dān)保業(yè)務(wù)，對外擔(dān)保余額不得超過其注冊資本；修訂后的信托公司管理辦法第二十二條則規(guī)定“信托公司可以開展對外擔(dān)保業(yè)務(wù)，但對外擔(dān)保余額不得超過其凈資產(chǎn)的50”。 修訂后的信托公司管理辦法嚴(yán)格了信托公司對外擔(dān)保的最高余額的限制，即信托公司對外擔(dān)保的余額不得超過其凈資產(chǎn)的50。 4明確了信托公司不得開展除同業(yè)拆入業(yè)務(wù)以外的其他負(fù)債業(yè)務(wù)。 修訂前的信托投資公司管理辦法關(guān)于信托公司負(fù)債業(yè)務(wù)沒有明確的規(guī)定，修訂后的信托公司管理辦法第二十一條則明確規(guī)定“信托公司不得開展除同業(yè)拆入業(yè)務(wù)以外的其他負(fù)債業(yè)務(wù)，且同業(yè)拆入余額不得超過其凈資產(chǎn)的20。中國銀行業(yè)監(jiān)督管理委員會另有規(guī)定的除外?！?修訂后的信托公司管理辦法明確了除中國銀監(jiān)會另有規(guī)定外，信托公司不得開展除同業(yè)拆入業(yè)務(wù)以外的其他負(fù)債業(yè)務(wù)，同時(shí)信托公司同業(yè)拆入業(yè)務(wù)也受到了嚴(yán)格的限制，信托公司同業(yè)拆入余額不得超過其凈資產(chǎn)的20。 5開展固有業(yè)務(wù)的行為規(guī)范受到進(jìn)一步限制 修訂前的信托投資公司管理辦法關(guān)于信托公司開展固有業(yè)務(wù)的行為規(guī)范沒有明確的規(guī)定，修訂后的信托公司管理辦法第三十三條則明確規(guī)定“信托公司開展固有業(yè)務(wù)，不得有下列行為：（一）向關(guān)聯(lián)方融出資金或轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)；（二）為關(guān)聯(lián)方提供擔(dān)保；（三）以股東持有的本公司股權(quán)作為質(zhì)押進(jìn)行融資?！?修訂后的信托公司管理辦法對于信托公司開展固有業(yè)務(wù)的行為規(guī)范進(jìn)行了進(jìn)一步的限制，主要目的為防止出現(xiàn)信托公司成為關(guān)聯(lián)方的融資平臺或利益輸送體，加強(qiáng)信托公司抗風(fēng)險(xiǎn)能力。 此外，修訂后的信托公司管理辦法還將修訂前的信托投資公司管理辦法中的“關(guān)系人”修改為“關(guān)聯(lián)方”，并對“關(guān)聯(lián)方”的范圍進(jìn)行了修改。 根據(jù)修訂前的信托投資公司管理辦法第三十二條的規(guī)定，關(guān)系人是指“持有信托投資公司10以上股權(quán)的股東，信托投資公司投資控股的企業(yè)，信托投資公司的董事、監(jiān)事、經(jīng)理、信托業(yè)務(wù)人員及其近親屬，前項(xiàng)所列人員投資持股5以上或者擔(dān)任高級管理人員的公司、企業(yè)和其他經(jīng)濟(jì)組織?！保恍抻喓蟮男磐型顿Y公司管理辦法第三十三條則規(guī)定“信托公司的關(guān)聯(lián)方按照中華人民共和國公司法和企業(yè)會計(jì)準(zhǔn)則的有關(guān)標(biāo)準(zhǔn)界定?！?修訂后的信托公司管理辦法對“關(guān)聯(lián)方”及其范圍的規(guī)定更加科學(xué)，也更符合法律規(guī)定和經(jīng)濟(jì)學(xué)原理，有利于保持信托公司的獨(dú)立性和增強(qiáng)信托公司的抗風(fēng)險(xiǎn)能力。 【信托業(yè)務(wù)得到進(jìn)一步規(guī)范和發(fā)展】 除了對信托公司的固有業(yè)務(wù)進(jìn)行嚴(yán)格限制之外，為了使“信托投資公司”真正成為“信托公司”，修訂后的信托公司管理辦法還對信托公司的信托業(yè)務(wù)進(jìn)行了進(jìn)一步規(guī)范和發(fā)展。 1增加了信托公司可以采取買入返售的方式對信托財(cái)產(chǎn)進(jìn)行管理、運(yùn)用的規(guī)定。 修訂前的信托投資公司管理辦法第二十二條規(guī)定信托公司管理、運(yùn)用信托財(cái)產(chǎn)時(shí)，可以依照信托文件的規(guī)定采取出租、出售、貸款、投資、同業(yè)拆放等方式進(jìn)行；修訂后的信托公司管理辦法第十九條規(guī)定“信托公司管理運(yùn)用或處分信托財(cái)產(chǎn)時(shí)，可以依照信托文件的約定，采取投資、出售、存放同業(yè)、買入返售、租賃、貸款等方式進(jìn)行。中國銀行業(yè)監(jiān)督管理委員會另有規(guī)定的，從其規(guī)定。信托公司不得以賣出回購方式管理運(yùn)用信托財(cái)產(chǎn)?！?修訂后的信托公司管理辦法增加了信托公司可以采取買入返售的方式對信托財(cái)產(chǎn)進(jìn)行管理、運(yùn)用的規(guī)定。在此之前，關(guān)于信托公司采取買入返售的方式對信托財(cái)產(chǎn)進(jìn)行管理、運(yùn)用的行為一直存在著爭議。修訂后的信托公司管理辦法賦予了買入返售的信托財(cái)產(chǎn)管理方式以明確的法律地位，加以相關(guān)配套規(guī)范，將有利于該種信托財(cái)產(chǎn)管理方式的規(guī)范發(fā)展。 此外，修訂后的信托公司管理辦法還明確規(guī)定信托公司不得以賣出回購方式管理、運(yùn)用信托財(cái)產(chǎn)。 2將信托公司對信托財(cái)產(chǎn)進(jìn)行管理、運(yùn)用的方式中的同業(yè)拆放調(diào)整為存放同業(yè)。 修訂前的信托投資公司管理辦法第二十二條規(guī)定信托公司管理、運(yùn)用信托財(cái)產(chǎn)時(shí)，可以依照信托文件的規(guī)定采取出租、出售、貸款、投資、同業(yè)拆放等方式進(jìn)行；修訂后的信托公司管理辦法第十九條則將信托財(cái)產(chǎn)管理、運(yùn)用方式中的同業(yè)拆放調(diào)整為存放同業(yè)，這意味著信托公司將不能再采用同業(yè)拆放的方式對信托財(cái)產(chǎn)進(jìn)行管理、運(yùn)用。 3增加了信托公司可以進(jìn)行有價(jià)證券信托業(yè)務(wù)的規(guī)定。 修訂后的信托公司管理辦法第十六條第（四）款增加了信托公司可以經(jīng)營有價(jià)證券信托業(yè)務(wù)的規(guī)定。 從法律意義上來說，有價(jià)證券信托完全可以被歸為修訂后的信托公司管理辦法第十六條第（五）款中的“其他財(cái)產(chǎn)或財(cái)產(chǎn)權(quán)信托”中，但監(jiān)管機(jī)構(gòu)將其單獨(dú)列為信托公司業(yè)務(wù)范圍中的一項(xiàng)，可見監(jiān)管機(jī)構(gòu)對于有價(jià)證券信托業(yè)務(wù)的重視和期待。 實(shí)際上，隨著證券發(fā)行和交易制度的逐步完善和資本市場的發(fā)展，有價(jià)證券信托必將為信托公司衍生出越來越多的業(yè)務(wù)機(jī)會，如修訂后的信托公司管理辦法第十條提及的資產(chǎn)證券化等，這也是監(jiān)管機(jī)構(gòu)鼓勵信托公司發(fā)展信托業(yè)務(wù)、促使信托公司真正回歸“受人之托、代人理財(cái)”的本來面目的重要措施之一。 4將信托公司的債券承銷業(yè)務(wù)擴(kuò)展為證券承銷業(yè)務(wù)。 修訂前的信托投資公司管理辦法第二十條第（五）款規(guī)定信托公司可以受托經(jīng)營國務(wù)院有關(guān)部門批準(zhǔn)的國債、政策性銀行債券、企業(yè)債券等債券的承銷業(yè)務(wù)；修訂后的信托公司管理辦法第十六條第（八）款則規(guī)定信托公司可以經(jīng)營“受托經(jīng)營國務(wù)院有關(guān)部門批準(zhǔn)的證券承銷業(yè)務(wù)”。 修訂后的信托公司管理辦法將信托公司可以經(jīng)營的承銷業(yè)務(wù)的范圍由債券承銷擴(kuò)展為證券承銷，這意味著在得到國務(wù)院有關(guān)部門批準(zhǔn)后，信托公司將不但可以承銷國債、政策性銀行債券、企業(yè)債券等債券，還將可以承銷股票、短期融資券、資產(chǎn)支持證券等，信托公司業(yè)務(wù)的范圍實(shí)際上得到了擴(kuò)大。 5取消了信托公司可以經(jīng)營代理財(cái)產(chǎn)的管理、運(yùn)用和處分業(yè)務(wù)的規(guī)定。 修訂前的信托投資公司管理辦法第二十條第（六）款規(guī)定信托公司可以經(jīng)營代理財(cái)產(chǎn)的管理、運(yùn)用和處分業(yè)務(wù)；修訂后的信托公司管理辦法取消了該規(guī)定。 所謂的“代理財(cái)產(chǎn)的管理、運(yùn)用和處分”與信托公司的信托業(yè)務(wù)實(shí)際上存在著一定的混同，“代理財(cái)產(chǎn)的管理、運(yùn)用和處分”行為既可以建立在信托法律關(guān)系基礎(chǔ)上，又可以建立在委托法律關(guān)系基礎(chǔ)上，如果建立在信托法律管理基礎(chǔ)上，則該業(yè)務(wù)應(yīng)屬于信托業(yè)務(wù)，沒有必要單獨(dú)進(jìn)行規(guī)定；如果建立在委托法律關(guān)系基礎(chǔ)上，則該業(yè)務(wù)實(shí)際上超出了信托公司的本來性質(zhì)。在此情況下，修訂后的信托公司管理辦法取消該規(guī)定有利于信托公司業(yè)務(wù)范圍的清晰和法律關(guān)系的明確。 6將信托公司的信用見證、資信調(diào)查及經(jīng)濟(jì)咨詢業(yè)務(wù)調(diào)整為辦理居間、咨詢、資信調(diào)查等業(yè)務(wù)。 修訂前的信托投資公司管理辦法第二十條第（