合同法作業(yè) PPT課件

1 第二章合同法基本原理 2 一 合同法概述 一 合同法的概念1 合同的定義 合同是平等主體的自然人 法人 其他組織之間設立 變更 終止民事權利與義務關系的協(xié)議 1 平等主體 主體是指在合同法律關系中依法享有權利 承擔義務的當事人 主體之間地位是平等的 任何一方不得將意志強加給另一方 3 2 自然人 是指基于出生而成為民事法律關系主體的有生命的人 3 法人 是具有民事私利能力和民事行業(yè)能力 依法獨立享有民事權利和承擔民事義務的組織 4 其他組織 是不具備法人條件的社會組織 5 民事權利與義務 相對應于行事 刑事 指與財產 人身有關的權利與義務關系 婚姻 收養(yǎng) 監(jiān)護等與身份相關的民事關系不由 合同法 調整 4 2 合同法的概念 廣義上是指調整合同關系的所有法律法規(guī)的總稱 狹義上是指現(xiàn)行的 1999年3月15日通過 中華人民共和國合同法 簡稱為 合同法 本課程主要學習后者 合同法 是調整平等主體之間設立 變更 終止民事權利與義務關系的法律規(guī)范的總稱 合同法 分為總則 分則 附則三大部分 共二十三章 四百二十八條 5 3 合同的分類 一 合同法 的基本分類買賣合同 供用電 水 氣 熱力合同 贈與合同 借款合同 租賃合同 融資合同 委托合同 居間合同 共15類 二 其他分類1 計劃與非計劃合同 計劃合同是依據(jù)國家有關計劃簽訂的合同 非計劃合同是當事人根據(jù)市場需求和自己的意愿訂立的合同 6 2 雙務合同與單務合同 雙務合同是當事人雙方相互享有權利和相互負有義務的合同 單務合同是指合同當事人雙方并不相互享有權利 負有義務的合同 3 諾成合同與實踐合同 諾成合同是當事人意思表示一致即可成立的合同 實踐合同則要求在當事人意思表示一致的基礎上 還必須義付標的物或者其他給付義務的合同 7 4 主合同與從合同 主合同是指不依賴其他合同而獨立存在的合同 從合同是以主合同的存在為存在前提的合同 主合同無效 終止將導致從合同的無效 終止 但從合同的無效 終止不能影響主合同 5 有償合同與無償合同 有償合同是指合同當事人雙方任何一方均須給予另一方相應權益方能取得自己利益的合同 而無償合同的當事人一方無須給予相應權益即可從另一方取得利益 6 要式合同與不要式合同 要式合同是指法律規(guī)定必須具務一定形式和手續(xù)的合同 法律不要求具備一定形式和手續(xù)的合同 稱為不要式合同 8 二 合同法律關系 1 合同法律關系概念 指由合同法律規(guī)范調整的當事人在民事流轉過程中形成的權利義務關系 合同法律關系的要素是 主體 客體和法律關系內容 9 2 合同法律關系主體 1 主體的概念 是指參加合同法律關系 依法享有權利 承擔義務的當事人 2 主體的種類 A自然人 B法人 其他組織 10 3 合同法律關系客體 1 合同法律關系客體的概念 是指合同法律關系主體的權利與義務所指向的對象 2 客體的種類 A行為 B物 C智力成果 舉例 11 4 合同法律關系內容 概念 是合同主要條款所規(guī)范的合同法律關系主體的權利與義務 12 三 法律事實 概念 能夠引起合同法律關系產生 變更和消滅的客觀現(xiàn)象和事實 法律事實包括行為和事件 1 行為 是指法律關系主體有意識的 能夠引起法律關系發(fā)生變更和消滅的活動 包括作為和不作為兩種形式 2 事件 指不以合同法律關系主體的主觀意志為轉移而發(fā)生的 能夠引起合同法律關系產生 變更 消滅的客觀現(xiàn)象 分為自然事件和社會事件兩種 13 四 合同的形式 1 口頭形式 如當面口頭交易 電話聯(lián)系等2 書面形式 指以文字的方式表現(xiàn)當事人之間所訂合同內容的形式 如合同書 信件 以及數(shù)據(jù)電文等 3 其他形式 如默示形式和視聽資料等 14 五 合同的主要條款 1 當事人的自然情況 如當事人的名稱與住所等 2 標的 客體 3 數(shù)量4 質量5 價款或者報酬6 履行期限 地點和方式7 違約責任 如支會違約金與賠償金的規(guī)定等 8 解決爭議的方法 如指定糾紛仲裁機構等 15 六 合同示范文本與格式條款合同 1 合同示范文本 指為了規(guī)范和指導合同當事人雙方和行為 完善合同管理制度 解決合同文本不規(guī)范 合同糾紛多等問題 由有關業(yè)務主管部門 專家學者等就某一種或某一類合同所制訂的具有各種必要條款的合同文本樣式 注 建筑工程類合同一般采用 合同示范文本 簽訂 16 2 格式條款合同 格式條款指當事人一方為了重復使用而預先擬定 并在訂立合同時末與對方協(xié)商的條款 含有格式條款的合同為格式條款合同 另一方只能在接受條款或拒簽之間選擇 如銀行 水電等行業(yè)及網(wǎng)站注冊等多采用此類合同形式 17 格式條款合同的限制規(guī)定 1 合同中具有提供格式條款合同一方免除其責任 加重對方責任 排除對方主要權利的 該條款無效 2 對格式條款的理解發(fā)生爭議的 應當按照通常理解予以解釋 對格式條款有兩種以上解釋的 應當作出不利于提供格式條款一方的解釋 格式條款和非格式條款不一致的 應當采用非格式條款 18 二 合同的訂立與效力 一 合同訂立基本原則1 平等原則 任何一方都不得將自己的意志強加給對方2 合同自由原則 按自己的意愿締結合同 其他任何組織與個人都不得非法干預 3 公平原則 當事人所享有的權利與義務大致相當 4 誠實信用原則5 遵守法律 行政法規(guī) 尊重社會公德 不得擾亂社會經濟秩序 損害社會公共利益 19 二 合同訂立程序 1 要約 1 概念 是一方當事人以締結合同為目的 向對方當事人提出合同條件 希望對方當事人接受的意思表示 要約構成要件 A要約的內容必須具體確定 B表明經受要約人承諾 要約人即受該意思表示約束 注 要約到達受要約人時生效 具有法律約束力 20 2 要約邀請 概念 合同法第十五條 要約邀請是希望他人向自己發(fā)出要約的意思表示 寄送的價目表 拍賣公告 招標公告 招股說明書 商業(yè)廣告等為要約邀請 商業(yè)廣告的內容符合要約規(guī)定的 視為要約 21 3 要約撤回 概念 指要約在發(fā)生法律效力之前 欲使其不發(fā)生法律效力而取消要約的意思表示 注 撤回要約的通知應當在要約到達受要約人之前或者與要約同時到達受要約人 22 4 要約撤銷 概念 指要約送達受要約人后 要約人取消該項要約的意思表示 注 撤銷要約的通知應當在受要約人發(fā)出承諾通知之前到達受要約人 有下列情形之一的 要約不得撤銷 一 要約人確定了承諾期限或者以其他形式明示要約不可撤銷 P41案例2 2 二 受要約人有理由認為要約是不可撤銷的 并已經為履行合同作了準備工作 23 5 有下列情形之一的 要約失效 一 拒絕要約的通知到達要約人 二 要約人依法撤銷要約 三 承諾期限屆滿 受要約人未作出承諾 四 受要約人對要約的內容作出實質性變更 24 2 承諾 1 概念 是指受要約人完全同意要約的意思表示 承諾的構成要件 承諾人按照要約所指定的方式 無條件地完全同意要約的內容 如果受要約人對要約的內容作了實質性變更 則為新要約 承諾應當在要約確定的期限內到達要約人 25 2 承諾超期 受要約人超過承諾期限發(fā)出承諾的 除要約人及時通知受要約人該承諾有效的以外 為新要約 26 3 承諾延誤 受要約人在承諾期限內發(fā)出承諾 按照通常情形能夠及時到達要約人 但因其他原因承諾到達要約人時超過承諾期限的 除要約人及時通知受要約人因承諾超過期限不接受該承諾的以外 該承諾有效 27 4 承諾撤回 撤回承諾的通知應當在承諾通知到達要約人之前或者與承諾通知同時到達要約人 28 5 承諾生效 指承諾發(fā)生法律效力 對雙方產生法律約束力 注 承諾不能撤消 承諾通知到達要約人時生效 承諾不需要通知的 根據(jù)交易習慣或者要約的要求作出承諾的行為時生效 P42案例2 3 29 要約沒有確定承諾期限的 承諾應當依照下列規(guī)定到達 要約以對話方式作出的 應當即時作出承諾 但當事人另有約定的除外 要約以非對話方式作出的 承諾應當在合理期限內到達 30 承諾期限的起算 要約以信件或者電報作出的 承諾期限自信件載明的日期或者電報交發(fā)之日開始計算 信件未載明日期的 自投寄該信件的郵戳日期開始計算 要約以電話 傳真等快速通訊方式作出的 承諾期限自要約到達受要約人時開始計算 31 3 締約過失責任 1 締約過失責任的概念 是指在合同訂立過程中 一方當事人因過錯而導致另一方利益的損失所應承擔的民事責任 2 締約過失責任的構成 締約一方受有損失締約當事人有過錯合同尚未成立締約當事人的過錯行為與該損失之間有因果關系 32 2 承擔締約過失責任的情況 合同法 第四十二條規(guī)定 當事人在訂立合同過程中有下列情形之一 給對方造成損失的 應當承擔損害賠償責任 假借訂立合同 惡意進行磋商 故意隱瞞與訂立合同有關的重要事實或者提供虛假情況 有其他違背誠實信用原則的行為 33 第四十三條規(guī)定 當事人在訂立合同過程中知悉的商業(yè)秘密 無論合同是否成立 不得泄露或者不正當?shù)厥褂?泄露或者不正當?shù)厥褂迷撋虡I(yè)秘密給對方造成損失的 應當承擔損害賠償責任 34 4 合同的效力 1 概念 稱合同的法律效力 是指依法成立的合同對當事人具有法律約束力 合同法 第44條第1款規(guī)定 依法成立的合同 自成立時生效 合同成立 主要表現(xiàn)在當事人的表示一致合同生效 指合同具有法律效力 2 合同生效應當具備的條件 當事人具有相應的民事權利能力和民事行為能力意思表示真實不違反法律或社會公共利益 35 2 合同的生效時間有三種情況 承諾生效時成立 合同簽字蓋章時成立 簽訂確認書時成立 另 當事人可以對合同生效約定附條件或約定附期限 當所附條件成立或期限到達時合同生效或失效 按照法律法規(guī)規(guī)定 有些合同應當在辦理批準 登記等手續(xù)后方生效 36 5 合同效力待定 1 限制民事行為能力人訂立的合同 如合同一方當事人為限制民事行為能力人 另一方當事人可通知其法定代理人在一個月內追認 不予追認則不發(fā)生效力 2 無權代表簽訂的合同 指無代理權 超越代理權或代理權終止后以被代理人的名義訂立的合同 相對人可以催告被代理人在1個月內予以追認 被代理人追認合同有效 反之對被子代理人不發(fā)生法律效力 37 表見代理 是善意相對人通過被代理人的行為足以相信無權代理人具有代理權的代理 表見代理人與善意第三人訂立的合同有效 對被代理人發(fā)生法律效力 代理人以被代理人名義與自己訂立合同稱為 自己代理 如被代理人追認則生效 反之則不發(fā)生法律效力 一個代理人以雙方被代理人名義訂立合同稱為 雙方代理 如雙方被代理人追人則生效 反之則不發(fā)生法律效力 3 無處分權人處分他人財產訂立的合同如對某財產無處分權的人就該財產與他人訂立合同 如有處分權人追認 則合同有效 否則無效 38 6 無效合同 一 導致合同無效的事由 一方以欺詐 脅迫的手段訂立合同 惡意串通 損害國家 集體或者第三人的利益 P42P案例2 4 以合法形式掩蓋非法目的的 損害社會公共利益 違反法律 行政法規(guī)的強制性規(guī)定 注 無效合同的確認權歸合同管理機關和人民法院 39 2 無效的免責條款概念 免責條款指當事人約定免除或限制其未業(yè)責任的合同條款 合同法 第五十三條規(guī)定 合同中的下列免責條款無效 一 造成對方人身傷害的 二 因故意或者重大過失造成對方財產損失的 40 3 無效合同的法律后果 返還財產折價補償賠償損失 雙方都有過錯的 應當各自承擔相應的責任 追繳財產 收歸國有 41 7 可變更 可撤銷合同 概念 指欠缺生效條件 但一方當事人可依照自己的意思使合同的內容變更或者使合同的效力歸于消滅的合同 1 可變更或可撤銷合同的種類 因重大誤解訂立的合同 在訂立合同時顯失公平的 一方以欺詐 脅迫的手段或者乘人之危 使對方在違背真實意思的情況下訂立合同 受害方有權請求人民法院或仲裁機構作出變更或撤銷 42 2 可撤銷合同與無效合同的不同點 1 原因不同 2 認定程序的啟動不同 可變更或撤銷合同必須由當事人提出 且當事人要求變更的 人民法院或者仲裁機構不得撤銷 而無效合同中 人民法院和仲裁機關有主動干預權 3 期限規(guī)定不同 具有撤銷權的當事人自知道或者應當知道撤銷事由之日起必須一年內行使撤銷權 而無效合同則沒有期限的規(guī)定 43 7 合同被撤銷后的法律后果 1 返還財產 2 折價補償 3 培償損失 雙方都有過錯的 應當各自承擔相應的責任 44 三 合同的履行 一 合同履行原則1 全面履行原則 當事人應當按照約定全面履行自己的義務 2 誠實信用原則 當事人應當遵循誠實信用原則 根據(jù)合同的性質 目的和交易習慣 履行通知 協(xié)助 保密等義務 45 3 合同補缺 當事人就質量 價款或報酬 履行地點等內容沒有約定或約定不明的 可以協(xié)議補充 不能達成補充協(xié)議的 按照合同有關條款或者交易習慣確定 1 質量要求不明確的 按照國家標準 行業(yè)標準履行 沒有國家標準 行業(yè)標準的 按照通常標準或者符合合同目的的特定標準履行 46 2 價款或者報酬不明確的 按照訂立合同時履行地的市場價格履行 依法應當執(zhí)行政府定價或者政府指導價的 按照規(guī)定履行 執(zhí)行政府定價或者政府指導價的 在合同約定的交付期限內政府價格調整時 按照交付時的價格計價 逾期交付標的物的 遇價格上漲時 按照原價格執(zhí)行 價格下降時 按照新價格執(zhí)行 逾期提取標的物或者逾期付款的 遇價格上漲時 按照新價格執(zhí)行 價格下降時 按照原價格執(zhí)行 47 3 履行地點不明確 給付貨幣的 在接受貨幣一方所在地履行 交付不動產的 在不動產所在地履行 其他標的 在履行義務一方所在地履行 4 履行期限不明確的 債務人可以隨時履行 債權人也可以隨時要求履行 但應當給對方必要的準備時間 5 履行方式不明確的 按照有利于實現(xiàn)合同目的的方式履行 6 履行費用的負擔不明確的 由履行義務一方負擔 48 二 第三人履行合同 1 債務人向第三人履行債務當事人約定由債務人向第三人履行債務的 債務人未向第三人履行債務或者履行債務不符合約定 應當向債權人承擔違約責任 2 第三人向債權人履行債務當事人約定由第三人向債權人履行債務的 第三人不履行債務或者履行債務不符合約定 債務人應當向債權人承擔違約責任 49 三 合同抗辯權 是指雙務合同的當事人一方有依法對抗對方要求或否認對方權利主張的權利 1 同時履行抗辯權 當事人互負債務 沒有先后履行順序的 應當同時履行 一方在對方履行之前有權拒絕其履行要求 一方在對方履行債務不符合約定時 有權拒絕其相應的履行要求 50 2 后履行抗辯權 當事人互負債務 有先后履行順序 先履行一方未履行的 后履行一方有權拒絕其履行要求 先履行一方履行債務不符合約定的 后履行一方有權拒絕其相應的履行要求 3 先履行抗辯權 不安抗辯權 應當先履行債務的當事人 有確切證據(jù)證明對方有下列情形之一的 可以中止履行 1 經營狀況嚴重惡化 2 轉移財產 抽逃資金 以逃避債務 3 喪失商業(yè)信譽 4 有喪失或者可能喪失履行債務能力的其他情形 51 當事人沒有確切證據(jù)中止履行的 應當承擔違約責任 注 根據(jù)上述規(guī)定中止履行的 應當及時通知對方 對方提供適當擔保時 應當恢復履行 中止履行后 對方在合理期限內未恢復履行能力并且未提供適當擔保的 中止履行的一方可以解除合同 52 四 合同保全 向法院申請 合同的保全是指為防止債務人的財產不當減少 允許合同債權人向債務人行使一定權利的制度 合同保全有如下兩種 1 代位權 債務人怠于行使其到期其他債權 對債權人造成損害的 債權人可以向人民法院請求以自己的名義代位行使債務人的債權 但該債權專屬于債務人自身的除外 代位權的行使范圍以債權人的債權為限 債權人行使代位權的必要費用 由債務人負擔 注 代位權由法院判決 53 2 撤銷權 因債務人放棄其到期債權或者無償轉讓財產 對債權人造成損害的 債權人可以請求人民法院撤銷債務人的行為 債務人以明顯不合理的低價轉讓財產 對債權人造成損害 并且受讓人知道該情形的 債權人也可以請求人民法院撤銷債務人的行為 撤銷權的行使范圍以債權人的債權為限 債權人行使撤銷權的必要費用 由債務人負擔 撤銷權自債權人知道或者應當知道撤銷事由之日起一年內行使 自債務人的行為發(fā)生之日起五年內沒有行使撤銷權的 該撤銷權消滅 54 四 合同的變更 轉讓與終止 一 合同的變更指合同有效成立后 履行完畢之前 當事人協(xié)商一致對原合同的內容進行的修改與補充所達成的協(xié)議 注 當事人對合同變更的內容約定不明確的 推定為未變更 55 二 合同的轉讓 概念 合同轉讓是指合同一方將合同的權利 義務全部或部分轉讓給第三人的法律行為 1 債權轉讓 是指合同債權人通過協(xié)議將其債權全部或部分轉讓給第三人的行為 但有下列情形之一的除外 1 根據(jù)合同性質不得轉讓 如 雇用 2 按照當事人約定不得轉讓 3 依照法律規(guī)定不得轉讓 56 注 債權人轉讓權利的 應當通知債務人 未經通知 該轉讓對債務人不發(fā)生效力 債權人轉讓權利的通知不得撤銷 但經受讓人同意的除外 債權人轉讓權利的 受讓人取得與債權有關的從權利 但該從權利專屬于債權人自身的除外 從權利是指附隨于主權利的權利 擔保物權中的抵押權 質權 保證以及附屬于主債權的利息等 都屬于主權利的從權利 57 債務人接到債權轉讓通知后 債務人對讓與人的抗辯 可以向受讓人主張 債務人接到債權轉讓通知時 債務人對讓與人享有債權 并且債務人的債權先于轉讓的債權到期或者同時到期的 債務人可以向受讓人主張抵銷 58 2 債務轉移 概念 債務人將合同的義務全部或者部分轉移給第三人的行為 如分包工程 注 應當經債權人同意 債務人轉移義務的 新債務人可以主張原債務人對債權人的抗辯 債務人轉移義務的 新債務人應當承擔與主債務有關的從債務 但該從債務專屬于原債務人自身的除外 擔保法 規(guī)定 保證期間 債權人許可債務人轉讓債務的 應當取得保證人書面同意 保證人對未經其同意轉讓的債務 不再承擔保證責任 法律 行政法規(guī)規(guī)定轉讓權利或者轉移義務應當辦理批準 登記等手續(xù)的 依照其規(guī)定 59 3 權利和義務同時轉讓 概念 當事人一方經對方同意 可以將自己在合同中的權利和義務一并轉讓給第三人 注 當事人訂立合同后合并的 由合并后的法人或者其他組織行使合同權利 履行合同義務 當事人訂立合同后分立的 除債權人和債務人另有約定的以外 由分立的法人或者其他組織對合同的權利和義務享有連帶債權 承擔連帶債務 60 從權利與從債務一并轉移 但專屬于原債權人或債務人自身的除外 抗辯權和抵銷權一并轉移合同權利與義務轉讓給第三人后 該第三人取代原當事人在合同中的法律地位 61 三 合同的終止 概念 指合同當事人雙方依法使相互間的權利義務關系終止 注 1 有下列情形之一的 合同的權利義務終止 1 債務已經按照約定履行 2 合同解除 A約定解除 B法定解除 3 債務相互抵銷 A法定抵消 B合意抵銷 4 債務人依法將標的物提存 5 債權人免除債務 6 債權債務同歸于一人 如企業(yè)合并 7 法律規(guī)定或者當事人約定終止的其他情形 如當事人死亡 破產 約定的終止期限屆至等 62 2 有下列情形之一的 當事人可以解除合同 1 因不可抗力 不能預見 不能避免并不能克服的客觀情況 致使不能實現(xiàn)合同目的 2 在履行期限屆滿之前 當事人一方明確表示或者以自己的行為表明不履行主要債務 3 當事人一方遲延履行主要債務 經催告后在合理期限內仍未履行 4 當事人一方遲延履行債務或者有其他違約行為致使不能實現(xiàn)合同目的 5 法律規(guī)定的其他情形 63 五 合同的違約責任 概念 指當事人任何一方不履行合同義務或者履行合同義務不符合約定的而應當承擔的法律責任 應承擔的違約責任方式有繼續(xù)履行 采取補救措施或者賠償損失等注 違約責任以當事人違約為條件 承擔違約責任以補償性為原則 違約金和定金特例 因不可抗力不能履行合同的 根據(jù)不可抗力的影響 部分或者全部免除責任 但法律另有規(guī)定的除外 當事人遲延履行后發(fā)生不可抗力的 不能免除責任 64 一 承擔違約責任的方式 1 繼續(xù)履行當事人一方不履行非金錢債務或者履行非金錢債務不符合約定的 對方可以要求履行 違約支付違約金后 還應當繼續(xù)履行債務 但有下列情形之一的除外 1 法律上或者事實上不能履行 標的他人善意取得 2 債務的標的不適于強制履行或者履行費用過高 侵害人身自由 實踐合同債務 3 債權人在合理期限內未要求履行 65 2 采取補救措施 修理 更換 重作 退貨 減少價款或報酬 一般發(fā)生在質量不符合約定的情況下3 賠償損失 當事人一方不履行合同義務或者履行合同義務不符合約定的 給對方造成損失的 應當賠償對方的損失 包括直接損失和間接損失 66 注 當事人一方不履行合同義務或者履行合同義務不符合約定 給對方造成損失的 損失賠償額應當相當于因違約所造成的損失 包括合同履行后可以獲得的利益 損益相抵 但不得超過違反合同一方訂立合同時預見到或者應當預見到的因違反合同可能造成的損失 當事人一方違約后 對方應當采取適當措施防止損失的擴大 沒有采取適當措施致使損失擴大的 不得就擴大的損失要求賠償 當事人因防止損失擴大而支出的合理費用 由違約方承擔 67 4 支付違約金 概念 違約金是合同當事人預定的 一方不履行合同或履行合同不符合約定條件時 應給付另一方當事人一定數(shù)額的貨幣 1 當事人可以約定一方違約時應當根據(jù)違約情況向對方支付一定數(shù)額的違約金 也可以約定因違約產生的損失賠償額的計算方法 2 約定的違約金低于造成的損失的 當事人可以請求人民法院或者仲裁機構予以增加 約定的違約金過分高于造成的損失的 當事人可以請求人民法院或者仲裁機構予以適當減少 3 當事人就遲延履行約定違約金的 違約方支