《行政法與行政訴訟法》 馬工程

.高等教育出版社,第七章授益行政行為,.高等教育出版社,第一節(jié)行政給付第二節(jié)行政許可,.高等教育出版社,本章教學(xué)目的：通過(guò)本章學(xué)習(xí)，使學(xué)生對(duì)授益行政行為有基本的了解和認(rèn)識(shí)。本章教學(xué)要求：主要地介紹授益行政行為的基本形態(tài)和法律效果，重點(diǎn)闡釋行政給付、行政許可兩類行為。,本章導(dǎo)語(yǔ),.高等教育出版社,本章教學(xué)重點(diǎn)：行政給付的形式和制度、行政許可許可事項(xiàng)及設(shè)定、行政許可的實(shí)施機(jī)關(guān)與實(shí)施程序。本章教學(xué)難點(diǎn)：行政許可的撤回、撤銷、注銷與吊銷的區(qū)別。,本章導(dǎo)語(yǔ),.高等教育出版社,第一節(jié)行政給付,.高等教育出版社,一、行政給付與福利行政,行政給付是一種獨(dú)立的授益行政行為，由此構(gòu)成了一種獨(dú)立的法律制度。作為一種法律制度，行政給付的出現(xiàn)和發(fā)展，顯然與國(guó)家行政的演變是有關(guān)。準(zhǔn)確地說(shuō)，它是國(guó)家從管制行政到福利行政的產(chǎn)物，是國(guó)家發(fā)展到一定階段的產(chǎn)物，是從“行政國(guó)家”轉(zhuǎn)向“福利國(guó)家”的體現(xiàn)，也是國(guó)家的行政從“秩序行政”向“給付行政”轉(zhuǎn)變的反映。,.高等教育出版社,二、行政給付的概念和特征,行政給付系指行政主體根據(jù)相對(duì)人的申請(qǐng)，依據(jù)國(guó)家法規(guī)，考慮相對(duì)人的具體條件，而決定無(wú)償給予一定財(cái)物的行政行為。具有下列法律特征：第一，財(cái)物性。第二，單向性。第三，無(wú)償性。第四，依申請(qǐng)性。,.高等教育出版社,三、行政給付的形式與制度,（一）行政保障制度行政保障制度是指行政機(jī)關(guān)在當(dāng)事人因發(fā)生年老、疾病或喪失勞動(dòng)能力等情況時(shí)，或者其他特殊情況下，依照有關(guān)法規(guī)規(guī)定，賦予其實(shí)質(zhì)利益的制度。（二）行政救助制度行政救助制度包括災(zāi)害救濟(jì)制度、社會(huì)救濟(jì)及福利事業(yè)規(guī)定兩大類臨時(shí)性、應(yīng)急性的行政給付制度。1.災(zāi)害救濟(jì)制度。它包括洪澇災(zāi)害救濟(jì)、防震減災(zāi)救濟(jì)、地質(zhì)災(zāi)害救濟(jì)、森林火災(zāi)救濟(jì)、突發(fā)公共衛(wèi)生事件救濟(jì)等。,.高等教育出版社,1.災(zāi)害救濟(jì)制度。它包括洪澇災(zāi)害救濟(jì)、防震減災(zāi)救濟(jì)、地質(zhì)災(zāi)害救濟(jì)、森林火災(zāi)救濟(jì)、突發(fā)公共衛(wèi)生事件救濟(jì)等。2社會(huì)救濟(jì)制度。主要包括對(duì)城市生活無(wú)著的流浪乞討人員救助和農(nóng)村特困戶救濟(jì)。,.高等教育出版社,（三）行政補(bǔ)助制度行政補(bǔ)助制度由行政補(bǔ)助制度、行政助長(zhǎng)制度兩大類制度組成。（四）行政獎(jiǎng)勵(lì)制度精神獎(jiǎng)勵(lì)不屬于行政給付，物質(zhì)獎(jiǎng)勵(lì)屬于行政給付。我國(guó)的行政獎(jiǎng)勵(lì)制度可分為作出貢獻(xiàn)類獎(jiǎng)勵(lì)制度與舉報(bào)有功類獎(jiǎng)勵(lì)制度。,.高等教育出版社,本節(jié)實(shí)務(wù)研究,*我國(guó)目前的行政給付依然由政府主導(dǎo)，政府大包大攬式的供給活動(dòng)相當(dāng)搶眼，甚至出現(xiàn)了政府排斥其他主體參與行政給付活動(dòng)的情形。這種由政府壟斷資源的作法并不符合現(xiàn)代國(guó)家的發(fā)展潮流，亟待解決。,.高等教育出版社,本節(jié)理論研究,*行政給付的主體應(yīng)當(dāng)從單一的行政主體轉(zhuǎn)向多元化給付主體。具體來(lái)說(shuō)，一方面行政給付主體的確定應(yīng)堅(jiān)持公共性標(biāo)準(zhǔn)，只要是以公共產(chǎn)品的直接提供為目標(biāo)的主體都可以包含在內(nèi)。另一方面行政給付主體的確定也必須符合法律授權(quán)標(biāo)準(zhǔn)。,.高等教育出版社,第二節(jié)行政許可,.高等教育出版社,一、行政許可及立法,（一）行政許可的概念與特征所謂行政許可，系指特定的行政主體，根據(jù)行政相對(duì)人的申請(qǐng)，經(jīng)依法審查，作出準(zhǔn)予或不準(zhǔn)予其從事特定活動(dòng)之決定的行政行為。行政許可作為一種獨(dú)特的行政行為，顯然具有自己的法律特征：第一，事先性。第二，賦權(quán)性與解禁性。第三，依申請(qǐng)性。第四，法定性。,.高等教育出版社,（二）行政許可法及立法形式行政許可法，從廣義言之，是指由國(guó)家制定的用以規(guī)范行政許可的設(shè)定與實(shí)施的法律規(guī)范之總和；從狹義言之，就是指2003年制定的中華人民共和國(guó)行政許可法。行政許可的立法存在兩種模式，即分散式與集中式。分散式就是通過(guò)各類單行法規(guī)分別對(duì)各類行政許可作出規(guī)定；集中式就是通過(guò)制定統(tǒng)一的“行政許可法”來(lái)集中規(guī)范中國(guó)的行政許可制度。2003年以前，中國(guó)的行政許可立法采用的是分散制。這種模式造成的后果是：行政許可項(xiàng)目過(guò)多過(guò)濫，部門利益滋長(zhǎng)，法規(guī)相互“打架”嚴(yán)重。2003年制定統(tǒng)一的行政許可法后，中國(guó)的行政許可立法才走向成熟。,.高等教育出版社,（三）行政許可法的立法宗旨與基本原則行政許可法開(kāi)崇明義，第1條就表明了立法宗旨，即為了規(guī)范行政許可的設(shè)定和實(shí)施，同時(shí)又為了實(shí)現(xiàn)公民利益和維護(hù)公共利益的統(tǒng)一。行政許可法從第4條到第10條，規(guī)定了行政許可法的六項(xiàng)原則：1.合法原則。2.公開(kāi)、公平、公正原則。3.便民原則。4.救濟(jì)原則。5.信賴保護(hù)原則。6.監(jiān)督原則。,.高等教育出版社,二、行政許可事項(xiàng)及其設(shè)定,（一）行政許可的事項(xiàng)從行政許可法的立法設(shè)計(jì)來(lái)看，行政許可的事項(xiàng)被分為兩類：一是，可以設(shè)定許可的事項(xiàng)；二是，可以不設(shè)定許可的事項(xiàng)。根據(jù)行政許可法第13條規(guī)定，上述六類可以設(shè)定行政許可的事項(xiàng)，如果通過(guò)以下方式能夠解決的，可以不設(shè)定行政許可：,.高等教育出版社,1.公民、法人或者其他組織能夠自主決定的。2.市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)機(jī)制能夠有效調(diào)節(jié)的。3.行業(yè)組織或者中介機(jī)構(gòu)能夠自律管理的。4.行政機(jī)關(guān)采用事后監(jiān)督等其他行政管理方式能夠解決的。,.高等教育出版社,（二）行政許可的設(shè)定根據(jù)行政許可法第14-15條規(guī)定，法律、行政法規(guī)和地方性法規(guī)對(duì)行政許可的設(shè)定，分列如下：1.法律的設(shè)定權(quán)。法律可以設(shè)定行政許可法第12條所列的事項(xiàng)。2.行政法規(guī)的設(shè)定權(quán)。行政法規(guī)同樣可以設(shè)定行政許可法第12條所列的事項(xiàng)。但它的設(shè)定必須符合兩個(gè)條件：一是，通過(guò)行政許可法第13條方式無(wú)法規(guī)范的；二是，尚未制定法律時(shí)，如果作為上位法的法律已設(shè)定了某項(xiàng)許可，行政法規(guī)就不得再行設(shè)定，只能作出規(guī)定了。,.高等教育出版社,3.地方性法規(guī)的設(shè)定權(quán)。地方性法規(guī)同樣可以設(shè)定行政許可法第12條所列的事項(xiàng)。但它的設(shè)定條件會(huì)更加嚴(yán)格。這些條件有四條：一是，通過(guò)行政許可法第13條方式無(wú)法規(guī)范的；二是，尚未制定法律和行政法規(guī)時(shí)，如果作為上位法的法律和行政法規(guī)已設(shè)定了某項(xiàng)許可，地方性法規(guī)就不得再行設(shè)定，只能作出規(guī)定了；三是，在內(nèi)容上，不得設(shè)定應(yīng)當(dāng)由國(guó)家統(tǒng)一確定的公民、法人或者其他組織的資格、資質(zhì)的行政許可，不得設(shè)定企業(yè)或者其他組織的設(shè)立登記及其前置性行政許可；四是，在效力上，其設(shè)定的行政許可，不得限制其他地區(qū)的個(gè)人或者企業(yè)到本地區(qū)從事生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)和提供服務(wù)，不得限制其他地區(qū)的商品進(jìn)入本地區(qū)市場(chǎng)。,.高等教育出版社,（三）行政許可的規(guī)定行政許可的規(guī)定，系指在上位法已經(jīng)設(shè)定行政許可的前提下，它在上位法設(shè)定的許可范圍內(nèi)作具體化規(guī)定的行為。行政許可法有關(guān)行政許可規(guī)定權(quán)的基本規(guī)定是第16條。行政法規(guī)可以在法律設(shè)定的行政許可事項(xiàng)范圍內(nèi)，對(duì)實(shí)施該行政許可作出具體規(guī)定；地方性法規(guī)可以在法律、行政法規(guī)設(shè)定的行政許可事項(xiàng)范圍內(nèi)，對(duì)實(shí)施該行政許可作出具體規(guī)定；規(guī)章可以在上位法設(shè)定的行政許可事項(xiàng)范圍內(nèi)，對(duì)實(shí)施該行政許可作出具體規(guī)定。,.高等教育出版社,行政許可規(guī)定的內(nèi)容受到下列條件的嚴(yán)格限制：第一，不得超越設(shè)定法所規(guī)定的行政許可事項(xiàng)范圍。第二，不得改變實(shí)施行政許可的機(jī)關(guān)。第三，不得增設(shè)實(shí)施行政許可的條件。其他方面的內(nèi)容則按照下位法不得違反上位法原則處理。,.高等教育出版社,四、行政許可的實(shí)施機(jī)關(guān),根據(jù)行政許可法第三章規(guī)定，實(shí)施行政許可的主體有下列四類：（一）擁有行政許可權(quán)的行政機(jī)關(guān)（二）法律、法規(guī)授權(quán)的具有管理公共事務(wù)職能的組織授權(quán)許可制度需具備以下幾個(gè)要素：1.主體必須是具有管理公共事務(wù)職能的組織。2.這些組織必須得到法律、法規(guī)的授權(quán)。3.被授權(quán)的組織以自己的名義實(shí)施行政許可。4.被授權(quán)的組織適用行政許可法有關(guān)行政機(jī)關(guān)的規(guī)定。,.高等教育出版社,（三）受委托的行政機(jī)關(guān)委托許可制度由下列幾個(gè)要素構(gòu)成：1.委托方是依法被設(shè)定擁有行政許可權(quán)的行政機(jī)關(guān)，受委托方也是行政機(jī)關(guān)。2.委托方的委托行為必須在法定職權(quán)范圍內(nèi)進(jìn)行。3.委托許可須以有法律、法規(guī)、規(guī)章的規(guī)定為前提。4.受委托許可的機(jī)關(guān)在委托范圍內(nèi)，以委托行政機(jī)關(guān)名義實(shí)施。5.委托方行政機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)將委托信息公開(kāi)并監(jiān)督受委托機(jī)關(guān)的許可行為。行政許可，行為效果歸屬于委托方行政機(jī)關(guān)。6.受委托機(jī)關(guān)不得再行將許可委托給其他組織或者個(gè)人。,.高等教育出版社,四、行政許可的一般程序,申請(qǐng)受理審查聽(tīng)證決定，乃是行政許可實(shí)施程序的最基本環(huán)節(jié)。（一）申請(qǐng)（二）受理（三）審查：1.審查申請(qǐng)材料；2聽(tīng)取申請(qǐng)人、利害關(guān)系人的意見(jiàn)。（四）聽(tīng)證會(huì)：舉行聽(tīng)證會(huì)的，行政機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)根據(jù)聽(tīng)證筆錄，作出行政許可決定，否則聽(tīng)證會(huì)便會(huì)失去意義。,.高等教育出版社,五、行政許可的特殊程序,（五）決定申請(qǐng)人的申請(qǐng)符合法定條件、標(biāo)準(zhǔn)的，行政許可機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)依法作出準(zhǔn)予行政許可的書面決定。不符合法定條件、標(biāo)準(zhǔn)的，行政許可機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)作出不予許可的書面決定。依法作出不予行政許可的書面決定的，應(yīng)當(dāng)說(shuō)明理由，并告知申請(qǐng)人享有依法申請(qǐng)行政復(fù)議或者提起行政訴訟的權(quán)利。（六）期限期限包括行政許可機(jī)關(guān)作出許可的期限與送達(dá)當(dāng)事人的期限。,.高等教育出版社,（一）一般程序與特別程序的關(guān)系在劃分行政許可的一般程序與特別程序時(shí)，根據(jù)行政許可法的立法設(shè)計(jì)，有幾點(diǎn)必須說(shuō)明：第一，從主體上，行政許可可以劃分為由國(guó)務(wù)院實(shí)施的行政許可與由其他行政機(jī)關(guān)實(shí)施的行政許可。第二，從許可形式上看，行政許可主要是五類，即普通許可、特許、認(rèn)可、核準(zhǔn)和登記。第三，行政許可法第四章第六節(jié)表明特許、認(rèn)可、核準(zhǔn)和登記的程序，適用行政許可的一般程序；有特別規(guī)定的方面，才適用特別程序。,五、行政許可的特殊程序,.高等教育出版社,（二）國(guó)務(wù)院實(shí)施行政許可的程序行政許可法第52條規(guī)定：“國(guó)務(wù)院實(shí)施行政許可的程序，適用有關(guān)法律、行政法規(guī)的規(guī)定?！痹撘?guī)定表明了以下幾點(diǎn)：第一，國(guó)務(wù)院所實(shí)施的行政許可程序，無(wú)論是普通許可，還是特許、認(rèn)可、核準(zhǔn)和登記，都不適用行政許可法第四章第一節(jié)至第五節(jié)所規(guī)定的一般程序。第二，國(guó)務(wù)院所實(shí)施的行政許可程序，也不適用行政許可法第四章第六節(jié)所規(guī)定的特別程序。,.高等教育出版社,第三，國(guó)務(wù)院所實(shí)施的行政許可程序，適用行政許可法以外的有關(guān)法律和行政法規(guī)。第四，行政許可法第52條對(duì)國(guó)務(wù)院所實(shí)施的行政許可程序的特別規(guī)定，只適用國(guó)務(wù)院實(shí)施行政許可的程序，而不適用國(guó)務(wù)院設(shè)定行政許可等其他行為。,.高等教育出版社,（三）對(duì)特許程序的特別規(guī)定行政許可法第53條規(guī)定最本質(zhì)的要求是：對(duì)于這類行政許可（特許），應(yīng)當(dāng)通過(guò)招標(biāo)、拍賣等公平競(jìng)爭(zhēng)的方式作出決定。行政機(jī)關(guān)按照招標(biāo)、拍賣程序確定中標(biāo)人、買受人后，應(yīng)當(dāng)對(duì)他們作出準(zhǔn)予行政許可的決定，并依法向中標(biāo)人、買受人頒發(fā)行政許可證件，不具有選擇的權(quán)力。許可申請(qǐng)人對(duì)于行政機(jī)關(guān)違反規(guī)定，應(yīng)當(dāng)采用招標(biāo)、拍賣方式而不采用該方式的，或者雖然采用了招標(biāo)、拍賣方式但違反招標(biāo)、拍賣程序，損害其合法權(quán)益的，申請(qǐng)人可以依法申請(qǐng)行政復(fù)議或者提起行政訴訟。,.高等教育出版社,（四）對(duì)認(rèn)可程序的特別規(guī)定具體內(nèi)容分述如下：第一，對(duì)于公民從事提供公眾服務(wù)并且直接關(guān)系公共利益的職業(yè)、行業(yè)，需要確定具備特殊信譽(yù)、特殊條件或者特殊技能等資格的，行政機(jī)關(guān)必須根據(jù)考試成績(jī)和其他法定條件作出行政許可決定，但是法律和行政法規(guī)另有規(guī)定的除外。,.高等教育出版社,第二，賦予法人或者其他組織特定的資格、資質(zhì)的，行政機(jī)關(guān)必須根據(jù)申請(qǐng)人的專業(yè)人員構(gòu)成、技術(shù)條件、經(jīng)營(yíng)業(yè)績(jī)和管理水平等的考核結(jié)果作出行政許可決定，但是法律、行政法規(guī)另有規(guī)定的除外。第三，公民特定資格的考試依法由行政機(jī)關(guān)或者行業(yè)組織實(shí)施，公開(kāi)舉行。但是，行政機(jī)關(guān)或者行業(yè)組織不得組織強(qiáng)制性的資格考試的考前培訓(xùn)，不得指定教材或者其他助考材料。,.高等教育出版社,（五）對(duì)核準(zhǔn)程序的特別規(guī)定這一特別規(guī)定的主要內(nèi)容是：第一，關(guān)于許可依據(jù)。對(duì)于直接關(guān)系公共安全、人身健康、生命財(cái)產(chǎn)安全的重要設(shè)備、設(shè)施、產(chǎn)品、物品，應(yīng)當(dāng)按照技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)、技術(shù)規(guī)范依法進(jìn)行檢驗(yàn)、檢測(cè)、檢疫，行政機(jī)關(guān)根據(jù)檢驗(yàn)、檢測(cè)、檢疫的結(jié)果作出行政許可決定。第二，關(guān)于期限要求。行政機(jī)關(guān)實(shí)施檢驗(yàn)、檢測(cè)、檢疫，應(yīng)當(dāng)自受理申請(qǐng)之日起5日內(nèi)指派工作人員按照技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)、技術(shù)規(guī)范進(jìn)行檢驗(yàn)、檢測(cè)、檢疫。,.高等教育出版社,第三，關(guān)于人員要求。行政機(jī)關(guān)實(shí)施檢驗(yàn)、檢測(cè)、檢疫時(shí)，應(yīng)當(dāng)指派兩名以上工作人員進(jìn)行，以保證檢驗(yàn)、檢測(cè)、檢疫的質(zhì)量。第四，關(guān)于說(shuō)明理由。行政機(jī)關(guān)根據(jù)檢驗(yàn)、檢測(cè)、檢疫結(jié)果，作出不予行政許可決定的，應(yīng)當(dāng)書面說(shuō)明不予行政許可所依據(jù)的技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)、技術(shù)規(guī)范。,.高等教育出版社,（六）對(duì)登記程序的特別規(guī)定這一規(guī)定的特別內(nèi)容是：第一，關(guān)于當(dāng)場(chǎng)登記。對(duì)于企業(yè)或者其他組織的設(shè)立等需要確定主體資格的許可，申請(qǐng)人提交的申請(qǐng)材料齊全、符合法定形式的，行政機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)當(dāng)場(chǎng)予以登記。第二，關(guān)于兩人核查。如果需要對(duì)申請(qǐng)材料的實(shí)質(zhì)內(nèi)容進(jìn)行核實(shí)的，行政機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)依照行政許可法第34條第3款規(guī)定辦理，即指派兩名以上工作人員進(jìn)行核查。,.高等教育出版社,六、行政許可的其他規(guī)定,（一）行政許可的變更與撤回“行政許可之變更與撤回制度”具有以下特點(diǎn)：一是，它以行政許可所依據(jù)的法律、法規(guī)、規(guī)章修改或者廢止，或者準(zhǔn)予行政許可所依據(jù)的客觀情況發(fā)生重大變化為前提。無(wú)此前提，對(duì)于已經(jīng)生效的行政許可不得變更與撤回。二是，它以符合公共利益的需要為標(biāo)準(zhǔn)。即變更與撤回的方向與程度必須符合公共利益的需要。三是，它以事后補(bǔ)償為原則。行政許可的變更與撤回給當(dāng)事人造成財(cái)產(chǎn)損失的，行政機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)依法給予補(bǔ)償。,.高等教育出版社,（二）行政許可的撤銷與注銷1.行政許可的撤銷這一制度的特點(diǎn)是：一是，以行政許可機(jī)關(guān)違法許可或被許可人違法取得許可為前提。二是，以行政許可機(jī)關(guān)或上級(jí)行政機(jī)關(guān)為撤銷機(jī)關(guān)。三是，以利害關(guān)系人的請(qǐng)求或者依據(jù)職權(quán)來(lái)啟動(dòng)撤銷程序。四是，撤銷行政許可，該許可行為自始無(wú)效。五是，撤銷行政許可所引起的被許可人利益的損害，視不同情況分別處理。,.高等教育出版社,2.行政許可的注銷行政許可法第70條規(guī)定，有下列情形之一的，行政機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)依法辦理有關(guān)行政許可的注銷手續(xù)：1.行政許可有效期屆滿未延續(xù)的；2.賦予公民特定資格的行政許可，該公民死亡或者喪失行為能力的；3.法人或者其他組織依法終止的；4.行政許可依法被撤銷、撤回，或者行政許可證件依法被吊銷的；5.因不可抗力導(dǎo)致行政許可事項(xiàng)無(wú)法實(shí)施的；6.法律、法規(guī)規(guī)定的應(yīng)當(dāng)注銷行政許可的其他情形。,.高等教育出版社,（三）行政許可的撤回、撤銷、注銷與吊銷行政許可的撤回，系指行政許可機(jī)關(guān)在行政許可所依據(jù)的法律、法規(guī)、規(guī)章修改或者廢止，或者準(zhǔn)予行政許可所依據(jù)的客觀情況發(fā)生重大變化的前提下，出于公共利益的需要，提前收回行政許可，并對(duì)被許可人依法補(bǔ)償?shù)男姓魇招袨?。行政許可的撤銷，系指行政許可機(jī)關(guān)違法作出許可決定或被許可人以不正當(dāng)手段取得行政許可的，行政許可機(jī)關(guān)或其上級(jí)行政機(jī)關(guān)，根據(jù)利害關(guān)系人的請(qǐng)求或者依據(jù)職權(quán)，依法取消行政許可，使其自始就不發(fā)生法律效