行政法學(xué)學(xué)習(xí)筆記

行 政 法 學(xué) 學(xué) 習(xí) 筆 記壹 行政法基本原理一、 行政法的概念英美法系：認(rèn)為不能界定，是控權(quán)法。大陸法系：認(rèn)為可以界定，是以一定層次的公共利益和私人利益關(guān)系為基礎(chǔ)和調(diào)整對(duì)象的法律規(guī)范總稱。行政法是以行政主體與行政相對(duì)人之間的行政管理關(guān)系為調(diào)整對(duì)象的法律規(guī)范總稱。二、 行政法的淵源1. 英美法系（偏重于司法判例，制定法次要）：憲法、司法判例、成文法；大陸法系（偏重于制定法，判例次要）：憲法、法律、法規(guī)命令、規(guī)章，習(xí)慣法、一般法律原則。2. 中國大陸行政法淵源（1） 制定法：憲法和條約、法律、行政法規(guī)、地方性法規(guī)、自治條例單行條例、行政規(guī)章、法律解釋。（2） 非制定法：習(xí)慣法、行政慣例、司法判例、行政法一般原則。三、 行政法的特征本質(zhì)特征：控制和規(guī)范行政權(quán)力，防止政府侵犯公民權(quán)利。形式特征：無統(tǒng)一完整的法典形式；形式廣泛、數(shù)量眾多、富于變化；實(shí)體規(guī)范與程序規(guī)范并存。四、 行政法律關(guān)系1. 概念：經(jīng)行政法調(diào)整后形成的行政主體與行政相對(duì)人之間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系。主體：必須有一方是行政主體（行政機(jī)關(guān)或被授權(quán)組織）內(nèi)容：與行使行政權(quán)力有關(guān)，由行政法預(yù)先設(shè)定權(quán)利義務(wù)，不能由雙方約定。（行政合同除外）權(quán)利的處分：行政機(jī)關(guān)不能隨意處分權(quán)力；相對(duì)人在不危害社會(huì)前提下可以拋棄權(quán)利，不可轉(zhuǎn)讓權(quán)利。雙方地位：程序上對(duì)等，實(shí)體上不平等，行政主體處于主導(dǎo)地位。如行政相對(duì)人不得實(shí)施行政強(qiáng)制、行政處罰，行政主體不得行政復(fù)議、行政訴訟。2. 分類（1） 實(shí)體性行政法律關(guān)系、程序性行政法律關(guān)系實(shí)體性行政法律關(guān)系：根據(jù)實(shí)體法規(guī)范產(chǎn)生行政法上實(shí)質(zhì)內(nèi)容的權(quán)利義務(wù)關(guān)系。程序性行政法律關(guān)系：根據(jù)程序法規(guī)范產(chǎn)生行政法上程序內(nèi)容的權(quán)利義務(wù)關(guān)系。程序法是指行政機(jī)關(guān)所作行政程序的規(guī)定，不同于行政訴訟程序。（2） 內(nèi)部行政法律關(guān)系、外部行政法律關(guān)系內(nèi)部行政法律關(guān)系：行政主體與其所屬工作人員（內(nèi)部相對(duì)人）之間的關(guān)系。不可訴，由人事部門解決。外部行政法律關(guān)系：行政主體與公民、法人、其他組織（外部相對(duì)人）之間的關(guān)系。3. 行政法律關(guān)系要素（1） 主體行政主體：依法享有行政權(quán)力，能以自己的名義實(shí)施行政行為并獨(dú)立承擔(dān)由此產(chǎn)生的法律效果的社會(huì)組織。包括行政機(jī)關(guān)和被授權(quán)組織。行政相對(duì)人與第三人行政相對(duì)人第三人概念在行政法律關(guān)系中處于被管理地位的當(dāng)事人。與行政主體作出的行政行為有利害關(guān)系的公民、法人、其他組織。相同受行政行為約束，與行政行為有利害關(guān)系；與行政主體形成權(quán)利義務(wù)關(guān)系。與行政行為的關(guān)系直接利害關(guān)系，受行政權(quán)直接作用、行政行為直接約束。間接利害關(guān)系，受行政權(quán)間接作用、行政行為間接約束。形式明顯的行政法律關(guān)系主體，出現(xiàn)在行政決定的主要內(nèi)容中。暗示的行政法律關(guān)系主體，不出現(xiàn)在行政決定主要內(nèi)容中。利害關(guān)系：行為或事實(shí)與當(dāng)事人的聯(lián)系緊密程度。界定：理論上以直接影響或間接影響界定，實(shí)務(wù)中以行政行為直接切實(shí)影響公民權(quán)利義務(wù)為標(biāo)準(zhǔn)。（2） 客體：行政法主體的權(quán)利義務(wù)指向的標(biāo)的。（3） 內(nèi)容：行政法律關(guān)系主體所享有的權(quán)利和承擔(dān)的義務(wù)。4. 行政法律關(guān)系的變動(dòng)：產(chǎn)生、變更、消滅條件：行政法規(guī)范的存在，行政法律事實(shí)的出現(xiàn)。行政法律事實(shí)：能夠引起行政法律關(guān)系產(chǎn)生、變更、消滅的客觀事實(shí)情況，包括行為和事件。5. 行政法律關(guān)系與其他法律關(guān)系的復(fù)合行政、民事法律關(guān)系的復(fù)合因果上的復(fù)合：因行政法律關(guān)系而成民事法律關(guān)系，因民事法律關(guān)系而成行政法律關(guān)系；時(shí)間上的先后。主體身份的復(fù)合：行政主體以行政主體、民事主體身份出現(xiàn)。行政、刑事法律關(guān)系的復(fù)合因果上的復(fù)合：因行政法律關(guān)系而成刑事法律關(guān)系，因刑事法律關(guān)系而成行政法律關(guān)系；時(shí)間上的先后。主體身份的復(fù)合：行政主體以行政主體、犯罪人身份出現(xiàn)；行政相對(duì)人同時(shí)以行政相對(duì)人和犯罪人身份出現(xiàn)。五、 行政法基本原則概念：貫穿于全部行政法規(guī)范之中，用以指導(dǎo)行政法制定、實(shí)施、解釋的基本準(zhǔn)則。1. 行政法定原則：法無明文規(guī)定不得任意行政。（1） 職權(quán)法定：任何行政職權(quán)的來源和作用必須有明確的法定依據(jù)，否則越權(quán)無效，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)法律責(zé)任。（2） 法律優(yōu)先：解決法律和行政的地位問題。法律對(duì)行政權(quán)有優(yōu)先地位，以法律指導(dǎo)行政，一切行政活動(dòng)都不得違反法律。（3） 法律保留：行政與立法的界限。涉及公民重要或基本的權(quán)利義務(wù)的事項(xiàng)，專屬于國家立法權(quán)限，行政主體不得代為規(guī)定。學(xué)說：侵害保留說、全部保留說、重要保留說。英美法系禁止授予立法權(quán)2. 行政均衡原則：實(shí)體方面控制行政裁量，要求行政主體在選擇作出何種內(nèi)容行政行為時(shí)應(yīng)權(quán)衡各種利益關(guān)系。（1） 平等對(duì)待：禁止恣意，行政自我約束三種情況：同等對(duì)待、不同情況區(qū)別對(duì)待、比例對(duì)待。（2） 禁止過度：行政主體在限制個(gè)人利益的手段與實(shí)現(xiàn)公共利益的目的之間進(jìn)行權(quán)衡，選擇既為公共利益所必要，又對(duì)相對(duì)人利益損害最少的手段。（3） 信賴保護(hù)：行使權(quán)利履行義務(wù)時(shí)應(yīng)遵循誠實(shí)信用。3. 行政正當(dāng)原則：程序方面控制行政裁量，行政權(quán)力的運(yùn)行必須符合最低限度的程序正義。（1） 避免偏私：行政主體于行政程序中應(yīng)在參與各方之間保持超然、不偏不倚的態(tài)度和地位。（2） 行政參與：受行政權(quán)力運(yùn)行結(jié)果影響的利害關(guān)系人有權(quán)參與行政權(quán)力運(yùn)行過程。（3） 行政公開：行政主體在行使權(quán)力的過程中，應(yīng)當(dāng)依法將行政權(quán)力運(yùn)行依據(jù)、過程、結(jié)果向行政相對(duì)人和公眾公開。狹義：行政主體對(duì)其行政行為、公共事務(wù)或信息公開。政府信息公開條例廣義：國家機(jī)關(guān)行為公開，立法、司法、行政公開。內(nèi)容的三個(gè)層面： 行為內(nèi)容公開法律依據(jù)、立法公開、執(zhí)法公開；行為過程行政聽證行為結(jié)果行政決定公開六、 行政法的適用及解釋1. 行政法淵源（見前）2. 法律沖突中的適用規(guī)則 立法法第五章（1） 效力層級(jí)上位法優(yōu)于下位法：憲法法律行政法規(guī)地方性法規(guī)、規(guī)章法律解釋的法律效力與解釋對(duì)象同等。（2） 同一層級(jí)不同法律、同一法律中的不同條文特別法優(yōu)于一般法（3） 同一層級(jí)新法優(yōu)于舊法新的一般規(guī)定允許舊的特別規(guī)定繼續(xù)適用的，適用舊的特別規(guī)定；新的一般規(guī)定廢止舊的特別規(guī)定的，適用新的一般規(guī)定。（4） 最終裁決 司法解釋：最高法院發(fā)布的司法解釋具有法律效力 2007關(guān)于司法解釋工作的規(guī)定3. 行政法中溯及既往：適用效力問題（1） 空間效力：中央行政管理法規(guī)適用于我國全部領(lǐng)域，地方行政管理法規(guī)在本行政區(qū)域內(nèi)生效。時(shí)間效力：何時(shí)生效，何時(shí)失效，是否溯及既往。對(duì)人效力：行政法律關(guān)系當(dāng)事人（主體、相對(duì)人、第三人）（2） 實(shí)體從舊、程序從新從新從優(yōu)、從新從輕：有利于當(dāng)事人和社會(huì)秩序，寬大為懷。4. 行政法的解釋（見法理學(xué)）文義解釋、體系解釋、歷史解釋、目的解釋、合憲性解釋（中國大陸不存在）5. 漏洞補(bǔ)充（1） 類推：對(duì)于法無明文規(guī)定的事件，比照援引類似案型之規(guī)定。（2） 反面論證（3） 目的性限縮、目的性擴(kuò)張：彌補(bǔ)立法者疏忽目的性限縮：為了貫徹立法目的，更正不適當(dāng)?shù)臄U(kuò)張，將過寬的部分含義排除在外。目的性擴(kuò)張：為了貫徹立法目的，將本不該為該條文所涵蓋的案型包括于該條文的適用范圍。貳 行政主體一、 行政主體的認(rèn)定1. 定義：見前2. 特征：有行政權(quán)職權(quán)，授權(quán)以自己的名義語言文字、符號(hào)、行動(dòng)（公章）獨(dú)立承擔(dān)法律效果有利、不利社會(huì)組織不是個(gè)人，行政職責(zé)由國家公務(wù)員完成3. 各個(gè)行政主體（1） 行政機(jī)關(guān)：憲法和組織法賦予行政管理權(quán)中央：國務(wù)院（八個(gè)層次，見憲法學(xué)） 一些中央行政機(jī)關(guān)不能以自己的名義對(duì)外行使職權(quán)，無主體資格：國務(wù)院辦公廳、國務(wù)院辦事機(jī)構(gòu)（僑務(wù)辦、港澳辦、法制辦）；國務(wù)院直屬辦事機(jī)構(gòu)：參事室、機(jī)關(guān)事務(wù)管理局；部委內(nèi)設(shè)司局地方：各級(jí)政府及其職能部門 派出機(jī)關(guān)：行政公署、街道辦事處、管委會(huì)、區(qū)公所（縣轄區(qū)）（2） 授權(quán)行政主體：法律、行政法規(guī)、規(guī)章授予行政管理權(quán) 行政機(jī)構(gòu)內(nèi)部機(jī)構(gòu)：工商局商標(biāo)評(píng)審委員會(huì)、知識(shí)產(chǎn)權(quán)局專利復(fù)審委員會(huì)派出機(jī)構(gòu)：公安派出所、審計(jì)署辦事處、稅務(wù)所臨時(shí)機(jī)構(gòu)：防汛指揮部 事業(yè)組織國務(wù)院直屬事業(yè)單位：證監(jiān)會(huì)教學(xué)科研單位：高等院校 企業(yè)組織：一般不能，國企保留行政管理職能 社會(huì)團(tuán)體：注冊(cè)會(huì)計(jì)師協(xié)會(huì)、律師協(xié)會(huì) 一些法律法規(guī)的授權(quán)：公安分局交警大隊(duì)車管所：機(jī)動(dòng)車管理辦法動(dòng)物防疫檢疫站：動(dòng)物防疫法公證處：依公證法屬民事，不是行政主體突發(fā)事件應(yīng)急處理指揮部應(yīng)急條例交警支隊(duì)、大隊(duì)村委會(huì)依土地管理法在土地管理中屬行政主體足協(xié)依體育法授權(quán)駐漢辦、駐京辦不是行政主體（3） 行政主體的地位 行政職權(quán)：行政權(quán)力賦予特定行政主體后的具體形式。特征：強(qiáng)制性、命令性、執(zhí)行性，公益性、優(yōu)益性、支配性、不可自由處分性內(nèi)容：制定規(guī)范權(quán)、行政決定權(quán)、行政監(jiān)督檢查權(quán)、行政司法權(quán)（復(fù)議、調(diào)解、仲裁、申訴處理） 行政職責(zé)：行政主體在行使職權(quán)時(shí)必須承擔(dān)的法定義務(wù)。內(nèi)容：安全保障、保障和促進(jìn)經(jīng)濟(jì)文化進(jìn)步、發(fā)展健全社保、保護(hù)環(huán)境 行政權(quán)限行政管轄：級(jí)別管轄、事務(wù)管轄、地域管轄管轄權(quán)爭議（移送、指定、移轉(zhuǎn)）（4） 其他法律問題 綜合執(zhí)法、聯(lián)合執(zhí)法綜合執(zhí)法聯(lián)合執(zhí)法概念依法成立的行使兩個(gè)或以上行政機(jī)關(guān)執(zhí)法權(quán)的跨部門機(jī)構(gòu)。兩個(gè)以上獨(dú)立的行政機(jī)關(guān)臨時(shí)組建的管理組織機(jī)構(gòu)法定機(jī)構(gòu)，機(jī)構(gòu)設(shè)置變化，永久臨時(shí)，不改變機(jī)構(gòu)設(shè)置名義以自己名義不以自己名義舉例城管局政務(wù)大廳、公安稅務(wù)工商聯(lián)合檢查、掃黃打非辦 行政授權(quán)、行政委托行政委托的條件：有法律依據(jù)，在法定權(quán)限范圍內(nèi)，以書面形式，應(yīng)加強(qiáng)監(jiān)管。行政授權(quán)行政委托權(quán)力來源被授權(quán)組織來源是法律、法規(guī)、規(guī)章受委托組織來源是行政機(jī)關(guān)協(xié)議委托權(quán)力性質(zhì)被授權(quán)組織以自己的名義運(yùn)用行政權(quán)受委托組織以委托機(jī)關(guān)的名義運(yùn)用行政權(quán)法律地位具有行政主體資格不具有行政主體資格 管轄級(jí)別管轄：有隸屬關(guān)系的上下級(jí)行政主體之間在某一行政事務(wù)上的權(quán)限劃分事務(wù)管轄：管理不同行政事務(wù)的行政主體之間的權(quán)限劃分地域管轄：同級(jí)行政主體之間在管轄地域上的權(quán)限劃分移送管轄：無管轄權(quán)的行政主體將已受理的事務(wù)移送給有管轄權(quán)的行政主體指定管轄：管轄權(quán)發(fā)生爭議時(shí)，由上級(jí)行政主體以決定形式指定一方管轄移轉(zhuǎn)管轄：有明確的法律依據(jù)時(shí)，由上級(jí)行政主體決定或同意，將管轄權(quán)在上下級(jí)行政主體之間轉(zhuǎn)移二、 行政組織法1. 概念：以行政組織的組織規(guī)范形態(tài)為調(diào)整對(duì)象的法律規(guī)范總稱。主要內(nèi)容：權(quán)力、人力、物力行政機(jī)關(guān)組織法：規(guī)范行政組織的組成方式及權(quán)力屬性行政機(jī)關(guān)編制法：規(guī)范和控制行政組織規(guī)模公務(wù)員法：規(guī)范國家機(jī)關(guān)工作人員招錄管理公物法：規(guī)范利用和管理公共財(cái)產(chǎn)實(shí)施原則：行政組織法定、效率原則、效能原則、服務(wù)原則、職能原則2. 行政機(jī)關(guān)組織法概念：規(guī)定行政機(jī)關(guān)的性質(zhì)與地位、設(shè)置與權(quán)限、相互關(guān)系及基本工作制度和法律責(zé)任的法律規(guī)范總稱。行政機(jī)關(guān)的性質(zhì)與地位：行政機(jī)關(guān)在整個(gè)國家機(jī)構(gòu)或整個(gè)行政組織系統(tǒng)中所具有的最基本的性質(zhì)和職權(quán)職責(zé)。行政機(jī)關(guān)的設(shè)置及權(quán)限：行政機(jī)關(guān)組織法的核心內(nèi)容。行政機(jī)關(guān)的設(shè)置程序：行政機(jī)關(guān)的設(shè)立、撤銷、合并程序。國務(wù)院組成部門的設(shè)置：總理提請(qǐng)全國人大決定，閉會(huì)期間提請(qǐng)全國人大常委會(huì)。直屬機(jī)構(gòu)、辦事機(jī)構(gòu)、部委內(nèi)設(shè)司局設(shè)置國務(wù)院決定；地方各級(jí)人民政府職能部門的設(shè)置或變更規(guī)格名稱。須經(jīng)上一級(jí)人民政府批準(zhǔn)，縣級(jí)以上報(bào)本級(jí)人大常委會(huì)備案。議事協(xié)調(diào)機(jī)構(gòu)：為完成某項(xiàng)特殊性或臨時(shí)性任務(wù)建立的跨部門協(xié)調(diào)機(jī)構(gòu)，不是行政主體，不屬于行政機(jī)關(guān)，不享有行政權(quán)力。行政機(jī)關(guān)之間的關(guān)系：縱向關(guān)系：領(lǐng)導(dǎo)關(guān)系（垂直領(lǐng)導(dǎo)、雙重領(lǐng)導(dǎo)）、指導(dǎo)關(guān)系橫向關(guān)系：權(quán)限劃分關(guān)系、公務(wù)協(xié)助關(guān)系、監(jiān)督制約關(guān)系基本工作制度：行政機(jī)關(guān)辦理業(yè)務(wù)、開展內(nèi)部活動(dòng)的主要工作原則、方式、方法，包括民主集中制、首長負(fù)責(zé)制、會(huì)議制度。央地各級(jí)政府首長負(fù)責(zé)（國務(wù)院總理、地方“長”）法律責(zé)任：違反行政機(jī)關(guān)組織法的規(guī)定，有關(guān)負(fù)責(zé)人員和機(jī)關(guān)機(jī)構(gòu)應(yīng)承擔(dān)什么樣的法律后果。責(zé)令整改、行政處分、刑事責(zé)任。3. 行政機(jī)關(guān)編制法概念：國家行政機(jī)關(guān)內(nèi)部的設(shè)置、人員配備及與之相適應(yīng)的行政經(jīng)費(fèi)核定問題的總稱。內(nèi)部機(jī)構(gòu)設(shè)置：機(jī)構(gòu)規(guī)模、級(jí)別、審批程序。人員配備：人員數(shù)額、職位、各類人員結(jié)構(gòu)比例（副職、職級(jí)、職種）經(jīng)費(fèi)：國家預(yù)算行政編制管理機(jī)關(guān)：宏觀管理、具體執(zhí)法、監(jiān)督檢查。違反編制管理的法律責(zé)任：編外機(jī)構(gòu)無效，超編人員退回，違反者承擔(dān)行政責(zé)任。4. 公務(wù)員法概念：有關(guān)國家公務(wù)員管理活動(dòng)的法律規(guī)范總稱。廣義公務(wù)員法：憲法、組織法、其他法律、法規(guī)規(guī)章中關(guān)于公務(wù)員管理的規(guī)定。包括公務(wù)員法、法官法、檢察官法、人民警察法公務(wù)員的條件：公務(wù)員法11條公務(wù)員義務(wù)：公務(wù)員法12條公務(wù)員權(quán)利：公務(wù)員法13條公務(wù)員：依法履行公職、納入國家行政編制、國家財(cái)政負(fù)擔(dān)工資福利的工作人員。實(shí)務(wù)中包括國家機(jī)關(guān)（行政、權(quán)力、審判、檢察、軍事）、政黨機(jī)關(guān)、政協(xié)機(jī)關(guān)工作人員。職位分類：劃分職位類別、設(shè)置職務(wù)序列、確定級(jí)別管理機(jī)制：更新、激勵(lì)、監(jiān)督公務(wù)員的回避（任職回避、公務(wù)回避、地域回避，自行回避、申請(qǐng)回避、責(zé)令回避）公務(wù)員的處分及復(fù)核、申訴5. 公物法概念：為滿足公務(wù)的需要，依據(jù)公法規(guī)則確立的，供公眾使用或受益的財(cái)產(chǎn)。參 行政行為一、 概念：行政主體運(yùn)用行政權(quán)，具有法律效果并表示于外的行為。二、 構(gòu)成要件：行政行為構(gòu)成必須具備的要件1. 資格要件行政權(quán)能的存在：是否具有運(yùn)用行政權(quán)的能力或資格2. 權(quán)力要件行政權(quán)的實(shí)際運(yùn)用：行政權(quán)處于動(dòng)態(tài)3. 法律（內(nèi)容）要件法律效果的產(chǎn)生：是否設(shè)立變更消滅相對(duì)人的權(quán)利義務(wù)4. 形式要件表示行為的存在：意思表示的外在表現(xiàn)三、 合法要件：行政行為合法有效必須構(gòu)成的要件1. 行為主體合法2. 行為權(quán)限合法：越權(quán)無效3. 行為內(nèi)容合法：事實(shí)根據(jù)、法律依據(jù)4. 行為程序合法：不得跳過5. 行為形式合法：主要指法定書面形式的行政行為四、 分類1. 抽象行政行為、具體行政行為 抽象行政行為：行政機(jī)關(guān)針對(duì)不特定對(duì)象發(fā)布的能反復(fù)適用的行政規(guī)范性文件。 具體行政行為：行政主體使用行政權(quán)就具體事件作出的行為。抽象行政行為具體行政行為對(duì)象不特定特定效力多次適用適用一次功能設(shè)立規(guī)則模式具體運(yùn)用2. 羈束行政行為、裁量行政行為羈束行政行為：行政主體只能根據(jù)行政法規(guī)范的嚴(yán)格規(guī)定實(shí)施而不能靈活處理的行政行為。裁量行政行為：行政主體可根據(jù)行政法規(guī)范靈活處理的行政行為。3. 依職權(quán)行政行為、應(yīng)申請(qǐng)行政行為依職權(quán)行政行為：行政主體依據(jù)其職權(quán)而無須相對(duì)人申請(qǐng)就能實(shí)施的行政行為。應(yīng)申請(qǐng)行政行為：行政主體應(yīng)在相對(duì)人提出申請(qǐng)后實(shí)施而不能主動(dòng)實(shí)施的行政行為。應(yīng)申請(qǐng)行政行為在行政訴訟中應(yīng)當(dāng)提交證據(jù)證明已申請(qǐng)。4. 作為行政行為、不作為行政行為作為行政行為：行政主體在程序上有積極的作為。不作為行政行為：行政主體負(fù)有某種作為的義務(wù)，具有作為的可能性而在程序上逾期有所不為的行為。5. 授益行政行為、負(fù)擔(dān)行政行為授益行政行為：行政主體為行政相對(duì)人設(shè)定權(quán)益或免除義務(wù)的行政行為。負(fù)擔(dān)行政行為：行政主體為行政相對(duì)人設(shè)定義務(wù)或剝奪限制權(quán)益的行政行為。6. 要式行政行為、不要式行政行為要式行政行為：必須具備某種書面文字或具有特定意義符號(hào)的行政行為。不要式行政行為：行政法規(guī)范沒有要求必須具備書面文字或特定意義符號(hào)的行政行為。五、 效力1. 先定力：行政主體對(duì)相對(duì)人作出單方面的意思表示而體現(xiàn)在行政行為上的效力，即行政主體對(duì)行政相對(duì)人的支配力。行政主體單方面的意思表示，設(shè)立、變更、消滅相對(duì)人的權(quán)利義務(wù)。理論依據(jù)是公共利益優(yōu)于個(gè)人利益。2. 公定力：行政行為一經(jīng)作出，不論是否合法，即具有被推定為合法而要求任何人予以尊重的法律效力。先定力是行政行為對(duì)相對(duì)人的效力（對(duì)人），公定力是行政行為的對(duì)世效力，要求其他所有機(jī)關(guān)、組織、個(gè)人遵守。理論依據(jù)是社會(huì)信任說。3. 確定力：行政行為一經(jīng)作出，具有不受任意改變的法律效力。形式確定力：相對(duì)人不得任意請(qǐng)求變更、撤銷、廢止。實(shí)質(zhì)確定力：未經(jīng)國家有權(quán)機(jī)關(guān)，行政主體不得任意變更、撤銷、廢止。4. 拘束力：行政行為一經(jīng)作出，即對(duì)行政主體和相對(duì)人產(chǎn)生拘束、限制的法律效力。5. 執(zhí)行力：行政行為一經(jīng)作出，即要求行政主體向行政相對(duì)人對(duì)其內(nèi)容予以實(shí)現(xiàn)的法律效力。自行執(zhí)行力：相對(duì)人自行履行強(qiáng)制執(zhí)行力：行政主體強(qiáng)制執(zhí)行、行政主體申請(qǐng)法院強(qiáng)制執(zhí)行。6. 行政行為的無效、撤銷、廢止行政違法：行政行為不符合應(yīng)具備的合法要件。衡量標(biāo)準(zhǔn)：是否符合行政行為合法要件、瑕疵是否明顯重大。層級(jí)瑕疵程度法律效果第一級(jí)重大無效第二級(jí)中度可撤銷第三級(jí)輕微不影響效力行政行為的廢止與無效 廢止無效行政行為合法行政行為違法指向未來溯及既往六、 抽象行政行為1. 行政立法：行政機(jī)關(guān)根據(jù)法定權(quán)限和程序制定和發(fā)布行政法規(guī)、行政規(guī)章的活動(dòng)。不包括地方性法規(guī)、行政規(guī)范（紅頭文件）行政立法的程序控制：立法法、行政法規(guī)制定程序條例、規(guī)章制定程序條例、法規(guī)規(guī)章備案條例行政立法程序：立項(xiàng)、起草、審查、決定與公布（1） 行政法規(guī)：國務(wù)院根據(jù)憲法和法律，依法定程序制定的具有普遍約束力的規(guī)范性文件。權(quán)限：為執(zhí)行法律規(guī)定需要制定行政法規(guī)憲法89條規(guī)定的職權(quán)立法事項(xiàng)依立法法56條授權(quán)制定行政法規(guī)（2） 行政規(guī)章：特定行政機(jī)關(guān)根據(jù)法律法規(guī)，依法定權(quán)限程序制定的具有普遍法律約束力的規(guī)范性文件。權(quán)限：部門規(guī)章：法律法規(guī)一般授權(quán)或特別授權(quán)地方政府規(guī)章：憲法地方組織法一般授權(quán)，法律法規(guī)特別授權(quán)2. 行政規(guī)范：行政機(jī)關(guān)及被授權(quán)組織為實(shí)施法律、執(zhí)行政策，在法定權(quán)限范圍內(nèi)制定行政法規(guī)、規(guī)章以外的決定、命令等普遍性規(guī)則的總稱。以是否具有法律效果分為： 創(chuàng)制性：為不特定相對(duì)人創(chuàng)設(shè)權(quán)利義務(wù)。解釋性：統(tǒng)一解釋法律、法規(guī)、規(guī)章；指導(dǎo)性：行政指導(dǎo)。效力等級(jí)：法規(guī)性行政規(guī)范、規(guī)章性行政規(guī)范、其他行政規(guī)范七、 行政許可1. 概念：行政機(jī)關(guān)根據(jù)公民、法人或者其他組織的申請(qǐng)，經(jīng)依法審查，準(zhǔn)予其從事特定活動(dòng)的行為。 行政許可法2條特征：內(nèi)容上是授益行政行為，程序上是應(yīng)申請(qǐng)須審查行政行為，形式上是要式行政行為，適用范圍上是外部行政行為。原則：行政許可法410條行政許可的信賴保護(hù)：相對(duì)人依法取得的行政許可受法律保護(hù)，行政機(jī)關(guān)不得擅自改變已經(jīng)生效的行政許可。保護(hù)的是合法取得的信賴?yán)?；例外情況（見法律術(shù)語比較）2. 行政許可法存在的價(jià)值：公民憲法上的權(quán)利和自由應(yīng)當(dāng)受到一定的限制，不得妨礙他人的權(quán)利和自由，必須符合社會(huì)基本道德規(guī)范。行政許可法的價(jià)值就在于對(duì)這一限制的審核。3. 行政許可的性質(zhì)：賦權(quán)、解禁、確認(rèn)4. 行政許可設(shè)定的范圍和權(quán)限：行政許可法12條，13條排除性規(guī)定，1417條主體權(quán)限法律可以設(shè)定行政法規(guī)無法律可以，必要時(shí)決定，具體規(guī)定地方性法規(guī)無上位法可以，15條2款的禁止，具體規(guī)定地方政府規(guī)章無上位法可以臨時(shí)設(shè)定，15條2款的禁止，具體規(guī)定其他規(guī)范性文件不得設(shè)定，僅具體規(guī)定5. 行政許可的主體與程序（1） 主體：行政機(jī)關(guān)、被授權(quán)組織、受委托組織（只能是其他行政機(jī)關(guān)）行政許可法2224條（2） 方式：綜合執(zhí)法、聯(lián)合執(zhí)法（見前）專業(yè)技術(shù)組織及其人員對(duì)所實(shí)施的“三檢”結(jié)論承擔(dān)法律責(zé)任。 行政許可法28條（3） 程序：行政許可法第四章 申請(qǐng)與受理：29條申請(qǐng)、32條處理 審查與決定：34、38條決定識(shí)別：行政許可法39條許可證書、執(zhí)照，資格證、資質(zhì)證、合格證書，批準(zhǔn)文件、證明文件，行政機(jī)關(guān)檢驗(yàn)檢疫檢測(cè)（三檢）合格的設(shè)備設(shè)施產(chǎn)品物品上貼蓋標(biāo)簽印章。注意：產(chǎn)權(quán)、婚姻、身份登記屬于確認(rèn)，并非許可。行政許可法40條 行政許可機(jī)關(guān)的公示、說明：許可信息公開、解釋說明義務(wù) 審查期限：行政許可法4244條 聽證的條件、程序：行政許可法46、47、48條，行政處罰法42條，其他證據(jù)排除6. 法律術(shù)語比較（1） 行政許可的撤回：對(duì)合法有效行政許可的撤回，行政機(jī)關(guān)和相對(duì)人并無過錯(cuò)、違法。 行政許可法8條 補(bǔ)償條款（2） 行政許可的撤銷：在行政許可的審查過程中，行政機(jī)關(guān)或相對(duì)人實(shí)施了違法行為。 行政許可法69條 賠償、利益保護(hù)條款（3） 行政許可的注銷：許可事項(xiàng)無法實(shí)施、許可無法律效力后的資料處理。 行政許可法70條（4） 行政許可的吊銷：獲得行政許可之后，相對(duì)人實(shí)施違法行為，行政主體對(duì)其作出的行政處罰。（5） 行政許可的變更與延續(xù)：行政許可法49、50條八、 行政處罰1. 概念：具有法定權(quán)限的行政主體，對(duì)違反行政法規(guī)范的公民、法人、其他組織所實(shí)施的一種行政制裁。2. 種類：申誡罰：警告、（通報(bào)批評(píng)）財(cái)產(chǎn)罰：罰款、沒收（違法所得、非法財(cái)物）行為罰：責(zé)令停產(chǎn)停業(yè)、暫扣證照、吊銷證照人身罰：行政拘留行政許可法78條禁止申請(qǐng)、證券市場(chǎng)禁入規(guī)定市場(chǎng)禁入、治安管理處罰法24條禁止進(jìn)入（可操作性差）取締：自始違法，是停止違法侵害的行政命令。 責(zé)令停止、責(zé)令改正原則：行政處罰法4、5條3. 行政處罰的設(shè)定第一次立法設(shè)定權(quán)限有上位法前提下具體規(guī)定權(quán)限法律任何種類和形式的行政處罰可在上位法范圍內(nèi)作出具體規(guī)定，不得超越規(guī)定范圍限度行政法規(guī)無上位法時(shí)，除限制人身自由地方性法規(guī)無上位法時(shí)，除限制人身自由、吊銷企業(yè)營業(yè)執(zhí)照外（暫扣可以設(shè)定）規(guī)章無上位法時(shí)，警告、一定數(shù)量罰款其他規(guī)范不得設(shè)定4. 行政處罰的實(shí)施（1） 管轄地域管轄、級(jí)別管轄、職能管轄：行政處罰法20條 例外：由最先查處的或違法行為人所在地行政機(jī)關(guān)管轄。 鄉(xiāng)鎮(zhèn)政府行政處罰屬于委托或授權(quán)指定管轄：行政處罰法21條 管轄移送：行政處罰法22條 （2） 一事不再罰的適用概念：行政主體不得以當(dāng)事人的同一違法行為給予兩次以上的行政處罰。行政處罰法24條，不得給予兩次以上罰款處罰?！耙皇隆敝J(rèn)定：連續(xù)狀態(tài)是指行為人在一定時(shí)間內(nèi)連續(xù)數(shù)次實(shí)施性質(zhì)相同的違反治安管理行為。（理論：違法相對(duì)人出于同一主觀惡意，在一定時(shí)間內(nèi)實(shí)施性質(zhì)相同的數(shù)次違法行為）如果某違法行為已經(jīng)被糾正，行為人停止違法經(jīng)營并被驅(qū)離現(xiàn)場(chǎng)，又回到原地或轉(zhuǎn)移他地繼續(xù)違法經(jīng)營時(shí)，應(yīng)視為新發(fā)生的行為，處罰不屬于重復(fù)處罰。（3） 行政處罰之間的并罰行政處罰的種類：對(duì)于同一違法行為不得給予兩次以上同一種類的處罰，以避免重復(fù)處罰；對(duì)同一違法行為，可依法給予不同種類的行政處罰。對(duì)同一違法行為的多次處理：基于行政行為的拘束力和一事不再理的原則，行政機(jī)關(guān)對(duì)于已經(jīng)做出的行政處罰決定不得擅自改變或重復(fù)給予處罰；如果第一次作出的有效行政處罰確有錯(cuò)誤，行政機(jī)關(guān)可主動(dòng)予以撤銷或其他有權(quán)機(jī)關(guān)可以責(zé)令其改正，重新給予處罰。無處罰權(quán)的機(jī)關(guān)作出的違法處罰，不影響有權(quán)機(jī)關(guān)作出合法的行政處罰。l 想象競(jìng)合、法條競(jìng)合想象競(jìng)合：當(dāng)事人的一個(gè)違法行為，觸犯了數(shù)個(gè)應(yīng)給予行政處罰的規(guī)定。不同法條之間不一定有包容和交叉關(guān)系。法條競(jìng)合：當(dāng)事人的一個(gè)違法行為，觸犯了數(shù)個(gè)應(yīng)給予行政處罰的規(guī)定，這些規(guī)定間具有包容、交叉關(guān)系。環(huán)境行政處罰辦法：當(dāng)事人的一個(gè)違法行為同時(shí)違反兩個(gè)以上環(huán)境法律、法規(guī)或規(guī)章條款，應(yīng)當(dāng)適用等級(jí)效力較高者，等同時(shí)適用處罰較重的條款。（4） 行政處罰與其他行政行為的并處行政處罰與行政處分互不影響；行政處罰不免除行政征收義務(wù)；行政處罰與行政強(qiáng)制的區(qū)別：強(qiáng)制不是權(quán)利的轉(zhuǎn)移，是暫時(shí)限制。（5） 行政處罰與刑罰原則上不得并罰，另有規(guī)定除外。5. 行政處罰的程序（1） 行政告知義務(wù)，當(dāng)事人陳述申辯權(quán)利（2） 簡易程序適用條件：違法事實(shí)確鑿、具有法定證據(jù)；公民50元以下罰款或警告，法人其他組織1000元以下罰款或警告 具體步驟：表明身份、說明理由、填發(fā)決定書、事后備案簡易程序采用處罰決定書形式，可由一個(gè)公務(wù)人員作出，罰繳分離（當(dāng)場(chǎng)交付處罰決定，不一定當(dāng)場(chǎng)收繳罰款）（3） 一般程序（立案、調(diào)查取證、行政告知和聽證、審查決定）：立案階段 啟動(dòng)：舉報(bào)、監(jiān)督檢查等 審批：政府部門領(lǐng)導(dǎo) 承辦：兩個(gè)或以上公務(wù)人員具體辦理調(diào)查取證階段：執(zhí)法人員不得少于兩人，出示證件、制作筆錄處罰決定階段 處罰決定建議、審批，處罰告知書、決定書送達(dá)、回證執(zhí)行階段（4） 行政處罰聽證的適用條件：有當(dāng)事人請(qǐng)求，作出責(zé)令停產(chǎn)停業(yè)、吊銷證照、較大數(shù)額罰款的處罰。 最高院擴(kuò)張解釋（5） 執(zhí)行程序罰繳分離原則：收到處罰決定15日內(nèi)到銀行繳款 行政處罰法46條“返還比例”問題例外：當(dāng)場(chǎng)收繳 行政處罰法4749條行政復(fù)議、行政訴訟執(zhí)行不停止行政處罰法45條九、 行政強(qiáng)制1. 行政強(qiáng)制措施：行政機(jī)關(guān)為制止違法行為、防止證據(jù)損毀、避免危害發(fā)生、控制危險(xiǎn)擴(kuò)大等情形，依法對(duì)相對(duì)人的人身自由和財(cái)產(chǎn)實(shí)施暫時(shí)性限制或控制的行為。行政強(qiáng)制執(zhí)行：行政機(jī)關(guān)自行或申請(qǐng)法院，對(duì)不履行行政決定的相對(duì)人依法強(qiáng)制履行義務(wù)的行為。2. 種類（1） 行政強(qiáng)制措施：限制公民人身自由、查封場(chǎng)所設(shè)施財(cái)物、扣押財(cái)物、凍結(jié)存款匯款。 行政強(qiáng)制法9條（2） 行政強(qiáng)制執(zhí)行：直接強(qiáng)制執(zhí)行：劃撥存款匯款，拍賣或依法處理查封扣押的場(chǎng)所設(shè)施財(cái)物，排除妨礙、恢復(fù)原狀 行政強(qiáng)制法12條執(zhí)行罰：行政機(jī)關(guān)依法作出金錢給付義務(wù)的行政決定，當(dāng)事人逾期不履行的，可依法加處罰款或滯納金的一種間接強(qiáng)制方式。加處罰款或滯納金代履行：行政機(jī)關(guān)作出履行排除妨礙、恢復(fù)原狀等義務(wù)的行政決定，當(dāng)事人逾期并經(jīng)催告仍不履行，其后果已經(jīng)或?qū)⑽：煌ò踩?、造成污染或破壞自然資源的，行政機(jī)關(guān)可代履行或委托無利害關(guān)系的第三人代履行的一種間接強(qiáng)制方式。法律規(guī)定的其他行政強(qiáng)制措施：現(xiàn)場(chǎng)盤查、留置盤問、傳喚和詢問查證、人身檢查、強(qiáng)制戒毒、強(qiáng)制約束、強(qiáng)制檢疫、隔離治療；查封、扣押、凍結(jié)、劃撥、扣繳抵繳、強(qiáng)制拆除、登記保全、拍賣變賣；強(qiáng)制服役、強(qiáng)制帶離或者強(qiáng)行驅(qū)散、強(qiáng)制許可等。（3） 行政處罰與行政強(qiáng)制措施的區(qū)別行政處罰行政強(qiáng)制措施是最終的處理結(jié)果，是完整的行政行為過程性行為，是最終行政行為作出過程中的一個(gè)暫時(shí)階段以違法行政法為前提只是為防止危險(xiǎn)擴(kuò)大的防范措施是對(duì)個(gè)人權(quán)利的克減是對(duì)個(gè)人權(quán)利的暫時(shí)控制，不改變對(duì)象的歸屬（成熟原則）法律行為事實(shí)行為3. 行政強(qiáng)制的設(shè)定（1） 行政強(qiáng)制措施由法律設(shè)定 行政強(qiáng)制法10條法律可以行政法規(guī)尚未制定法律，且屬于國務(wù)院行政管理職權(quán)事項(xiàng)；除限制公民人身自由、凍結(jié)存款匯款和應(yīng)由法律規(guī)定的，法律范圍內(nèi)具體規(guī)定地方性法規(guī)尚未制定上位法，且屬于地方性事務(wù)，可設(shè)定查封、扣押，上位法范圍內(nèi)具體規(guī)定規(guī)章不得，上位法范圍內(nèi)具體規(guī)定其他規(guī)范性文件不得，上位法范圍內(nèi)具體規(guī)定法律有規(guī)定，下位法不得擴(kuò)大；已制定法律但法律中未設(shè)定行政強(qiáng)制措施的，行政法規(guī)、地方性法規(guī)不得設(shè)定。（2） 行政強(qiáng)制執(zhí)行由法律設(shè)定 行政強(qiáng)制法13條法律沒有規(guī)定行政機(jī)關(guān)強(qiáng)制執(zhí)行的，作出行政決定的行政機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)申請(qǐng)人民法院強(qiáng)制執(zhí)行。 4. 行政強(qiáng)制措施的實(shí)施程序：由法律、法規(guī)規(guī)定的行政機(jī)關(guān)依法實(shí)施，不得委托。應(yīng)由行政機(jī)關(guān)具備資格的行政執(zhí)法人員實(shí)施。一般程序：行政強(qiáng)制法18、19條，20條人身自由限制特殊要求查封扣押、凍結(jié)的特殊程序5. 強(qiáng)制執(zhí)行程序（1） 行政機(jī)關(guān)的強(qiáng)制執(zhí)行行政強(qiáng)制法34、35、38條對(duì)違法的建筑物、構(gòu)筑物、設(shè)施等強(qiáng)制拆除：行政強(qiáng)制法44條執(zhí)行協(xié)議：行政強(qiáng)制法42條執(zhí)行罰（金錢給付義務(wù)的履行）、代履行（2） 申請(qǐng)法院強(qiáng)制執(zhí)行行政強(qiáng)制法53條、54條。法院受理：56、57條聽取被執(zhí)行人和執(zhí)行機(jī)關(guān)意見：58條十、 其他行政行為1. 行政征收稅收征收、費(fèi)用征收是無償征收，財(cái)物征收是有償征收。行政征收行政征用行政主體依據(jù)法律和行政法規(guī)規(guī)定，為了公共利益需要，有償或無償強(qiáng)制取得相對(duì)人財(cái)產(chǎn)所有權(quán)的具體行政行為。行政主體基于公共利益需要，依法有償強(qiáng)制取得相對(duì)人財(cái)產(chǎn)使用權(quán)的具體行政行為。所有權(quán)轉(zhuǎn)移所有權(quán)不轉(zhuǎn)移，用后返還固定，依法定范圍、程序臨時(shí)性，無嚴(yán)格程序、標(biāo)準(zhǔn)2. 行政獎(jiǎng)勵(lì)：行政主體依照法律法規(guī)規(guī)章以及行政規(guī)范的規(guī)定，對(duì)符合條件的相對(duì)人賦予一定物質(zhì)或精神等權(quán)益的具體行政行為。3. 行政裁決行政裁決行政調(diào)解依法享有行政裁決權(quán)的主體運(yùn)用行政權(quán)處理特定民事糾紛，所作出的具體行政行為。行政機(jī)關(guān)作為調(diào)解人，在其主持下，民事爭議雙方當(dāng)事人自愿平等協(xié)商解決糾紛。是具體行政行為不具有強(qiáng)制力的行政事實(shí)行為種類：權(quán)屬糾紛裁決：行政主體對(duì)相對(duì)人有關(guān)自然資源所有權(quán)或使用權(quán)進(jìn)行的裁決。侵權(quán)糾紛裁決：行政主體依法對(duì)在民事侵權(quán)糾紛中造成一方當(dāng)事人合法權(quán)益損害的另一方當(dāng)事人作出的強(qiáng)制性賠償決定。民事補(bǔ)償糾紛裁決：行政主體依法對(duì)因行政管理行為而引起的民事補(bǔ)償糾紛進(jìn)行裁決。4. 行政救助：在公民出現(xiàn)特殊情況時(shí)，行政主體依照法律法規(guī)規(guī)章或行政規(guī)范，賦予其一定的物質(zhì)權(quán)益或與物質(zhì)有關(guān)權(quán)益的具體行政行為。主要形式：優(yōu)待、撫恤、補(bǔ)助、突發(fā)性事件救助與扶貧救助5. 行政確認(rèn)概念：行政機(jī)關(guān)依法對(duì)行政相對(duì)人的法律地位、法律關(guān)系以及法律事實(shí)進(jìn)行甄別，給予確定、認(rèn)定、證明并予以宣告的行政行為。種類：確定：對(duì)個(gè)人或組織法律地位與權(quán)利義務(wù)的確定。如頒發(fā)土地使用證、宅基地使用證、房屋產(chǎn)權(quán)證書等。認(rèn)定（認(rèn)證）：對(duì)個(gè)人或組織已有的法律地位、權(quán)利義務(wù)以及確認(rèn)事項(xiàng)是否符合法律要求的承認(rèn)、肯定。如對(duì)解除合同效力的確認(rèn)、交通事故認(rèn)定、企業(yè)性質(zhì)判定、產(chǎn)品質(zhì)量認(rèn)證等。證明：行政主體向其他人明確肯定相對(duì)人的法律地位、權(quán)利義務(wù)或某種情況。如學(xué)歷、居民身份、貨物原產(chǎn)地證明等登記：行政主體應(yīng)申請(qǐng)?jiān)谟嘘P(guān)登記簿冊(cè)中記載相對(duì)人的某種情況或?qū)嵤?，依法予以正式確認(rèn)。如企業(yè)設(shè)立鑒證：行政主體對(duì)某種法律關(guān)系合法性予以審查后，確認(rèn)或證明其效力的行為。如工商部門鑒證經(jīng)濟(jì)合同。6. 行政協(xié)議：行政主體與相對(duì)人以協(xié)商一致，為直接達(dá)致對(duì)外提供行政服務(wù)之目的而簽訂的協(xié)議。類型：國有土地使用權(quán)出讓、和解、公務(wù)委托、科研行政協(xié)議與民事合同的區(qū)別：行政協(xié)議出于公益，民事合同出于私利。實(shí)質(zhì)區(qū)別在于：行政協(xié)議中行政機(jī)關(guān)單方面解除、變更的權(quán)限大于當(dāng)事人；行政主體在協(xié)議義務(wù)之外還有法定義務(wù)之存在。十一、 行政程序法概念：由行政行為的方式、步驟、時(shí)間、順序構(gòu)成的行政過程。特征：是行政主體實(shí)施行政行為應(yīng)遵循的程序，是一種過程，是由行為方式、步驟、時(shí)限、順序構(gòu)成的動(dòng)態(tài)過程。肆 行政救濟(jì)一、 概念：有關(guān)國家機(jī)關(guān)依法對(duì)有瑕疵的行政行為予以矯正，對(duì)行政行為造成的不利后果予以消除而實(shí)施的法律補(bǔ)救機(jī)制。途徑：行政內(nèi)救濟(jì)（復(fù)議、申訴、人事仲裁、信訪）行政外救濟(jì)（立法、司法）方式：補(bǔ)正：對(duì)實(shí)質(zhì)上合法但程序上和形式上有一定錯(cuò)誤的行政行為予以補(bǔ)充和改正。比如未加蓋公章等。履行：對(duì)行政主體不履行或拖延履行法定職責(zé)的行政行為，由有權(quán)機(jī)關(guān)責(zé)令限期履行。撤銷：依法消滅具有法定違法事由的行政行為的效力。事實(shí)不清，主要證據(jù)不足; 適用法律、法規(guī)錯(cuò)誤;超越職權(quán)，濫用職權(quán)；嚴(yán)重違反法定程序.宣告無效：宣告特定行政行為違法，并使之自始不具有法律效力的補(bǔ)救方式。轉(zhuǎn)換：違法行政行為被撤銷或宣告無效后，將該行政行為轉(zhuǎn)換為另一合法行政行為。行政復(fù)議法、行訴法責(zé)令重新作出具體行政行為。變更：如法院對(duì)顯失公正的行政處罰可予以變更.行政賠償：對(duì)