有限公司改制股份公司流程及方案設計分解

有限責任公司改制為股份有限公司的程序和程序設計第一部分：修改進程概述1 .成立改革準備小組，專門負責本次改革工作。準備小組通常由董事長和董事會秘書領導，在公司生產、技術、財務等方面召集負責人，不定期召開會議，討論改革過程中遇到的問題，必要時要求董事會做出決定。 準備小組具體負責下列工作a .研究改組方案和組織形式的編制b .改革有關中介機構，與中介機構合作c .整理和準備有關公司的文件和資料d .召集中介機構贊助會，提供中介機構要求的各種文件和資料，回答中介機構提出的問題e .編制關于改革的文件f .向政府主管部門申報文件和備案，取得政府認可文件g .聯(lián)絡發(fā)起人h .從事股份有限公司設立等工作。2 .聘請中介機構。準備小組成立后，可聯(lián)系中介機構采用，包括推薦機構、發(fā)行律師、審查員、資產鑒定師等機構。 被選中的中介機構必須具有就業(yè)資格。 準備小組應慎重考察后，確定本次新發(fā)布的各中介機構人選，簽署委托協(xié)議和相關合同，正式建立法律關系。3 .職務調查、資產評估和審計。公司與各中介機構簽訂委托協(xié)議后，各機構應當根據(jù)情況入場，分別調查和審計公司的有關情況。 推薦機構對公司整體狀況，特別是商業(yè)經營狀況進行全面調查，根據(jù)調查發(fā)行本次新發(fā)布的招股說明書的律師對公司法律問題進行全面調查，法律意見書和律師工作報告的會計師對公司過去3年的財務狀況進行審計，形成審計報告的資產鑒定師對公司資產狀況進行評估，資產評估應注意的是，根據(jù)國家工商總局的要求，證券監(jiān)督會的最新要求是根據(jù)評價報告的數(shù)值，確認檢資報告的股東金額，是根據(jù)會計報告中記載的凈資產金額，確認制度變更后的公司股東金額。 這樣審計報告的凈資產額低于評估報告額的，選擇審計報告的凈資產額作為檢驗報告的資本額，符合國家工商局和證監(jiān)會雙方的要求。 評價報告書的資產價格數(shù)據(jù)低于審計報告書的凈資產數(shù)據(jù)時，選擇評價報告書的數(shù)據(jù)作為驗資報告書的出資額。 當然，如果公司不需要在3年內上市，可以不考慮審計報告數(shù)據(jù)，根據(jù)評價報告數(shù)據(jù)反映檢資報告的股東人數(shù)。在財務顧問主持和統(tǒng)一協(xié)調下，企業(yè)和會計師、律師共同探討改革方案。 包括發(fā)起人及其出資方式的確定、資本結構的設定、財務審計、資產評估、財務制度的確立、資產處置(包括非營利性資產的剝離、土地使用權的處置、商標使用權的處置等)、人事勞資制度的確立等。 董事會有責任制定公司整體的變更方案。 整個公司的變更方案一般應包括： (1)變更企業(yè)的基本情況(例如企業(yè)簡單情況、企業(yè)財務情況等)。 (二)變更的必要性和可行性；(三)變更的公司名稱、注冊資本和經營范圍；(四)變更的方式；(五)將原有有限責任公司股東的投資份額轉變?yōu)楣煞萦邢薰竟煞莘绞胶鸵罁?jù)以及發(fā)起人姓名、出資方式、股份持有額和股份持有率；(六)變更的員工狀況；(七)變更公司章程的聲明4 .制定改革方案。制度改革方案首先涉及股份有限公司注冊資本金額必須一致的幾個方面的問題。 各發(fā)起人應共同協(xié)商凈資產折扣率，確定注冊資本金額。 其次，各發(fā)起人的股份持有率。 原則上，應根據(jù)各發(fā)起人在原公司的出資比例進行決定，如有調整，應在此階段進行協(xié)商。 發(fā)起人協(xié)議，簽署公司章程草案。 公司改革中，股東會必須形成公司改革決議、改革申請書、改革可行性研究報告書、發(fā)起人框架協(xié)議、公司章程及企業(yè)改革總體設計方案等改革文件和文本?，F(xiàn)行法律規(guī)定，設立股份有限公司，必須有2人以上200人以下的發(fā)起人。 如果要變更的有限責任公司的現(xiàn)有股東人數(shù)滿足此要求，則現(xiàn)有股東可以以公司資產設立的現(xiàn)有股東不足，或者現(xiàn)有股東不想?yún)⒓哟舜卧O立，則引入新股東作為發(fā)起人，從現(xiàn)有股東轉讓一部分股東，改組公司的股份結構，從改組后的股東以公司資產設立股份有限責任公司但是，股東的變更需要注意的是，在申請發(fā)行前的最近3年內，實際上支配者不會發(fā)生變化。5、召開董事會和股東會，審議制度改革事項，簽署發(fā)起人協(xié)議，修正公司章程。1 .召開臨時董事會。 至少5天前為全體董事召開臨時董事會，審議通過公司由有限責任公司變更為股份有限公司、公司整體變更為股份有限公司的變更方案、授權董事會組成籌備組辦理股份有限公司的變更事宜、上海上會會計師事務所出具的基準日為2009年6月30日的審計報告、資產評估公司出具的基準日為2009年6月30日的評估報告、公司因自2008年1月1日至本次董事會會議通知之日期間歷次股東會會議程序瑕疵而確認股東會決議的合法性的議案等。2 .召開臨時股東會。 通知所有股東召開臨時股東會，審議通過提請召開臨時股東會審議通過上述議案、公司由有限責任公司變更為股份有限公司、公司整體變更為股份有限公司的變更方案、授權董事會組成籌備組辦理股份有限公司的變更事宜的議案。 其中上海上會會計師事務所出具的基準日為2009年6月30日的審計報告、資產評估公司出具的基準日為2009年6月30日的評估報告的議案，根據(jù)公司因自2008年1月1日至本次董事會會議通知之日期間歷次股東會會議程序瑕疵而確認股東會決議的合法性第44條的規(guī)定，代表的三分之二以上的表決權股東必須通過。發(fā)起人在公司由有限責任公司變更為股份有限公司上簽名。6 .股票認購和招募。設立股份有限公司的，發(fā)起人書面批準公司章程規(guī)定的認股一次繳納的，必須繳納全部出資的分期付款應當繳納首付款。 以實物、工業(yè)產權、非專利技術或土地使用權等非貨幣性資產出資的，經資產評估，依法辦理該產權的轉移手續(xù)。招募方式成立的，發(fā)起人認購股不得超過股票總額的35%。 發(fā)起人不能按時全額繳納股份的，使其他發(fā)起人承擔違約責任。 繳納股份后，必須經會計師驗資確認后發(fā)行驗資報告書。7 .注冊成立股份有限公司。到當?shù)毓ど绦姓芾砭诌M行股份有限公司名稱的事前核準程序。 辦理名稱事先核準手續(xù)，必須提交發(fā)起人協(xié)商、會長簽署的名稱事先核準申請書、董事會決議等文件。開始設立方式的人，發(fā)起人首次繳納出資后，應當選舉董事會和監(jiān)事會，董事會向公司注冊機關保證公司章程，驗資機關簽發(fā)驗資證明和其他文件，申請設立注冊。 招募設立，發(fā)行股票獲得資金后，發(fā)起人應在30天內主辦公司設立大會，審議公司設立費用和發(fā)起人抵制股票的財產價格。 公司董事會、監(jiān)事會發(fā)生，召開第一次會議。 創(chuàng)立大會結束后30天內，持有相關文件申請成立登記。 經工商注冊機構批準，發(fā)行股份有限公司營業(yè)執(zhí)照。 股份公司正式宣布成立。 具體地說企業(yè)召開創(chuàng)立大會和第一次股東大會、董事會、監(jiān)事會，公司建設報告書，選舉社長，確定經營小組等。 其中包括：1 .召開創(chuàng)立大會。 至少15天前通知各發(fā)起人召開創(chuàng)立大會，創(chuàng)立大會只有代表股總數(shù)過半數(shù)的發(fā)起人出席才能召開。 要設立大會，請審議公司整體變更為股份有限公司的變更方案、公司法、發(fā)起人協(xié)議、關于股份有限公司籌辦情況的報告、股份有限公司的公司章程、選舉股份有限公司第一屆董事會成員、選舉股份有限公司第一屆監(jiān)事會成員、關于股份有限公司籌辦費用開支情況的報告、授權董事會辦理與股份有限公司工商登記有關事宜等議案，并通過出席會議的發(fā)起人所有的表決2 .舉行第一屆董事會。 通知所有董事至少五天前召開第一屆董事會第一次臨時會議，通知內容包括會議時間、地點、議案等010-3010規(guī)定的內容，并通過審議、通過010-3010、010-3010、010-3010等議案。3 .召開職工代表大會選舉職工代表負責的監(jiān)事4 .召開第一屆監(jiān)事會的2009年第一屆臨時會議5 .將至少5天前召開第一屆監(jiān)事會的2009年第一次臨時會議通知全體監(jiān)事，通知內容包括會議時間、地點、議案等股份有限公司股東大會議事規(guī)則規(guī)定的內容，審議通過股份有限公司董事會議事規(guī)則。辦理驗資及工商變更登記手續(xù)創(chuàng)辦大會開幕后30天內，股份有限公司董事會向市級工商行政管理部門申請成立登記。第二部分：股票改革的法律特征與改革方案設計第一節(jié)，法律特征有限責任公司變更為股份有限公司的，必須符合本法規(guī)定的股份有限公司的條件，并按照股份有限公司設立的相關程序處理。 由此規(guī)定可知，有限責任公司變更股份有限公司的設立不是真正意義上的“設立”，而是“變更”。 無論是股份公司的設立還是招聘，股份公司的肌肉都是經過投資、設立等一系列資產重組過程形成的，而有限責任公司變成股份公司是組織形式的變化，如果股份公司的條件已經完備，就按照一定的步驟完成了有限責任公司“變”股份公司的演變。 根據(jù)變更股份有限公司設立的特殊性，律師在向有限責任公司提供該法律事務服務時，應重視變更股份有限公司設立的法律特征，更好地把握其本質。我認為，通過改變設立特點，律師在具體操作改變設立股份有限公司的實務過程中，應重視以下法律特征1、變更成立股份有限責任公司民事主體的完整和獨立性有限責任公司的公司體制是受司法規(guī)范約束的法人。 在我國目前的企業(yè)改革和公司新建過程中，建立有限責任公司是重要的形式。 應該說有限責任公司是比較完善的公司體制和公司組織形式。 某有限責任公司必須是初步具備生產經營和發(fā)展所需資產、業(yè)務、管理機構、運營模式等，具有完善民事行為能力的企業(yè)法人。從民事主體地位來說，自股份有限公司開始設立以來，變更股份有限公司設立的有限責任公司完全具備民事主體資格，是獨立承擔民事責任的正規(guī)公司制企業(yè)法人。 股份有限公司的設立，是發(fā)起人在新出資的基礎上，重新完成資產重組過程，最終設立符合司法要求的股份有限公司。2、變更股份有限公司的設立，是原有有限責任公司組織形式的變化過程變更設立股份公司，與原主體有法律繼承關系的是原有限責任公司的組織形式的變更。 工商行政管理局依依不舍地發(fā)行變更申請書的股份有限公司監(jiān)事會議事規(guī)則所記載的企業(yè)的設立時間，不應該是變更的時間，而應該是原公司的設立時間。 有限責任公司進行的關于聘任獨立董事以及決定獨立董事的津貼內容中明顯是公司形式的變更，不是其他內容的變更。 因此，變更股份公司設立的不是工商局注冊新設公司，而是進行變更注冊。應注意，變更股份有限公司的設立并不會改變法人所有制的性質。 變更時，有限責任公司的股東必須成為股份有限公司的股東，各股東的權益比例不變。因為整個有限責任公司變更股份公司的設立只是公司形態(tài)的變化，變更時公司會持續(xù)計算經營業(yè)績，所以在重組股份時，只能在有限公司時變更股份和股東，或者在變更股份公司后變更股東和股份。 成立期間絕對不能變更股東和公司的股份。因為整個有限責任公司變更股份公司的設立只是公司形態(tài)的變化，變更時公司會持續(xù)計算經營業(yè)績，所以在重組股份時，只能在有限公司時變更股份和股東，或者在變更股份公司后變更股東和股份。 成立期間絕對不能變更股東和公司的股份。3、變更成立的股份公司和原有有限責任公司的繼承性我國股份有限公司獨立董事工作制度第四十四條第二項規(guī)定“企業(yè)法人個別合并，其權利義務由變更后的法人享有、承擔”。 股份有限公司關聯(lián)交易制度第百條規(guī)定：“有限責任公司依法變更股份公司的，原有有限責任公司的債務由變更后的股份公司繼承”如上述規(guī)定所示，變更設立的股份公司必須繼承原有有限責任公司的權利和義務，這是法定條件，無需征得債權人的同意。 股份有限公司建立的時候，應該始終按照資產和負債的配合原則，改組發(fā)起人法人企業(yè)，采取資產剝離等方式，將一部分債權債務帶入新設的股份有限公司，相應的債權債務也應該轉移，得到債權人的同意。同樣，原有有限責任公司的資產、業(yè)務、特許經營手續(xù)等也將變更繼承給股份有限公司。第二節(jié)，改革方案設計只是改變了股份公司設立的特殊性，具有特殊的法律特征，因此在實踐操作時，改變股份公司設立具有不同的實務特征。一、變更股份有限公司設立的基礎和實質條件實際上，大多數(shù)有限責任公司在注冊時公司資產量和注冊資本較小，經過長期經營和發(fā)展，企業(yè)已經有規(guī)模，但通常凈資產不高，股東數(shù)量較少。 因此，為滿足基本條件，有限責任公司應在變更前向公司進行增資擴股和股份轉讓，以實現(xiàn)公司股東數(shù)量和資產量的增加，為變更準備成立股份有限公司。 考慮變更股份有限公司的設立，在實際操作時，特別是增資時，在保證資產質量優(yōu)良的前提下，應盡量加大資產規(guī)模，滿足變更時的凈資產審計值超過5000萬元。律師在為股份有限公司的設立和變更股份有限公司的設立提供特別的法律服務時，通常要關注資產權狀況、重大債務、訴訟、相關交易和同行競爭等事項，這些重大事項構成股份有限公司設立的實質性條件。 股份有限公司開始設立時，此時股份有限公司的主體尚未形成，律師應重視預防上述事項存在可能發(fā)生的問題。 特別是在資產重組過程中，相關主體多，法律關系比較復雜，應盡量避免和減少各種問題的發(fā)生。 此外，變更股份公司設立