淺析我國公司資本制度

1、淺析我國公司資本制度 【摘要】 我國公司資本制度所屬的范疇一直存在爭議，對于法定資本制的評價也眾說紛紜。法定資本制存在公司設(shè)立的成本較高和公司的可持續(xù)發(fā)展、不利于市場主體公平競爭，在保護債權(quán)人的利益方面，公司資本制度存在職能弱化等不足之處。改革公司資本制度應(yīng)適當(dāng)降低最低注冊資本限額、應(yīng)在出資形式上更為開放、賦予董事會發(fā)行資本的同時加強董事的責(zé)任，建立債權(quán)人利益保障機制?！娟P(guān)鍵詞】 公司 法定資本制 資本信用 債權(quán)人保護公司資本制度是公司立法的基石，也是公司制度的核心，它貫穿于公司設(shè)立，存續(xù)和終止的全過程。我國原有公司資本制度建立的初衷是為了解決資本信用問題，保證商業(yè)交易安全，保護債權(quán)人利益，但

2、在實踐中，原有的公司資本制度并未實現(xiàn)立法所追求的目標(biāo)。并且，隨著市場經(jīng)濟的發(fā)展和融資技術(shù)的改進，原有的公司資本制度出現(xiàn)了一些亟待解決的問題。一、我國公司資本制度的定性從資本制度的形成上看，目前有三種制度并存：法定資本制、授權(quán)資本制和折中資本制。對1993 年我國公司法規(guī)定的公司資本制度在我國法學(xué)界一直存在爭議，主要有三種代表性的觀點。第一種觀點認為屬于法定資本制。第二種觀點認為不屬于法定資本制，而是嚴(yán)格的法定資本制。第三種觀點認為“我國的公司資本制度不同于上述三種資本制度中的任何一種，是一種比法定資本制更嚴(yán)格的公司資本制度”。法定資本制又稱確定資本制，是公司資本一次形成的方式，它是指在公司設(shè)立

3、時，必須在章程中明確規(guī)定資本總額，并且必須有股東一次全部認足而不得分期認購，否則公司就不能成立的制度。法定資本制是一次性發(fā)行，一次性認足。在公司法修訂之后對我國公司資本制度所屬的范疇又存在激烈的爭議，爭議主要集中在是法定資本制還是授權(quán)資本制。授權(quán)資本制在發(fā)行次數(shù)、足額認繳次數(shù)方面與法定資本制有明顯不同，可以多次發(fā)行，多次認足。在我國公司法的資本制度中允許股東分期繳納出資，但是注冊資本必須是一次性發(fā)行，一次性認足，而一人公司、募集式設(shè)立的股份有限責(zé)任公司采用實繳制，公司注冊資本一次性發(fā)行一次性繳足，這說明了我國的資本制度仍采用的法定資本制。另外，法定資本制和授權(quán)資本制增資的程序也有所不同，法定資

4、本制下，增資是股東( 大) 會特別決議，在我國有限責(zé)任公司必須經(jīng)代表三分之二以上表決權(quán)的股東通過，股份有限公司必須經(jīng)出席會議的股東所持表決權(quán)的三分之二以上通過。授權(quán)資本制可以授權(quán)董事會在必要時做出發(fā)行資本的決議，不需作變更登記，程序較為簡單，效率比較高。折中資本制本質(zhì)上不是一種新的資本制度，是法定資本制和授權(quán)資本制相互融合的結(jié)果。折中資本制下的許可資本制是以法定資本制為核心，融合了授權(quán)資本制的優(yōu)點；折中授權(quán)資本制則是授權(quán)資本制采納了法定資本制的若干精華。一種觀點認為我國應(yīng)從法定資本制轉(zhuǎn)向折中許可資本制。我國目前采用法定資本制仍然是必要的。其一，從資本與股權(quán)的關(guān)系來看，注冊資本決定了公司的股權(quán)結(jié)

5、構(gòu)。股東的出資是公司的資本來源，股東出資比例就是公司的股權(quán)結(jié)構(gòu)，出資比例發(fā)生變化股東的股權(quán)也會發(fā)生變化。股權(quán)結(jié)構(gòu)直接影響公司的組織機構(gòu)，進而影響公司的經(jīng)營狀況，也就是，說公司資本會影響公司的經(jīng)營。法定資本制的優(yōu)勢在于公司一旦成立股權(quán)結(jié)構(gòu)既確定。其二，虛報注冊資本的行為較為常見，這也從反面反映了公眾心理上對資本的依賴。在公司法修訂后虛報注冊資本罪的存廢曾引起激烈的爭議，一種觀點認為虛報注冊資本罪的發(fā)生可能會減少。根據(jù)新公司法的規(guī)定，有限責(zé)任公司和股份有限責(zé)任公司的最低資本額都有所降低，公司的發(fā)起人或者股東在繳納一定比例后可分期繳納其余份額的注冊資本，因此，可以預(yù)測，今后虛報注冊資本的犯罪行為即便

6、不會絕跡，也會大幅度減少；還有一種觀點認為：虛報注冊資本罪的追訴標(biāo)準(zhǔn)受到嚴(yán)重沖擊。最高人民檢察院、公安部2001 年4 月18 日聯(lián)合發(fā)布關(guān)于經(jīng)濟犯罪案件追訴標(biāo)準(zhǔn)的規(guī)定第2 條對虛報注冊資本罪追訴標(biāo)準(zhǔn)有兩項規(guī)定，如果按照新公司法關(guān)于資本最低額的規(guī)定來認定，會造成登記有限公司虛報1.8萬元就成立犯罪，而登記一人公司虛報30 萬元才成立犯罪的懸殊，導(dǎo)致不公平。實踐證明公司法修訂后虛報注冊資本罪的認定并沒有減少。但是此罪的特點是一般不單獨認定，都是在調(diào)查公司其他犯罪時發(fā)現(xiàn)有虛報注冊資本的行為。二、我國公司資本制度的不足( 一) 公司設(shè)立的成本較高對于當(dāng)前的資本制度仍然較為嚴(yán)苛，在我國法定資本制下公司

7、設(shè)立的成本較高。股份有限公司的最低注冊資本限額是500 萬元，與國民實際收入相比較高，另一方面與有限責(zé)任公司差距過大，有限責(zé)任公司最低注冊資本限額是3 萬元，起點相差近167 倍。這種做法的結(jié)果使得股份有限責(zé)任公司在設(shè)立時即受到冷落。投資者設(shè)立公司時為了降低成本，在公司責(zé)任形式的選擇上，首先考慮有限責(zé)任公司，一定程度上限制了股份有限公司的發(fā)展。( 二) 不利于公司的可持續(xù)發(fā)展公司資本是抽象的，真正反映公司財產(chǎn)狀況的是公司的資產(chǎn)和資金。公司的資產(chǎn)是指公司的全部財產(chǎn)。公司的資金是可供公司支配的以貨幣形式表現(xiàn)出來的公司資產(chǎn)的價值。中小公司融資極為困難，一方面貸款數(shù)額有限，還受到國家產(chǎn)業(yè)政策的影響;

8、另一方面又不能通過發(fā)行股票集資。我國已取消了對公開發(fā)行債券的公司類型的限制，積極拓展債券融資。逐步擴大融資主體，支持符合條件的大中型企業(yè)通過發(fā)行企業(yè)債券來籌集建設(shè)資金或改善財務(wù)結(jié)構(gòu)。有限責(zé)任公司和股份有限公司都可以發(fā)行債券，但是，有限責(zé)任公司發(fā)行債券要求其凈資產(chǎn)達到6 000 萬元，股份有限公司的凈資產(chǎn)3 000 萬元，中小公司幾乎沒有可能發(fā)行債券來融資。資本制度上的缺陷導(dǎo)致大量中小公司的持續(xù)發(fā)展陷入困境。( 三) 不利于公司公平競爭企業(yè)處于社會經(jīng)濟的中心，企業(yè)是社會經(jīng)濟發(fā)展的根本動力，企業(yè)是社會經(jīng)濟各分散決策主體。市場是社會資源的主要配置者，不是企業(yè)隸屬于政府而是企業(yè)獨立于政府，不是政府集權(quán)

9、而是企業(yè)分權(quán)，不是企業(yè)聽命于政府而是政府服務(wù)于企業(yè)，企業(yè)成為市場經(jīng)濟最主要、最適當(dāng)?shù)闹黧w。公司是市場經(jīng)濟中最重要的企業(yè)，目前的資本制度不利于市場主體公平競爭，也不利于公司之間的公平競爭。對投資者而言，我國的投資者成立的公司與中外合資經(jīng)營企業(yè)、中外合作經(jīng)營企業(yè)相比處于劣勢，設(shè)立過程中繳納出資沒有3 個月、6 個月的寬限期;發(fā)起式設(shè)立的公司分期繳納出資的，首期不能低于注冊資本的20%，比合營各方首期認繳出資比例高。( 四) 在保護債權(quán)人的利益方面公司資本制度的職能弱化資本的恒久性使其在保護債權(quán)利益方面顯得無奈。在美國公司法實踐中，公司債權(quán)人保障機制并沒有因為最低注冊資本的取消而受到削弱，正是因為最

10、低注冊資本難以實現(xiàn)應(yīng)有的擔(dān)保功能，才被淘汰。多年的公司法實踐表明，債權(quán)人更多的是通過追究公司的合同責(zé)任來保障自身的權(quán)利，因為債權(quán)人對公司的信息知之甚少。三、公司資本制度改革的建議( 一) 適當(dāng)降低最低注冊資本限額我國尤其要降低股份有限公司的最低注冊資本限額，縮小與有限責(zé)任公司最低注冊資本限額之間的差距，提高股份有限公司在整個公司類型中的比重，發(fā)揮股份有限公司向社會集資的功能。世界上其他國家股份有限責(zé)任公司的最低注冊資本額與有限責(zé)任公司的最低注冊資本額相比，差距基本在10 倍以內(nèi): 意大利有限責(zé)任公司2 000 萬里拉股份有限公司2 億里拉，奧地利有限責(zé)任公司10萬先令股份有限公司100 萬先令

11、，葡萄牙有限責(zé)任公司5 000 歐元股份有限公司5 000 歐元。股份有限公司與有限責(zé)任公司相比具有較強的集資功能，對其資本制度的過度干預(yù)會阻礙其功能的發(fā)揮。同時，要正確認識法定資本最低限額的制度功能。要求股東繳付最低限額的公司資本，這不但可以防止股東倉促設(shè)立公司，而且可以強制股東參與公司風(fēng)險分擔(dān)，防止其將公司風(fēng)險完全轉(zhuǎn)移給債權(quán)人，引發(fā)道德風(fēng)險。此外，公司確定資本制度雖可獨立于法定資本最低限額而存在，但后者對前者功能的發(fā)揮具有不可低估的影響。( 二) 在出資形式上應(yīng)更為開放出資形式包括貨幣出資和非貨幣出資。非貨幣出資主要有實物、知識產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)。非貨幣出資的條件是: 其一能用貨幣估價，其二

12、可以轉(zhuǎn)讓。勞務(wù)是否可以出資，在理論上是備受爭議的，公司法在2005 年修訂時仍沒有承認其可以出資。但是股份有限公司可以獎勵給職工股份，這實際上從一定意義上承認了勞務(wù)可以出資。英美國家在一定程度上認可了勞務(wù)出資，但英國較為寬松，美國限制較多。1976 年12 月13 日發(fā)布的第77 /91號歐盟國家公司法指令第7 條規(guī)定，“實際認購資本必須由能夠作出經(jīng)濟評估的資產(chǎn)組成。但是，完成工作或者提供服務(wù)的承諾不在此限”。有一種觀點認為勞務(wù)出資制度由于沒有引入人力資本理念，仍然是在資本雇傭勞動的傳統(tǒng)公司模式下的一種出資制度，因此，對人力資本所有者股權(quán)的享有有很多的限制條件，很難使人力資本所有者真正參與到企

13、業(yè)中，享有完整的股東權(quán)利。在我國法定資本制度下，可以有限制地允許勞務(wù)或人力資本出資。( 三) 賦予董事會發(fā)行資本的權(quán)利同時加強董事的責(zé)任以三權(quán)分立為基礎(chǔ)的公司組織機構(gòu)的發(fā)展趨勢是董事會的權(quán)力越來越大，股東會的權(quán)力越來越小。董事會作為公司的執(zhí)行機構(gòu)最為了解公司的經(jīng)營狀況和所需資本情況，在必要的時候由董事會制訂方案發(fā)行資本，既可以降低公司設(shè)立時的成本，又不會造成公司成立后資本的閑置和浪費。董事的權(quán)利增加了，與此相適應(yīng)，應(yīng)加強董事的義務(wù)，在董事違反義務(wù)時承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。我國公司法規(guī)定了董事忠誠和勤勉的義務(wù)及董事應(yīng)承擔(dān)的賠償責(zé)任。從法定資本制的觀點看，將原本屬于股東會的職權(quán)授予董事會，董事承擔(dān)責(zé)任不以

14、過錯為原則( 四) 建立債權(quán)人利益保障機制在公司資本制度對債權(quán)人保障職能弱化的前提下，對公司債權(quán)人利益的保護可以通過合同來約束，但是，取消資本制度，完全依靠合同來保護公司債權(quán)人利益也是不夠的。通過合同保護公司債權(quán)人，需要很大的成本和費用支出，對弱小的債權(quán)人來說，需要更高的成本，而且弱小的債權(quán)人也缺乏與公司債務(wù)人討價還價的能力。在公司資本制度方面也可以建立保障公司債權(quán)人利益的機制: 其一，債權(quán)人參與重大事務(wù)決策。據(jù)公司法規(guī)定，在公司增資或減資決議的程序中公司都應(yīng)該通知債權(quán)人，不僅如此，債權(quán)人參與的程度應(yīng)該加深，如果因公司合并而增資，債權(quán)人有權(quán)對合并的對象發(fā)表意見。其二，完善法人人格否認制度。我國是世界上第一個直接將法人人格否認制度規(guī)定在公司法典中的國家，而且在一人公司中規(guī)定了法人人格否認舉證責(zé)任倒置，足見保護債權(quán)人利益的決心，但是法人人格否認適用的場合不明確，這項制度亟待完善。參考文獻:1馮果 現(xiàn)代公司資本制度比較研究m 武漢: 武漢大學(xué)出版社，20002趙旭東 公司法m 北京: 中國政法大學(xué)出版社，20073曲伶俐 新公司法下的虛報注冊資本罪新論j 政法論叢，2006，( 2) : 40 424汪家元公司法修訂對公司犯罪的影響j 江東論壇，2006