外商投資企業(yè)法-精品課課件-講義

1、外商投資企業(yè)法 第一節(jié) 概述 一、外商投資企業(yè)的概念和特征 1、概念 外商投資企業(yè)是指外國公司、企業(yè)、其他經(jīng)濟組織或個人依 照中華人民共和國的法律，在中國境內(nèi)以直接投資的方式 參與或直接設(shè)立的各類企業(yè)的總稱。 2、特征 （1）企業(yè)資本部分或全部屬于外國投資者。 （2）企業(yè)依據(jù)中國法律，住所在中國境內(nèi)。 二 、外商投資企業(yè)法的基本原則 1、維護國家主權(quán)和經(jīng)濟利益原則 主權(quán)原則運用于經(jīng)濟領(lǐng)域，是指一國境內(nèi)的自然 人、法人及其他經(jīng)濟組織都要遵守所在國法律進 行經(jīng)濟活動，服從所在國管轄。 2、平等互利、保護外商投資者合法權(quán)益原則 3、參照國際慣例原則 維護國家主權(quán)，促進民族經(jīng)濟發(fā)展原則 堅持平等互利，

2、謀求國際合作與共同發(fā)展原則 信守國際條約，尊重國際慣例，建立國際經(jīng)濟新秩 序 保護雙方當(dāng)事人的合法權(quán)益 第二節(jié) 中外合資經(jīng)營企業(yè)法 一、中外合資經(jīng)營企業(yè)概念 1、概念 外國的公司、企業(yè)、其他經(jīng)濟組織和個人與中國的 公司、企業(yè)或其他經(jīng)濟組織依照中華人民共和國 法律規(guī)定，在中國境內(nèi)共同投資、共同經(jīng)營、共 擔(dān)風(fēng)險、共享利潤的企業(yè)。 中外合資經(jīng)營企業(yè)是指外國公司、企業(yè)和其他經(jīng)濟 組織或個人，按照平等互利的原則，經(jīng)中國政府 批準(zhǔn)，在中華人民共和國境內(nèi)，同中國的公司、 企業(yè)或其他經(jīng)濟組織共同舉辦的合營企業(yè)。 2、建立中外合資經(jīng)營企業(yè)的功能 （1）對外資方 （2）對東道國合營者 二、中外合資經(jīng)營企業(yè)的特征

3、1、中外雙方或多方共同為合營企業(yè)的設(shè)立人和股東 2、中外合營者在企業(yè)的地位平等，權(quán)利義務(wù)一致 3、合營者承擔(dān)有限責(zé)任 4、企業(yè)無股東會，董事會是最高權(quán)力機構(gòu) 5、中方未用場地使用權(quán)做出資的，要繳納場地使用費 6、直接經(jīng)營產(chǎn)品進出口業(yè)務(wù)的權(quán)利 7、合營期限自定 8、外方出資不低于25% 合資企業(yè)的法律特征 中外合資者共同舉辦 合資者各方共同投資 合資各方共同經(jīng)營 合資各方共擔(dān)風(fēng)險 三、中外合資經(jīng)營企業(yè)法的概念 調(diào)整中外合資經(jīng)營企業(yè)在設(shè)立、變更、終止及經(jīng)營 管理過程中發(fā)生的經(jīng)濟關(guān)系的法律規(guī)范的總稱 1979年7月1日通過，1990年4月4日修改 四、中外合資經(jīng)營企業(yè)的法律性質(zhì) 1、中外合資經(jīng)營企業(yè)

4、是一種股權(quán)式企業(yè) 并非各方出資均分為等額股份，而是各方按照投 資比例分享利潤分擔(dān)風(fēng)險，行使企業(yè)經(jīng)營管理權(quán) 2、具有中國法人資格， 在中國設(shè)立，注冊地和住所在中國境內(nèi)。 3、組織形式為有限責(zé)任公司。 五、中外合資經(jīng)營企業(yè)的設(shè)立 （一）設(shè)立條件 積極條件 1、采用先進技術(shù)設(shè)備和科學(xué)管理方法，能增加產(chǎn)品 品種，提高產(chǎn)量，節(jié)約能源和原材料。 2、有利于技術(shù)改造，做到投資少，見效快，收益大。 3、能擴大產(chǎn)品出口，增加外匯收入。 4、能培訓(xùn)技術(shù)人員和經(jīng)營管理人員。 消極條件： 1、有損中國主權(quán)的。 2、違反中國法律的。 3、不符合中國國民經(jīng)濟發(fā)展要求的。 4、協(xié)議、合同、章程顯失公平、有損合營一 方利益的

5、。 （二）設(shè)立程序 1、申請 中國合營者向主管機關(guān)呈報擬與外國合營者設(shè)立合營企業(yè) 的項目建議書和初步可行性研究報告。 合營企業(yè)協(xié)議：合營各方對設(shè)立合營企業(yè)的某些要點和原 則達(dá)成一致意見而設(shè)立的文件。 合營企業(yè)合同：指合營各方為設(shè)立企業(yè)就相關(guān)權(quán)利義務(wù)關(guān) 系達(dá)成一致意見而訂立的合同。 合營企業(yè)章程：按照合同確立的原則，經(jīng)合營方一致同意， 規(guī)定合營企業(yè)的宗旨、組織原則和經(jīng)營方法等事項的方法。 2、審批，審批機關(guān)是國家對外經(jīng)濟貿(mào)易主管部門。 審批期三個月。 委托有關(guān)省、自治區(qū)直轄市政府或國務(wù)院有關(guān)部局 審批的情形 （1）投資總額在國務(wù)院規(guī)定的金額內(nèi)，中國合營 者資金來源已落實。 （2）不需要國家增撥原

6、材料，不影響燃料、動力、 運輸、外貿(mào)出口配額等的全國平衡的。 3、登記。審批后一個月，企業(yè)負(fù)責(zé)人到所在省級工 商局辦理登記。 六、中外合資經(jīng)營企業(yè)的組織機構(gòu) （一）權(quán)力機構(gòu) 董事會為最高權(quán)力機構(gòu)， 負(fù)責(zé)公司重大問題 人數(shù)為3人以上，名額分配各方協(xié)商 董事會每年至少召開一次，1/3以上董事提議可召開， 2/3以上出席 （二）經(jīng)理機構(gòu) 設(shè)總經(jīng)理一人，副總經(jīng)理若干人，其他若干人 由董事會聘任，負(fù)責(zé)公司的生產(chǎn)經(jīng)營活動 七、中外合資經(jīng)營企業(yè)的資本 一、資本構(gòu)成 注冊資本+借入資本=投資總額 （一）注冊資本與投資總額的比例 投資總額：是按照合同、章程規(guī)定的生產(chǎn)規(guī)模投入 的基本建設(shè)資金和流動資金的總和。 注

7、冊資本：指為設(shè)立合營企業(yè)在登記機關(guān)登記的 資本總額。 二者比例 1、總額300萬美元（含）以下，資本為70%以上。 2、300萬1000萬（含），50%以上，420萬美元以 下的不低于210萬 3、1000萬3000萬（含），40%以上，1250萬以下 的不低于500萬 4、3000萬以上的，1/3以上，3600萬以下的不低于 1200萬 （二）合營各方出資比例 外方不低于25% （三）出資方式 可以貨幣，可以用建筑物、廠房、機器設(shè)備或其他 物資、工業(yè)產(chǎn)權(quán)、專有技術(shù)、場地使用權(quán)等作價 出資 （四）出資期限 合同約定，一次性繳納的，執(zhí)照頒發(fā)后6個月內(nèi)繳清。分期 的，第一期不低于15%，簽發(fā)之日起

8、3個月內(nèi)繳清。一個月 的催告期限。 1、注冊資本（）50萬以下，1年 2、50萬100萬 1年半 3、100300萬 2年 4、3001000萬 3年 5、1000萬以上 審批機關(guān)審定 收購國有產(chǎn)權(quán)的，3個月，需延長的6個月60%，1年內(nèi)付清 （五）注冊資本的變更與轉(zhuǎn)讓 注冊資本不得減少，可增加。如因投資總額 和生產(chǎn)經(jīng)營規(guī)模發(fā)生變化確需減少注冊資 本的，應(yīng)由董事會通過決議，報審批機構(gòu) 批準(zhǔn)，履行通知和公告?zhèn)鶛?quán)人程序，登記 向第三人轉(zhuǎn)讓，須經(jīng)合營他方同意，并報 審批機關(guān)批準(zhǔn)。 合營他方有優(yōu)先購買權(quán) 八、合營企業(yè)的運營管理 1、經(jīng)營計劃 2、物資購買 3、產(chǎn)品銷售 4、財務(wù)會計制度 九、合營企業(yè)的

9、利潤分配 提取儲備基金、職工獎勵及福利基金、企業(yè) 發(fā)展基金，扣除后的余額，由董事會按注 冊資本比例進行分配 十、合營企業(yè)的合營期限、解散與清算 （一）合營期限 可約定也可不約定。服務(wù)性、土地開發(fā)及房 地產(chǎn)經(jīng)營、資源勘探開發(fā)、國家規(guī)定限制 投資的行業(yè)應(yīng)約定。要延長的，期滿前6個 月申請，審批機關(guān)1個月內(nèi)決定。 （二）解散事由 1、合營期限屆滿，正常解散。 2、企業(yè)發(fā)生嚴(yán)重虧損，無力繼續(xù)經(jīng)營。 3、合營一方不履行合營企業(yè)協(xié)議、合同、章程規(guī)定 的義務(wù)，致使合營企業(yè)無法繼續(xù)經(jīng)營。 4、因自然災(zāi)害、戰(zhàn)爭等不可抗力，遭受嚴(yán)重虧損， 無力繼續(xù)經(jīng)營的。 5、合營企業(yè)未達(dá)到其經(jīng)營目的，同時又無發(fā)展前途。 6、合

10、同、章程規(guī)定的其他解散事由出現(xiàn)。 甲方為我國一家旅游公司，乙方是美國一家飯店管 理公司。雙方擬成立一家中外合資的酒店，下面 是一份待簽的中外合資經(jīng)營企業(yè)合同的部分條 款： 第二條 甲、乙雙方根據(jù)中華人民共和國中外合資 經(jīng)營企業(yè)法和中國的其他有關(guān)法規(guī)，同意在中 國境內(nèi)設(shè)立中外合資經(jīng)營酒店，其組織形式為合 伙企業(yè)。 第二十五條 董事會由7名董事組成，其中甲方委派4名，乙 方委派3名。董事長和副董事長由董事會選舉產(chǎn)生，不拘 任何一方。 第三十六條 合營公司按有關(guān)法律和條例規(guī)定繳納各項稅金。 第四十三條 對本合同的修改，經(jīng)董事會一致通過決議后即 生效。 第四十四條 本合同的訂立、效力、解釋、執(zhí)行及爭議

11、的解 決，可以適用中國法律，也可以適用外國法律。 第四十五條 合營公司的期限不做約定，由雙方根據(jù)經(jīng)營狀 況另行協(xié)議。 試分析：上述合同條款中的哪些約定不符合法律規(guī)定？應(yīng)如 何修改？ 要點：要點： 1所列條款中，第36條無錯，不需修改。 2其余各條中有四處不妥，應(yīng)改正： （1）中外合營企業(yè)的組織形式為有限責(zé)任公司，合伙企業(yè) 不是合營企業(yè)的法定形式。我國法律規(guī)定，只有中外合作 經(jīng)營企業(yè)才可以采取合伙企業(yè)的形式。因此，第2條股份 有限公司應(yīng)改為有限責(zé)任公司。 （2）第25條改為董事長由合營一方擔(dān)任的，副董事長應(yīng)由 他方擔(dān)任。合營企業(yè)法規(guī)定，董事長和副董事長由合 營各方協(xié)商確定或由董事會選舉產(chǎn)生。中外

12、合營者的一方 擔(dān)任董事長的，由他方擔(dān)任副董事長。 （3）第43條改為對合資經(jīng)營合同的修改，必須經(jīng)合營雙方 簽署協(xié)議并報審批機構(gòu)批準(zhǔn)后方能生效。 （4）第44條中外合資經(jīng)營企業(yè)合同應(yīng)適用中國法律。我國 合同法第126條第2款規(guī)定：“在中華人民共和國境內(nèi) 履行的中外合資經(jīng)營企業(yè)合同、中外合作經(jīng)營企業(yè)合同、 中外合作勘探開發(fā)自然資源合同，適用中華人民共和國法 律?！?（5）第45條合營企業(yè)屬于服務(wù)性行業(yè)的，按照國務(wù)院批準(zhǔn) 的中外合資經(jīng)營企業(yè)期限暫行規(guī)定第3條的規(guī)定，合 營各方舉辦服務(wù)性行業(yè)，應(yīng)當(dāng)依照有關(guān)法律、法規(guī)的規(guī)定， 在合營合同中約定合營期限。 第三節(jié) 中外合作經(jīng)營企業(yè)法 一、概念 1、中外合作

13、經(jīng)營企業(yè)指外國公司、企業(yè)、其他經(jīng)濟 組織或個人與中國的公司、企業(yè)或其他經(jīng)濟組織 依照中國法律，在中國境內(nèi)共同舉辦的，按合作 合同的約定分配收益或產(chǎn)品，分擔(dān)風(fēng)險和虧損的 企業(yè)。 2、性質(zhì) 中外合資經(jīng)營企業(yè)在性質(zhì)上是契約式合營企業(yè)。雙 方合作者的權(quán)利與義務(wù)主要通過合同予以約定 有法人資格的為有限責(zé)任公司 無法人資格的為合伙企業(yè) 3、特征 1）投資方有中方和外方 2）合作經(jīng)營合同是企業(yè)成立的基本依據(jù) 3）主體資格上既可以是法人也可以非法人 4）外方可以先行回收投資，期滿時全部固定 資產(chǎn)無償歸中方所有 5）管理體制既可以是董事會制，也可以是聯(lián) 合管理委員會制 6）利益的分配和虧損的負(fù)擔(dān)由雙方確定 合作

14、企業(yè)的法律特征 在合同中約定投資或合作條件 根據(jù)組織形式的不同設(shè)置不同的組織機構(gòu) 依合同約定分配收益、承擔(dān)風(fēng)險和虧損 4、中外合作經(jīng)營企業(yè)法的概念 廣義，調(diào)整中外合作經(jīng)營企業(yè)在設(shè)立、變更、終止 及經(jīng)營管理過程中發(fā)生的經(jīng)濟關(guān)系。 狹義，1988年中華人民共和國中外合作經(jīng)營企業(yè) 法 2000年中華人民共和國中外合作經(jīng)營企業(yè)法 （修訂本） 二、企業(yè)的設(shè)立和法律地位 中外合作經(jīng)營企業(yè)的設(shè)立條件 產(chǎn)品出口或技術(shù)先進的生產(chǎn)性企業(yè) 合作企業(yè)的設(shè)立程序 申請。中方向?qū)ν饨?jīng)濟貿(mào)易主管部門或國務(wù)院授 權(quán)的部門和地方政府提出申請 審批。審批權(quán)在商務(wù)部，45天決定 登記。30天登記，30天辦理稅務(wù)登記 (三)合同與章

15、程 （四）合作企業(yè)的法律地位 1、法人企業(yè)不必采用股權(quán)式企業(yè)體制，可以按照投 資額承擔(dān)責(zé)任，也可以約定投資的責(zé)任。分為 三種情況 各方出資的有限責(zé)任公司 一方投資，另一方不投資，只提供勞務(wù)、土地 等，不參與企業(yè)管理，不參與盈虧，只以合作 條件分取固定的收益 一方資本絕對多數(shù)，另一方不行使企業(yè)管理權(quán)， 雙方對企業(yè)承擔(dān)有限責(zé)任 2、非法人企業(yè) 雙方出資成立合伙性質(zhì)的企業(yè) 中方企業(yè)吸收外資，不另外組建經(jīng)濟實體，通 過合同約定各方的權(quán)利義務(wù)。各自的責(zé)任由雙 方確定 三、企業(yè)的出資和組織機構(gòu) （一）出資 1、出資方式：現(xiàn)金、實物、工業(yè)產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)、 非專利技術(shù)和其他財產(chǎn)權(quán)利 2、出資比例：合作各方出

16、資不必折算成出資比例， 這不是雙方分享利益分擔(dān)虧損的根據(jù)。但外方不 得低于25%。 3、出資期限：可一次交清，也可分期繳納。 4、資本變更 （二）組織機構(gòu) 1、有法人資格的，設(shè)立董事會；沒法人資格的，設(shè) 立聯(lián)合管理委員會。一方為董事長、主任的，他 方為副董事長、副主任，人員的比例分配，可按 投資比例或由雙方協(xié)商，三人以上，任期三年。 會議每年至少一次，2/3以上出席 2、可以任命或聘任總經(jīng)理負(fù)責(zé)日常的經(jīng)營管理工作 3、日常管理可以委托一方或第三方負(fù)責(zé) 四、企業(yè)的盈余分配和資產(chǎn)歸屬 一、盈余分配 由中外雙方協(xié)商確定，可以按比例分配，也可以不 按投資比例。如果投資資產(chǎn)不作價，不記股，只 能根據(jù)各方

17、的投資條件約定 二、資產(chǎn)歸屬 雙方可以約定期限屆滿，全部固定資產(chǎn)歸中國合作 者所有，外方在經(jīng)營期限內(nèi)先行回收投資 三、外方先行回收投資的辦法 1、在稅后利潤中多分配，逐年遞減 2、經(jīng)財政稅務(wù)機關(guān)批準(zhǔn)，外方在繳納所得稅前回收 投資 3、經(jīng)稅務(wù)機關(guān)批準(zhǔn)從固定資產(chǎn)折舊費中回收 四、盈利的時候才可以回收投資，虧損時， 外方停 止回收。 五、合作企業(yè)的經(jīng)營期限 1、由中外雙方協(xié)商確定，在合同中訂明 2、期限的長短與外方的投資規(guī)模、回收周期有關(guān) 3、合作期限屆滿，外方投資未能回收的，可以適當(dāng) 延長 4、延長的程序 六、合作企業(yè)與合資企業(yè)的區(qū)別 組織形式不同 出資方式不同 第四節(jié) 外資企業(yè)法 一、外資企業(yè)和

18、外資企業(yè)法的概念 外資企業(yè)指依照中國法律，在中國境內(nèi)設(shè)立全部資 本由外國投資者投資并擁有、由外國投資者獨立 經(jīng)營管理、獨享利益和承擔(dān)風(fēng)險、自負(fù)盈虧的企 業(yè) 。 廣義，外資企業(yè)法指調(diào)整外資企業(yè)在設(shè)立、變更、 終止及經(jīng)營管理過程中發(fā)生的經(jīng)濟關(guān)系的法律規(guī) 范的總稱。 狹義，1986年中華人民共和國外資企業(yè)法2000 年（修訂本） 二、外資企業(yè)的特征 1、企業(yè)的全部資本是由外國的投資者投資的，企業(yè) 的利潤全歸外國投資者、風(fēng)險和虧損也由外國投 資者獨立承擔(dān)。 2、外資企業(yè)是中國企業(yè) 3、外資企業(yè)在中國應(yīng)是一個經(jīng)濟實體或法律主體， 其在中國的經(jīng)營活動以自己的名義進行，自主經(jīng) 營 三、外資企業(yè)的組織形式與法

19、律地位 1、可以是法人企業(yè)，也可以是非法人企業(yè)，企業(yè)是 法人的，外國投資者對企業(yè)的責(zé)任以其認(rèn)繳的出 資額為限。為其他形式的適用中國法律規(guī)定 2、我國外資企業(yè)的基本組織形式為有限公司，組織 機構(gòu)上可以是法定代表人獨任領(lǐng)導(dǎo)制，也可以是 董事會制 四、外資企業(yè)的設(shè)立 外資企業(yè)的設(shè)立條件 1、鼓勵設(shè)立行業(yè)：產(chǎn)品出口或技術(shù)先進 2、限制或禁止設(shè)立行業(yè)： 涉及國家安全、損害環(huán)境、產(chǎn)品為法律所禁止的 3、不予設(shè)立行業(yè)： 外資企業(yè)的設(shè)立程序 提出報告： 向企業(yè)所在地的縣級以上人民政府提出 申請 由縣級以上人民政府提出 3、審批 國務(wù)院對外經(jīng)濟貿(mào)易主管部門或省級人民政府 90天 4、登記 30天 五、外資企業(yè)的資本及土地使用 （一）資本 1、外資企業(yè)的注冊資本，是企業(yè)在登記機關(guān)登記的、 外國投資者認(rèn)繳的全部資本額 2、投資總額：開辦企業(yè)所需的資金總額 3、二者比例參照合營企業(yè)的規(guī)定