經(jīng)濟法-第五章-個人獨資企業(yè)和合伙企業(yè)法律制度完整版

1、 一、個人獨資企業(yè)的概念和法律特征一、個人獨資企業(yè)的概念和法律特征 是指依照本法在中國境內(nèi)設(shè)立，由一個自然人 投資，財產(chǎn)為投資人個人所有，投資人以其個人財 產(chǎn)對企業(yè)債務(wù)承擔無限責任的經(jīng)營實體。 企業(yè)形態(tài)的起源就是個人獨資企業(yè)，其基本特點是個人 出資、個人經(jīng)營、個人收益、個人承擔風險。 個人獨資企業(yè)在我國是改革開放以后的產(chǎn)物，是私有經(jīng)濟的 一種基本形式，具有以下法律特征： （1）個人獨資企業(yè)的投資主體是一個自然人。 （2）個人獨資企業(yè)由投資者(企業(yè)主)個人擁 有和控制。 （3）個人獨資企業(yè)沒有獨立法律人格，投資 人對企業(yè)債務(wù)承擔無限責任。 （4）個人獨資企業(yè)是營利性的經(jīng)營實體。 1、設(shè)立個人獨資

2、企業(yè)應(yīng)當具備的條件 (1)投資人為一個自然人。 (2)有合法的企業(yè)名稱。 (3)有投資人申報的出資。 (4)有固定的生產(chǎn)經(jīng)營場所和必要的生產(chǎn)經(jīng)營條件。 (5)有必要的從業(yè)人員。 2、設(shè)立個人獨資企業(yè)的程序 (1)提出登記申請。 (2)審核和登記。 三、個人獨資企業(yè)的事務(wù)管理三、個人獨資企業(yè)的事務(wù)管理 個人獨資企業(yè)投資人可以自行管理企業(yè)事務(wù)， 也可以委托或者聘用其他具有民事行為能力的人負 責企業(yè)的事務(wù)管理，但投資人應(yīng)當與受托人或者被 聘用的人簽訂書面合同，明確委托的具體內(nèi)容和授 予的權(quán)利范圍。 四、個人獨資企業(yè)的權(quán)利和義務(wù)四、個人獨資企業(yè)的權(quán)利和義務(wù) 1、個人獨資企業(yè)的權(quán)利主要有： 可以有自己的

3、名稱和字號，并以其名義進行經(jīng) 營活動；可以有自己的財產(chǎn)；可以自己的名義進行 訴訟；擁有進行生產(chǎn)經(jīng)營活動的權(quán)利，如可以委托 或聘用他人負責企業(yè)的事務(wù)管理、招用職工、申請 貸款、取得土地使用權(quán)、開立賬戶等。 2、個人獨資企業(yè)的義務(wù)主要有： 必須按照國家會計法規(guī)和稅法規(guī)定，健全財務(wù) 會計制度，配備財務(wù)人員，設(shè)置會計賬簿，進行會 計核算，依法履行納稅義務(wù)；個人獨資企業(yè)應(yīng)當依 法招用職工，要與職工簽訂勞動合同，要保障職工 的勞動安全，按照規(guī)定參加社會保險，為職工繳納 社會保險費，要按時、足額發(fā)放職工工資。 五、五、 個人獨資企業(yè)的解散和清算個人獨資企業(yè)的解散和清算 1、個人獨資企業(yè)解散的原因 個人獨資企

4、業(yè)有下列情形之一時，應(yīng)當解散： (1)投資人決定解散； (2)投資人死亡或者被宣告死亡，無繼承人或者繼承 人決定放棄繼承； (3)被依法吊銷營業(yè)執(zhí)照； (4)法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他情形。 2、個人獨資企業(yè)解散后的清算 個人獨資企業(yè)解散，應(yīng)由投資人自行清算或者 由債權(quán)人申請人民法院指定清算人進行清算。 投資人自行清算的，應(yīng)當在法定期限內(nèi)書面通 知債權(quán)人，無法通知的，應(yīng)當予以公告。債權(quán)人應(yīng) 當在法定期限內(nèi)向投資人申報其債權(quán)。 個人獨資企業(yè)解散后，原投資人對個人獨資企 業(yè)存續(xù)期間的債務(wù)仍應(yīng)承擔償還責任，但債權(quán)人在 5年內(nèi)未向債務(wù)人提出償債請求的，該責任消滅。 個人獨資企業(yè)解散的，財產(chǎn)應(yīng)當按照下列順

5、 序清償： 1、所欠職工工資和社會保險費用； 2、所欠稅款； 3、其他債務(wù)。 個人獨資企業(yè)在清算期間，不得開展與清算目 的無關(guān)的經(jīng)營活動。在按照上述順序清償債務(wù)前， 投資人不得轉(zhuǎn)移、隱匿財產(chǎn)。 個人獨資企業(yè)財產(chǎn)不足以清償債務(wù)的，投資人 應(yīng)當以其個人的其他財產(chǎn)予以清償。 個人獨資企業(yè)清算結(jié)束后，投資人或人民法院 指定的清算人應(yīng)當編制清算報告，并于法定期限內(nèi) 到登記機關(guān)辦理注銷登記。 一、合伙企業(yè)與合伙企業(yè)法一、合伙企業(yè)與合伙企業(yè)法 合伙： 是指兩個以上的人為著共同目的，相互約定共 同出資、共同經(jīng)營、共享收益、共擔風險的自愿聯(lián) 合。 根據(jù)中華人民共和國合伙企業(yè)法（以下簡 稱合伙企業(yè)法）第2條的規(guī)定

6、，我國的合伙企 業(yè)，是指自然人、法人和其他組織依法在中國境內(nèi) 設(shè)立的普通合伙企業(yè)和有限合伙企業(yè)。 普通合伙企業(yè)由普通合伙人組成，除法律有特 別規(guī)定外，合伙人對合伙企業(yè)債務(wù)承擔無限連帶無限連帶 責任責任； 有限合伙企業(yè)由普通合伙人和有限合伙人組成， 普通合伙人對合伙企業(yè)債務(wù)承擔無限連帶責任，有 限合伙人以其認繳的出資額為限對合伙企業(yè)債務(wù)承 擔責任。 合伙企業(yè)法： 是指國家立法機關(guān)及其他有權(quán)機關(guān)依法制定的 調(diào)整合伙企業(yè)合伙關(guān)系的法律規(guī)范的總稱。 二、普通合伙企業(yè)二、普通合伙企業(yè) 普通合伙企業(yè)由普通合伙人組成，除法律對普 通合伙人承擔責任的形式有特別規(guī)定的，合伙人合伙人 對合伙企業(yè)債務(wù)承擔無限連帶責

7、任。對合伙企業(yè)債務(wù)承擔無限連帶責任。 所謂普通合伙人是指在合伙企業(yè)中對合伙企業(yè) 的債務(wù)依法承擔無限連帶責任的自然人、法人和其 他組織。 15 設(shè)立合伙企業(yè)，應(yīng)當具備下列條件： 1、有二個以上合伙人。 合伙人可以是法人，也可以是自然人。合伙人為 自然人的應(yīng)當具有完全民事行為能力。 2、有書面合伙協(xié)議。 合伙企業(yè)以合伙協(xié)議作為其法律基礎(chǔ)。合伙協(xié)議 依法由全體合伙人協(xié)商一致、以書面形式訂立。 合伙協(xié)議經(jīng)全體合伙人簽名、蓋章后生效。 3、有合伙人認繳或者實際繳付的出資。 合伙人可以用貨幣、實物、知識產(chǎn)權(quán)、土地使 用權(quán)或者其他財產(chǎn)權(quán)利出資，也可以用勞務(wù)出資也可以用勞務(wù)出資 。合伙人以勞務(wù)出資的，其評估辦

8、法由全體合伙人 協(xié)商確定，并在合伙協(xié)議中載明。 4、有合伙企業(yè)的名稱和生產(chǎn)經(jīng)營場所。 名稱中應(yīng)當標明“普通合伙”字樣。 5、法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他條件。 17 合伙人的出資、以合伙企業(yè)名義取得的收益和依 法取得的其他財產(chǎn)，均為合伙企業(yè)的財產(chǎn)。 合伙人在合伙企業(yè)清算前，除法律另有規(guī)定外， 不得請求分割合伙企業(yè)的財產(chǎn)，所以，合伙企業(yè)的合 伙財產(chǎn)具有共同財產(chǎn)的性質(zhì)，只能由全體合伙人共同 管理和使用。 合伙企業(yè)財產(chǎn)的轉(zhuǎn)讓是指合伙人將自己在合伙 企業(yè)中的財產(chǎn)份額轉(zhuǎn)讓給他人。 合伙人以其在合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額出質(zhì)的， 須經(jīng)其他合伙人一致同意；未經(jīng)其他合伙人一致同 意，其行為無效，由此給善意第三人造成損失

9、的， 由行為人依法承擔賠償責任。 19 1、合伙企業(yè)事務(wù)的執(zhí)行 有全體合伙人共同執(zhí)行和委托一名或數(shù)名 合伙人執(zhí)行兩種方式。 2、合伙人在執(zhí)行合伙企業(yè)事務(wù)中的權(quán)利。 3、合伙人在執(zhí)行合伙企業(yè)事務(wù)中的義務(wù)。 4、合伙人對合伙企業(yè)有關(guān)事項作出決議的表 決辦法。 5、合伙企業(yè)的利潤分配、虧損分擔。 6、經(jīng)全體合伙人同意，合伙企業(yè)可以聘任合 伙人以外的人擔任合伙企業(yè)的經(jīng)營管理人員。 7、合伙企業(yè)應(yīng)當依照法律、行政法規(guī)的規(guī)定 建立企業(yè)財務(wù)、會計制度。 21 合伙企業(yè)與第三人關(guān)系，實際上是指有關(guān) 合伙企業(yè)的對外關(guān)系，涉及合伙企業(yè)對外代表 權(quán)的效力、合伙企業(yè)和合伙人的債務(wù)清償?shù)葐?題。 合伙企業(yè)法規(guī)定，執(zhí)行合

10、伙企業(yè)事務(wù) 的合伙人，對外代表合伙企業(yè)。執(zhí)行合伙企業(yè) 事務(wù)的合伙人，在取得對外代表權(quán)后，可以以 合伙企業(yè)的名義進行經(jīng)營活動，在其授權(quán)的范 圍內(nèi)作出法律行為。 合伙企業(yè)對對合伙人執(zhí)行合伙事務(wù)及對外 代表合伙企業(yè)權(quán)利的限制，不得對抗善意第不得對抗善意第 三人。三人。 合伙企業(yè)對其債務(wù)，應(yīng)先以其全部財產(chǎn) 進行清償。合伙企業(yè)財產(chǎn)不足以清償?shù)狡趥?務(wù)的，各合伙人應(yīng)當承擔無限連帶清償責任。各合伙人應(yīng)當承擔無限連帶清償責任。 。 23 入伙入伙，是指在合伙企業(yè)存續(xù)期間，非合伙人被合伙企 業(yè)接納，并取得合伙人資格的行為。 退伙退伙，是指合伙人退出合伙企業(yè)，喪失合伙人資格的 行為。合伙協(xié)議應(yīng)對退伙的條件和程序作

11、出規(guī)定。合 伙人退伙，一般有兩種情形：一是自愿退伙；二是法 定退伙。 另外，合伙人有法定情形的，經(jīng)其他合伙人一致同意， 可以決議將其除名。 24 特殊的普通合伙企業(yè)是指以專業(yè)知識和專門技能 為客戶提供有償服務(wù)的專業(yè)服務(wù)機構(gòu)。 一個合伙人或者數(shù)個合伙人在執(zhí)業(yè)活動中因故意 或者重大過失造成合伙企業(yè)債務(wù)的，應(yīng)當承擔無限責 任或者無限連帶責任，其他合伙人以其在合伙企業(yè)中 的財產(chǎn)份額為限承擔責任。合伙人在執(zhí)業(yè)活動中非因 故意或者重大過失造成的合伙企業(yè)債務(wù)以及合伙企業(yè) 的其他債務(wù)，由全體合伙人承擔無限連帶責任。 25 何謂“專業(yè)知識和專門技能”是兩個外延 不明確的十分籠統(tǒng)的概念，如果沒有任何限定 將會作出

12、涉及一切行業(yè)、非常寬泛的解釋，例 如，除了律師、內(nèi)科醫(yī)生、牙醫(yī)、專業(yè)工程師、 土地測量師、設(shè)計師、建筑師和會計師之外， 美容、美發(fā)、剃頭、修理等等，均可以歸入利 用專業(yè)知識和專業(yè)技能提供有償服務(wù)的行業(yè)。 因此，必須對“專業(yè)知識和專門技能”作出限 定性解釋。 26 有限合伙企業(yè)是指由普通合伙人和有限合 伙人組成，普通合伙人對合伙企業(yè)債務(wù)承擔無普通合伙人對合伙企業(yè)債務(wù)承擔無 限連帶責任，有限合伙人以其認繳的出資額為限連帶責任，有限合伙人以其認繳的出資額為 限對合伙企業(yè)債務(wù)承擔責任限對合伙企業(yè)債務(wù)承擔責任的合伙組織。 合伙企業(yè)法規(guī)定：有限合伙企業(yè)及其合 伙人適用對有限合伙企業(yè)的特殊規(guī)定，無特殊 規(guī)定

13、的，適用有關(guān)普通合伙企業(yè)及其合伙人的 規(guī)定。 27 1、有限合伙企業(yè)設(shè)立人數(shù)的要求不同。 2、有限合伙企業(yè)名稱中應(yīng)當標明“有限合伙”字樣。 3、有限合伙企業(yè)的合伙協(xié)議除符合普通合伙企業(yè)合 伙協(xié)議的規(guī)定外，還應(yīng)當載明一些特定事項。 4、對有限合伙人出資的要求。 有限合伙人是否能以勞務(wù)出資？ 28 有限合伙企業(yè)由普通合伙人執(zhí)行合伙事務(wù)。 執(zhí)行事務(wù)合伙人可以要求在合伙協(xié)議中確定執(zhí) 行事務(wù)的報酬及報酬提取方式。 有限合伙人不執(zhí)行合伙事務(wù)，不得對外代表 有限合伙企業(yè)。 有限合伙人的特定行為，不視為執(zhí)行合伙 事務(wù)。 有限合伙企業(yè)不得將全部利潤分配給部分合伙 人；但是，合伙協(xié)議另有約定的除外。 有限合伙人可

14、以同本有限合伙企業(yè)進行交易； 但是，合伙協(xié)議另有約定的除外。 有限合伙人可以自營或者同他人合作經(jīng)營與本 有限合伙企業(yè)相競爭的業(yè)務(wù)；但是，合伙協(xié)議另有 約定的除外。 30 有限合伙人除合伙協(xié)議另有約定外可以將其 在有限合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額出質(zhì)，也就是說有 限合伙人可以以其在合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額對外 進行權(quán)利質(zhì)押。 有限合伙人可以按照合伙協(xié)議的約定向合伙 人以外的人轉(zhuǎn)讓其在有限合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額， 但應(yīng)當提前30日通知其他合伙人。 31 有限合伙人的自有財產(chǎn)不足清償其與合伙企業(yè)無 關(guān)的債務(wù)的，該合伙人可以以其從有限合伙企業(yè)中分 取的收益用于清償；債權(quán)人也可以依法請求人民法院 強制執(zhí)行該合伙人在有

15、限合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額用于 清償。人民法院強制執(zhí)行有限合伙人的財產(chǎn)份額時， 應(yīng)當通知全體合伙人。在同等條件下，其他合伙人有 優(yōu)先購買權(quán)。 有限合伙企業(yè)僅剩有限合伙人的，應(yīng)當解散； 有限合伙企業(yè)僅剩普通合伙人的，轉(zhuǎn)為普通合 伙企業(yè)。 第三人有理由相信有限合伙人為普 通合伙人并與其交易的，該有限合伙人 對該筆交易承擔與普通合伙人同樣的責 任。 有限合伙人未經(jīng)授權(quán)以有限合伙企 業(yè)名義與他人進行交易，給有限合伙企 業(yè)或者其他合伙人造成損失的，該有限 合伙人應(yīng)當承擔賠償責任。 33 有限合伙企業(yè)的新入伙人根據(jù)其性質(zhì)分為新 入伙的有限合伙人和普通合伙人，如果新入伙 的合伙人為普通合伙人，則應(yīng)按照普通合伙企

16、 業(yè)的入伙規(guī)定。 如果新入伙的合伙人為有限合伙人，則新 入伙的有限合伙人對入伙前有限合伙企業(yè)的債 務(wù)，以其認繳的出資額為限承擔責任。 有限合伙人有法定情形之一的，當然退伙。 由于有限合伙人不執(zhí)行合伙企業(yè)事務(wù)，僅以出 資額為限承擔有限責任，所以合伙企業(yè)法規(guī)定， 作為有限合伙人的自然人在有限合伙企業(yè)存續(xù)期間 喪失民事行為能力的，其他合伙人不得因此要求其 退伙。 有限合伙人退伙后，對基于其退伙前的原因發(fā) 生的有限合伙企業(yè)債務(wù)，以其退伙時從有限合伙企 業(yè)中取回的財產(chǎn)承擔責任。 35 有限合伙企業(yè)中有限合伙人與普通合伙人的身份 是可以改變的，即有限合伙人可以轉(zhuǎn)變?yōu)槠胀ê匣锶耍?普通合伙人可以轉(zhuǎn)變?yōu)橛邢藓匣锶?。但合伙企業(yè)法 規(guī)定，除合伙協(xié)議另有約定外，普通合伙人轉(zhuǎn)變?yōu)橛?限合伙人，或者有限合伙人轉(zhuǎn)變?yōu)槠胀ê匣锶?，?yīng)當 經(jīng)全體合伙人一致同意。 同時，為保障合伙企業(yè)債權(quán)人利益，規(guī)定有限合