淺析間接占有制度應(yīng)納入物權(quán)法

1、淺析間接占有制度應(yīng)納入物權(quán)法 論文摘要 間接占有制度是物權(quán)法的一項重要制度，盡管我國物權(quán)法草案經(jīng)過多次審議，但是我國物權(quán)法欠缺這一制度。間接占有制度具有獨立的價值功能，一方面順應(yīng)社會經(jīng)濟發(fā)展和便利物之交易的同時，另一方面，對于物權(quán)保護、維護物之歸屬秩序具有重要意義。本文認為間接占有制度應(yīng)當(dāng)納入我國物權(quán)法之中。 論文關(guān)鍵詞 間接占有 觀念交付 取得時效 物權(quán)返還請求權(quán) 占有返還請求權(quán) 一、 何謂間接占有制度 就人與物的各種關(guān)系所而言，最為明顯的事實關(guān)系就是人對于物的實際控制關(guān)系，這在法律層面被稱為占有。占有是一種事實，具有體現(xiàn)物的歸屬秩序的一種權(quán)利外觀，占有制度對于物權(quán)法本身以及物權(quán)法所保護的物

2、權(quán)發(fā)展具有重要意義。馬克思說：“占有，私有財產(chǎn)的真正基礎(chǔ)，是不可解釋的事實?！?占有分為直接占有和間接占有。直接占有就是占有人直接對物進行事實上的管領(lǐng)和控制。比如質(zhì)權(quán)人對于出質(zhì)物的占有、承租人對于房屋的占有、保管人對于保管物的占有；間接占有是指雖然沒有直接占有某物，但是依據(jù)一定的法律關(guān)系（占有媒介關(guān)系）而對于直接占有人享有占有返還請求權(quán)，從而間接管領(lǐng)和控制該物。比如出質(zhì)人、出租人、寄托人等均屬于間接占有人。根據(jù)民法學(xué)者張雙根教授的觀點，間接占的構(gòu)成要件為：一是具有占有媒介關(guān)系。占有媒介關(guān)系是間接占有得以成立的前提基礎(chǔ)，也是間接占有的核心要件。當(dāng)然占有媒介關(guān)系有效與否不影響間接占有的成立。二是對

3、直接占有人享有返還請求權(quán)。 二、間接占有制度的立法淵源與我國物權(quán)法立法 （一）間接占有制度的歷史淵源 就歷史淵源來說，占有制度體現(xiàn)為羅馬法和日耳曼法兩種體例。羅馬法對物側(cè)重控制，其物上占有指的是自主占有，對于他主占有人只是持有人；日耳曼法側(cè)重對物的單純占有，即直接事實上的實際管領(lǐng)力。中世紀封建法關(guān)于近代占有權(quán)救濟有了概念，同時封臣的實際占有以其領(lǐng)主的間接占有（或稱之為精神占有）為前提而延續(xù)，間接占有概念作為法律概念而存在。 我國民法的老師德國民法典是間接占有制度的濫觴。德國民法典第868條規(guī)定了直接占有和間接占有是并列位于占有之下的下位概念，而第869條對于間接占有制度的詳細規(guī)定。 （二）我國

4、物權(quán)立法與間接占有制度 我國物權(quán)法多次修訂，間接占有制度曾出現(xiàn)在物權(quán)法草案之中，但是由于很多學(xué)者的反對意見間接占有制度至今并沒有納入我國物權(quán)法之中，我國物權(quán)法第五編第十九章有五條關(guān)于占有制度的規(guī)定， 但是沒有關(guān)于間接占有制度的引入。學(xué)者的反對的理由表現(xiàn)為兩點：其一，基于物的所有權(quán)人地位和直接占有人的占有保護機制可以彌補間接占有制度所要保護的所有權(quán)目的；其二，間接占有使得間接占有人的占有得以繼續(xù)，從而使取得時效不發(fā)生中斷的功能，可以通過占有合并原理予以代替。但是這兩點理由均有不合理之處，同時物權(quán)法諸如觀念交付、物權(quán)變動的有關(guān)規(guī)定如果沒有間接占有制度支撐很難加以解釋和應(yīng)用，所以物權(quán)法確認間接占有制

5、度很有必要。 三、間接占有制度的獨立性價值分析 （一） 間接占有制度的發(fā)展趨勢 “法律概念的形成，乃是基于利益衡量和價值判斷，賦予不同的法律效果，以滿足社會生活的需要” 間接占有制度是社會經(jīng)濟發(fā)展和社會觀念的需求為動力基礎(chǔ)的。首先，社會經(jīng)濟的發(fā)展，市場經(jīng)濟的形式或者說經(jīng)濟交易的形式多元化促進物之利用方式的多樣化，比如借用、出租、承攬、質(zhì)押、留置、監(jiān)護、破產(chǎn)管理等財產(chǎn)形式大量出現(xiàn)，間接占有的事例層出不窮；其次，占有事實本身體現(xiàn)的就是一種權(quán)利或者說財產(chǎn)的外觀，體現(xiàn)物的歸屬秩序，間接占有事實的大量出現(xiàn)，觀念化的交易方式也逐漸為人們認同，這對于實際的物交易和物權(quán)法律的變動都是至關(guān)重要的；最后，綜合近年

6、來其他國家或地區(qū)的民法立法以及相關(guān)法律理論的發(fā)展，比如取得時效制度，占有改定的交付方式，返還原物請求權(quán)的救濟不足等以及關(guān)于間接占有的性質(zhì)及構(gòu)成要件等理論的發(fā)展都促使我國物權(quán)法應(yīng)確定間接占有制度的獨立性。 （二） 間接占有制度與觀念交付的銜接 動產(chǎn)物權(quán)變動的構(gòu)成要件之一是具有交付的外觀公示表現(xiàn)，而物權(quán)法第25條-27條關(guān)于交付的相關(guān)規(guī)定主要分為：現(xiàn)實交付和觀念交付?，F(xiàn)實交付包括事實交付和簡易交付；觀念交付包括指示交付和占有改定的方式。如果不承認間接占有制度，很難解釋觀念交付完成物權(quán)變動的情況。即在出讓人甲指示占有人丙將物交付給買受人乙的時刻，甲就以指示交付使得乙變成間接占有人；在占有改定的情形，

7、雙方達成轉(zhuǎn)移所有權(quán)合意與暫時借用或者保管合意時，受讓人通過間接占有的形式代替了現(xiàn)實交付。所以說只有引入間接占有制度才可以解釋物權(quán)法的相關(guān)規(guī)定，才可以實現(xiàn)與觀念交付制度的銜接。 （三） 間接占有制度與取得時效的配套 取得時效是以對他人之物為基本條件，當(dāng)非物之所有人將物出租或出借給他人時，根據(jù)間接占有制度，在間接占有期間的取得時效視為繼續(xù)不發(fā)生中斷。所以間接占有制度是取得時效的制度基礎(chǔ)。雖然我國立法沒有納入時效取得，但是基于時效取得對于物之歸屬的秩序的重要作用，我國也試著完善這一制度的立法。 所以基于立法的前瞻性，應(yīng)該將間接占有制度與取得時效制度予以配套設(shè)立。 有學(xué)者主張以占有合并代替間接占有對取

8、得時效的這一基礎(chǔ)作用，但是占有合并首先在我國也并未規(guī)定，立法成本不亞于間接占有制度的制定；一方面，占有合并，側(cè)重點在于保護前占有人的占有利益，當(dāng)后占有人也主張合并或者多個層次的占有人均主張合并該如何處理呢？另一方面，占有合并只是保護占有繼受（包括占有繼承和受讓），對于占有的原始取得沒有適用的空間。這與取得時效也是不配套的。 （四） 間接占有制度的獨特保護作用 物權(quán)法在確認間接占有制度的情況下，不僅是對物權(quán)法的法律制度如觀念交付和取得時效制度的完善，同時間接占有制度有自己獨特的保護功能。 提到占有保護與物權(quán)保護，物權(quán)法第34條是關(guān)于返還原物請求權(quán)的規(guī)定，物權(quán)法第245條是關(guān)于占有返還請求權(quán)的規(guī)定

9、 ，是我們必須要討論的重要法律條文。其中第34條規(guī)定的返還原物請求權(quán)之相對人，既包括無權(quán)的直接占有人，也包括無權(quán)的間接占有人；第245條規(guī)定的占有保護請求權(quán)，既保護直接占有人也保護間接占有人。而占有返還請求權(quán)相較于物權(quán)返還請求權(quán)有幾點優(yōu)點： 1. 在某種程度上，我們可以說，占有保護是物權(quán)保護的快捷鍵。即不基于物之所有權(quán)人的基礎(chǔ)上，占有人也具有保護物之歸屬的權(quán)利。當(dāng)所有權(quán)人很難證明自己就是物之所有人時，或者由于物的價值不菲，喪失所有物的所有者無法提供訴訟費用。那么從實質(zhì)上所有權(quán)人就根本無法依據(jù)物權(quán)法第34條得到權(quán)利救濟。此時，依靠物權(quán)法第245條，權(quán)利人可以得到救濟，一方面根據(jù)案件數(shù)收取費用不致

10、保護落空，另一方面只需要證明自己是有權(quán)占有人，而不需要一定證明出自己就是物權(quán)所有者，就可以享有占有返還請求權(quán)。 2. 通過占有保護請求權(quán)保護那些不是物權(quán)人的有權(quán)占有人。此處很有必要提一下，有權(quán)的間接占有人也是占有保護請求權(quán)的權(quán)利人。學(xué)者們認為一般情況下間接占有人就是喪失占有的所有權(quán)人，其實不然，因為間接占有可以形成多層次的占有，所以這些有權(quán)的間接占有人不能根據(jù)物權(quán)法第34條保護自身的權(quán)利，但是根據(jù)物權(quán)法第245條予以保護。 3. 占有保護有利于維護社會和平及物的歸屬秩序。即便是無權(quán)占有人也可以受到保護占有制度的保護，（雖然不是終局保護）但是即便是小偷占有也不允許任何人以法律禁止的私人力量擅自剝

11、奪他人的占有。 4. 根據(jù)物權(quán)法第245條的規(guī)定以及民法理論，我們應(yīng)該給予間接占有人適當(dāng)?shù)淖粤葷臋?quán)利，史尚寬先生認為即使間接占有人不具備自助行為要件，間接占有人也有占有防御權(quán)和占有物取回權(quán)。 占有防御權(quán)指占有人對侵奪或者妨害其占有的行為，在客觀必要的限度內(nèi)，占有人有權(quán)予以防御。占有物取回權(quán)指排除不法侵奪，實時追回占有物。 四、 間接占有制度的理論發(fā)展和制度構(gòu)建 （一）間接占有構(gòu)成要件的理論發(fā)展 關(guān)于間接占有的構(gòu)成要件的理論在前面已經(jīng)表述過張雙根教授的觀點，但是歸結(jié)間接占有構(gòu)成要件的理論發(fā)展，間接占有構(gòu)成要件新舊理論均要求間接占有人對直接占有人享有返還請求權(quán)，但是對于占有媒介關(guān)系最近有了新的

12、變化。關(guān)于占有媒介法律關(guān)系分為兩種：一是約定占有媒介關(guān)系，比如通過買賣、借用、保管、租賃、質(zhì)押形成的占有關(guān)系；二是法定占有媒介關(guān)系，比如通過侵權(quán)、不當(dāng)?shù)美?、無因管理、監(jiān)護、破產(chǎn)財產(chǎn)的管理形成的占有關(guān)系。間接占有構(gòu)成要件新理論中的占有媒介關(guān)系在只是約定占有媒介關(guān)系的基礎(chǔ)上，也承認法定占有媒介關(guān)系。 （二）間接占有構(gòu)成要件新理論的實證和法理分析 舉例說明，甲將其手表交給乙進行維修，因為甲不支付到期修理費，乙將該表留置。我們可以看出，在留置前，基于約定占有媒介關(guān)系（加工承攬合同），甲是手表的間接占有人，乙是手表的直接占有人；留置后，基于法定占有媒介關(guān)系（法定的留置關(guān)系），甲為間接占有人，乙為直接占有

13、人。這里我們可以看到法定占有媒介關(guān)系亦能構(gòu)成間接占有。 我國物權(quán)法第27條規(guī)定了占有改定基于約定占有媒介關(guān)系而發(fā)生， 那么占有改定能否通過法定占有媒介關(guān)系而成立呢？例如在父母贈與財產(chǎn)給予未成年子女時，自己仍然保留貴重物品，因為家庭關(guān)系和社會生活的正常需要，自當(dāng)允許這種占有改定基于法定占有媒介關(guān)系而存在。同時我們都知道父母此時是直接占有人，而子女是簡介中占有人，而通過監(jiān)護關(guān)系即法定媒介關(guān)系不影響承認間接占有人的地位。所以我們可以說，無論是實證需要還是法律漏洞的完善都需要我們考慮法定占有媒介關(guān)系對于間接占有的成立。 （三） 間接占有制度的立法構(gòu)建 我國物權(quán)法僅僅是五個條文對占有制度加以規(guī)定， 沒有關(guān)于間接占有制度的規(guī)定，未免有許多法律漏洞需要彌補。我國可以參照學(xué)習(xí)德國民法典第368條和第369條的規(guī)定，在我國物權(quán)法第五編將間接占有制度與直接占有制度并列于占有下位中予以規(guī)定，同時將間接占有的立法予以