論國企改制與債務承擔

1、論國有企業(yè)改制與債務承擔的問題實行改制是當前國有企業(yè)走出困境，建立現代企業(yè)制度的一個重要途徑，也是國有企業(yè)改革的努力方向。這幾年來企業(yè)改制工作正全面有序展開，大部分改制后的企業(yè)生產經營狀況趨向正?；?、規(guī)范化。隨著企業(yè)改制向縱深發(fā)展的過程中，也暴露出一些問題，諸如改制中遺漏的債務、逃廢的債務如何處理？ 因評估報告不實，購買者是否承擔超出部分的債務？如何理順新舊企業(yè)的債權債務關系？如何確定債務承擔主體資格？這些問題均需要我們認真去思考，企業(yè)改制糾紛的案件再度成為人民法院民商事審判的熱點、難點。本文將結合最高人民法院在2003年公布的關于審理與企業(yè)改制相關的民事案件若干問題的規(guī)定，對國有企業(yè)改制與債

2、務承擔的問題進行歸納和探討。一、改革開放以來國有企業(yè)改制的簡要回顧自十一屆三中全會實行改革開放政策以來，國有企業(yè)改制大致分三個階段：第一是債權模式階段，就是“政府放權讓利，企業(yè)擴權增收”。從1978年到1984年國務院發(fā)布了關于擴大企業(yè)經營管理自主權的若干規(guī)定等一系列旨在擴大企業(yè)自主權的行政法規(guī)、規(guī)范性文件，國家進行了兩次利改稅的配套改革，使企業(yè)既擴權又增收，對激勵企業(yè)的積極性產生了較大的作用。但未改變國有企業(yè)政企不分、條塊分割、忽視市場規(guī)律作用的狀態(tài)。第二是股東模式階段，實行“所有權與經營權分離”。從1984年至1992年這期間理論界對兩權分離十分推崇，企業(yè)界亦進行了積極探索，國家政策及法規(guī)

3、給予充分的肯定和引導。中共中央和國務院先后發(fā)布了關于經濟體制改革的決定、全民所有制工業(yè)企業(yè)承包經營責任制暫行規(guī)定條例等，提出將國營企業(yè)所有權與經營權適當分開，對國營企業(yè)的承包、租賃進行了規(guī)范，界定了政府與企業(yè)的責權利關系，同時進行了股份制企業(yè)試點改革。第三是建立現代化的企業(yè)制度階段。黨的十四大確立了社會主義市場經濟體制的目標，提出深化企業(yè)產權制度及相應體制的配套改革。黨的十五大在確立建立現代企業(yè)制度的國企改革目標的同時，提出了現代企業(yè)制度的不同模式和途徑。國企股份制改造盛行，企業(yè)出售、企業(yè)兼并等成為改革的熱點。在國企改制的不同階段，所采取的法律形式有所不同，現在進行的是建立現代化的企業(yè)制度階段

4、，黨的十六大再次明確提出：在今后一個時期要繼續(xù)按照現代企業(yè)制度的要求，對國有大中型企業(yè)實行規(guī)范化的公司制改造，完善法人治理結構；推進壟斷行業(yè)改革，積極引進競爭機制；進一步放開搞活國有中小型企業(yè)。國有企業(yè)改制的形式多樣，根據最高人民法院關于審理與企業(yè)改制相關的民事糾紛案件若干問題的規(guī)定，其表現形式主要有以下幾種：其一是企業(yè)公司制改造。其二是企業(yè)股份合作制改造。其三是企業(yè)分立。其四是債權轉股。其五是企業(yè)出售。其六是企業(yè)兼并。二、國有企業(yè)改制中遺漏、逃債行為的表現方式因改制的企業(yè)資產評估不規(guī)范，產權交易市場不完善，缺乏公開透明度，改制工作缺乏機制制約等原因，在改制過程中存在一些逃債、漏債現象，其常見

5、的表現形式有以下幾種：（一）轉移優(yōu)質資產，留下債務。利用企業(yè)分立，設立全資、控股或參股子公司等企業(yè)公司制改造等方法將優(yōu)質資產轉移至新公司，而將債務留在破產企業(yè)。破產企業(yè)除了債務以外，無其它任何資產，宣告破產后，債權人也得不到清償。（二）利用產權交易，只轉讓權利，不轉讓義務，債務由破產企業(yè)承擔。特別是對原企業(yè)的擔保債務尚未得到全部落實的情況下被強行注銷登記，新企業(yè)雖然接收了資產，但又不承擔責任，使債權長期得不到償還，債權實際被懸空，（三）控股公司虛設公司逃避債務?？毓晒驹O立子公司時，資本不實，或在設立子公司后抽逃資金，以子公司名義與第三人交易，而子公司并無財產，所有的收益及資產均在控股公司，以

6、子公司破產來應付債權人。（四）公司將財產私分給股東，而股東只以出資額為限對公司承擔責任，以少量的資產對債權人進行清償。改制企業(yè)職工出資購買企業(yè)資產，組建有限責任公司，實際上是以企業(yè)所欠職工工資等與企業(yè)資產相抵消，這種做法表面上公平合理，實質上是一種逃避債務的方法，意使原企業(yè)財產責任滅失。（五）在企業(yè)改制重組中低估資產，特別是隱瞞、虛報、不報無形資產，評估中遺漏債務，減少企業(yè)的財產，損害債權人的權益。在企業(yè)改制過程中，改制的企業(yè)只注重對房產、設備等固定資產的評估，而對企業(yè)的商標、專利、商號、名稱等無形資產沒有進行評估或評估不足。原企業(yè)的陳年老帳在企業(yè)改制中未進行清理，對于到底是否有債權人不認真核

7、實的情況，一味地將企業(yè)的債務抵頂，達到脫殼經營，以使改制企業(yè)輕裝上陣，侵害債權人的利益。（六）在非政策性企業(yè)債權轉股權中，因無須特殊的審批程序，是否將債權人的債權轉為對債務人的股權，完全出于當事人的自愿。實踐中，債權人采取欺詐手段，騙取債權人簽訂債權轉股權協議的時有發(fā)生，債務人采取欺詐的手段主要包括兩個方面，一是債務人故意隱瞞企業(yè)資產，二是虛列企業(yè)資產，債務人不如實報告企業(yè)資產，給債權人造成假象，誤導債權人作出錯誤的決定，騙取債權人與其簽訂債權轉股權協議，損害債權人的合法利益。三、國有企業(yè)改制后的債務承擔的一般原則在前面我們分析了國有企業(yè)改制中遺漏、逃債行為的種種表現，但是其核心問題是債務人借

8、企業(yè)改制之機，采取種種手段來對付債權人，達到非法減輕或者免除債務人責任的目的。在面對紛繁復雜的國有企業(yè)改制債務，如何確定這些債務的主體和承擔，直接關系到保護債權人合法權益的問題，筆者認為處理這些問題應當堅持企業(yè)法人財產原則、尊重當事人約定原則和債務隨資產走的三大原則。（一）企業(yè)法人財產原則。根據民法通則和公司法的規(guī)定，全民所有制企業(yè)法人以國家授予它經營管理的財產承擔民事責任，公司以其全部資產對公司的債務承擔責任。企業(yè)法人財產作為其從事經營活動和對外償債的物質基礎，是企業(yè)法人成立的構成要件，也是衡量企業(yè)法人有無財產責任能力的標準。企業(yè)法人應當以其所有的財產獨立對外承擔民事責任，這是企業(yè)法人財產原

9、則的核心，也是企業(yè)法人對外承擔民事責任的基本原則。因此，在企業(yè)法人存續(xù)期間，其財產不得隨意支配、轉移和抽逃。借企業(yè)改制逃債，是與企業(yè)法人財產原則相違背的。（二）尊重當事人約定原則。根據最高人民法院關于審理與企業(yè)改制相關的民事糾紛案件若干問題的規(guī)定，對改制企業(yè)的債務承擔，當事人有約定，并經債權人認可，且其內容不違反法律法規(guī)強制性和禁止性規(guī)定的，按照當事人的約定處理。在企業(yè)法人財產原則基礎上，當事人對債務承擔可以自主約定，這也是當事人意思自治原則的具體表現。同時，企業(yè)改制中，在雙方當事人約定債務承擔問題上，還存在著雙方當事人意志之外的因素，也即客觀存在著債權人的意志。當事人關于企業(yè)改制后債務承擔的

10、約定能否對債權人產生效力，并不取決于當事人自身，而是取決于債權人的認可。因為企業(yè)改制給企業(yè)資產帶來的變化，必然牽涉到債權人利益。債權人為了保護自身的合法權益，有權就企業(yè)改制合同當事人作出的債務承擔的約定行使異議權，以阻止不利于債權人的行為發(fā)生。假如無視和剝奪債權人的知情權和異議權，債權人的合法權益可能會受到損害。因此，當事人關于債務承擔的約定，不僅內容應當符合法律、行政法規(guī)的規(guī)定，還應當受到債權人意志的制約。當事人對企業(yè)改制后的債務承擔未約定或者約定不明確的，或者債權人不認可當事人有關債務承擔約定的，按照企業(yè)法人財產原則處理。（三）債務隨資產走原則。1998年11月23日最高人民法院副院長李國

11、光在全國經濟審判工作座談會上的當前經濟審判工作應當注意的幾個問題講話中談到認真處理好企業(yè)改制后原有債務的承擔問題時說：對于僅對被改制企業(yè)的財產進行了處理，而未處理企業(yè)債務的，根據民法通則的有關規(guī)定，原則上應由改制變更后的企業(yè)在所接受財產的等值范圍內承擔企業(yè)改制前的民事責任。2000年10月28日，李國光在全國民事審判工作會議上說到改制后原企業(yè)遺留或者遺留債務的承擔問題時又強調：要堅持債務隨企業(yè)資產轉移的原則。對于法律沒有明確規(guī)定，當事人又沒有約定的，應當按照債務隨企業(yè)資產轉移的原則，確定承擔債務的主體。這是企業(yè)法人財產原則派生出來的原則，也是處理國有企業(yè)改制債務承擔問題應當堅持的原則。四、國有

12、企業(yè)改制債務的認定與承擔（一）企業(yè)公司制改造中的債務問題。這里包括國有企業(yè)整體改造為公司、企業(yè)部分改制為公司。國有企業(yè)整體改造為公司的，原企業(yè)的債務均由改造后的公司承擔。國有企業(yè)改造為國有獨資公司，其全部資產全部投放到國有獨資公司，原國有企業(yè)的法人資格消滅，改制后的國有獨資公司應當是國有企業(yè)的延續(xù)。新設公司與原企業(yè)之間是一種承繼關系，原企業(yè)的債權債務概括轉移至改制后的公司中。企業(yè)部分改制為公司的，其債務承擔一般按下列原則處理：一是尊重當事人的約定原則。對轉移的債務，債權人認可的，只要約定不違反法律強制性規(guī)定，就應認為有效。按約定由新公司承擔。對債權人不認可的，由原企業(yè)承擔，與新公司無關。二是債

13、務隨資產走的原則。原企業(yè)改制后，無能力清償債務時，適用該原則。新公司應在其接收的財產范圍內與原企業(yè)承擔連帶責任。債務人借企業(yè)公司制改造逃債，主要反映在企業(yè)部分改制為公司的形式當中。企業(yè)部分改造為公司，是在企業(yè)分立基礎上進行的。當企業(yè)將其優(yōu)質財產轉移出去，留下企業(yè)債務時，就構成了企業(yè)財產與債務的分離。企業(yè)財產是企業(yè)對外債務的一般擔保和物質基礎，如果原企業(yè)因優(yōu)質財產被轉移，留下一身債務，而從根本上喪失企業(yè)法人的財產能力。這種惡意逃債行為與企業(yè)法人財產原則相悖。債權人以新設公司和原企業(yè)作為共同被告提起訴訟主張債權的，新設公司應在所接收的財產范圍內與原企業(yè)共同承擔連帶責任。企業(yè)財產不包含企業(yè)債務，企業(yè)

14、資產包含企業(yè)債務。優(yōu)質資產是指企業(yè)經營活動中占居重要地位、起決定作用的財產。因此，根據債權人的請求，將新設公司與原企業(yè)列為共同被告承擔連帶責任。這與尊重當事人約定原則并不矛盾。因為企業(yè)改制給企業(yè)資產帶來的變化，必然牽涉到債權人利益，債權人為了保護自己的合法權益，有權對企業(yè)改制合同當事人作出的債務承擔約定行使異議權，以阻止不利于債權人的行為發(fā)生。（二）企業(yè)債權轉股權的債務問題。我國并存著兩種債權轉股形式：一是國有企業(yè)政策性債權轉股權，二是非政策性企業(yè)債權轉股權。兩種債權轉股權形式雖然本質上并無不同，但國有企業(yè)政策性債權轉股權作為國務院解決企業(yè)銀行債務問題，而由金融資產管理公司所采取一項特別措施，

15、必須經過特殊審批程序，并在國務院統一的安排下進行。而非政策性企業(yè)債權轉股權，則無須特殊的審批程序，是否將債權人的債權轉為對債務人的股權，完全出于當事人的自愿。一旦債權人發(fā)現債權轉股協議是債務人采取的欺詐手段騙簽的，即可根據合同法的五十四條第二款規(guī)定行使撤銷權，企業(yè)債權轉股協議被撤銷后，債權人有權要求債務人清償債務。企業(yè)債權轉股權后，債權人對債務人原享有的債權即轉為股權，債權人由此成為債務人的新股東，與債務人的利益梆在一起，當其它債權人向債務人行使債權時，作新股東的原債人與其它債權人并處于同一清償順序，無權阻止其它債權向債務人追償。部分債權人進行債權轉股權行為，不影響其他債權人主張債權。（三）企

16、業(yè)出售中的債務問題。國有企業(yè)出售包括兩部分：一是企業(yè)股權整體轉讓，二是企業(yè)資產整體出售。由于企業(yè)股權轉讓屬于權益性轉讓，不發(fā)生企業(yè)主體變更，對債權人行使債權沒有什么影響。國有企業(yè)出售是指國有企業(yè)資產整體轉讓，屬于企業(yè)產權轉讓性質。企業(yè)產權轉讓，引起企業(yè)資產所有權發(fā)生變化，應按以下方法處理：1、企業(yè)出售后，買受人將所購的企業(yè)資產納入本企業(yè)或者將所購企業(yè)變更為所屬分支機構，將原企業(yè)法人予以注銷的，因買受人承接了所購的企業(yè)的全部資產（包括債權債務），出賣人與買受人之間即構成企業(yè)資產的承繼關系。根據企業(yè)法人財產原則，買受人應當承擔所購企業(yè)的原有債務。被出售的企業(yè)的原有債務由買受人承擔是企業(yè)出售后債務承

17、擔的一般原則。2、企業(yè)出售后，買受人將所購企業(yè)資產作價入股與他人重新組建新公司，原企業(yè)法人予以注銷的，是指買受人將所購的企業(yè)資產作為自身資產出資入股與他人組建的新公司的情況。因買受人是以所購企業(yè)凈資產出資入股與他人組建新公司。被出售企業(yè)的原有債務既然已被買受人吸納，企業(yè)出售前債務應由買受人承擔，買受人應當以其所有財產，包括在新組建的新公司中的股權承擔民事責任。（四）企業(yè)兼并中的債務問題。“兼并”一詞雖然近年來在有關學術論著及新聞報刊中頻繁出現，但還不是標準的法律術語。企業(yè)兼并在本質上屬于一種有償合并，企業(yè)兼并形式多樣，主要存在三種形式，即企業(yè)吸收合并、企業(yè)新設合并和企業(yè)收購等。企業(yè)吸收合并是指

18、一企業(yè)整體被吸收納入另一企業(yè)。被兼并企業(yè)的財產及債權債務概括性轉移，由兼并方整體接收，被兼并企業(yè)法人資格喪失，被兼并企業(yè)的債務應當由兼并方承擔。企業(yè)新設合并，是指兩個以上企業(yè)通過相互兼并共同組建新的企業(yè)法人，原企業(yè)法人被注銷，被兼并各方的債務應由新設合并后的企業(yè)法人承擔。以收購方式實現對企業(yè)的控股，通常是指一個企業(yè)出資購買另一企業(yè)份額較多的股份，達到對該企業(yè)的控股地位，實現企業(yè)兼并。這種方式，出資購買他人企業(yè)股權的一方成為被控企業(yè)的大股東，可是被控股企業(yè)法人資格并未消滅，仍具有財產責任能力，仍對外獨立承擔民事責任，被控股企業(yè)的債務應當由被控股企業(yè)自行承擔。如果被控股企業(yè)無力償還債務是由于控股企

19、業(yè)抽逃資金逃避債務和行為所造成的，被控股企業(yè)的債務則應當由控股企業(yè)承擔。（五）企業(yè)改制中內部職工工資、集資轉股權中的債務問題。企業(yè)內部職工工資、集資轉股，使得企業(yè)的股權結構發(fā)生變化，但企業(yè)的資產總量不會減少。企業(yè)為了逃避債務，將職工工資、集資轉為在新設企業(yè)中股權，然后用部分資產抵頂，投入到新企業(yè)去。這種情況原企業(yè)存有惡意，借企業(yè)改制，剝離資產，逃廢債務。因此，新企業(yè)應對原企業(yè)的債務承擔連帶清償責任。（六）企業(yè)分立后原企業(yè)債務的承擔處理。一是尊重當事人約定的原則。對原企業(yè)債務有約定，并且經過債權人認可的，依據當事人的約定處理。二是債務隨資產走的原則。如果當事人之間對債務的承擔沒有約定、約定不明或雖有約定但債權人不同意的，由分立后的企業(yè)承擔連帶責任。對于分立企業(yè)之間會出現債務分擔或追償問題，對此應按照約定或分立時的資產比例進行分擔。（七）企業(yè)股份制改造債務承擔的問題。這種情況企業(yè)的法人實體資格沒有消滅，企業(yè)法人的財產仍然繼續(xù)原有狀態(tài)，在相對性原則下不發(fā)生轉移，原企業(yè)的債務均由改造后的股份制企業(yè)承擔。如出現評估不實降低購買股權成本或漏債的，改制后的企業(yè)承擔之后，其應向原企業(yè)資產管理人（出資人）追償的權利。在企業(yè)股份制實施改造前，在做出