公司設(shè)立的條件和程序

1、精品文檔公司設(shè)立的條件及程序公司是一種企業(yè)組織形式。從嚴(yán)格意義上講，公司是指即依照法律規(guī)定，由股東出資設(shè)立的以營利為目的的社團(tuán)法人。換句話說，公司是按照一定組織形式形成的經(jīng)濟(jì)實(shí)體，一般以贏利為目的， 從事商業(yè)經(jīng)營活動或某些目的而成立的組織. 以實(shí)現(xiàn)投資人利益最大化為使命，通過提供產(chǎn)品或服務(wù)換取收入。它是社會發(fā)展的產(chǎn)物，因社會分工的發(fā)展而發(fā)展。公司一般具備獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任。統(tǒng)稱為法人。依據(jù)我國公司法的規(guī)定，公司法人資格的取得需符合以下條件：1. 公司必須依法設(shè)立。公司的依法設(shè)立主要是指設(shè)立程序而言，即公司的設(shè)立必須依據(jù)法定的程序辦理相關(guān)的登記手續(xù)， 領(lǐng)取公司法人營業(yè)執(zhí)照，有的公司如商業(yè)銀行、保險

2、公司、證券公司等的設(shè)立還需經(jīng)審批程序。凡在我國境內(nèi)設(shè)立的公司，必須依照我國公司法、公司登記管理?xiàng)l例及其他相關(guān)法律、 法規(guī)所規(guī)定的條件和程序設(shè)立。 公司法第 6 條規(guī)定： “設(shè)立公司，應(yīng)當(dāng)依法向公司登記機(jī)關(guān)申請?jiān)O(shè)立登記。符合本法規(guī)定的設(shè)立條件的， 由公司登記機(jī)關(guān)分別登記為有限責(zé)任公司或者股份有限公司 ; 不符合本法規(guī)定的設(shè)立條件的，不得登記為有限責(zé)任公司或者股份有限公司。 ”2. 公司必須具備必要的財產(chǎn)。 一定的財產(chǎn)是公司得以存在的物質(zhì)基礎(chǔ)。公司作為一個以營利為目的的企業(yè)法人， 必須有其可控制與支配的財產(chǎn)，以從事經(jīng)營活動。 我國公司法將公司享有的獨(dú)立的法人財產(chǎn)稱之為法人財產(chǎn)權(quán)，公司法第 3 條規(guī)

3、定： “公司是企業(yè)法人，有獨(dú)立的法人財產(chǎn)，享有法人財產(chǎn)權(quán)。 ”公司的財產(chǎn)一般被稱為公司資產(chǎn)，。1歡迎下載精品文檔包括由設(shè)備、材料、工具等動產(chǎn)和房屋、土地等不動產(chǎn)以及貨幣組成的有形財產(chǎn)，也包括企業(yè)名稱、工業(yè)產(chǎn)權(quán)等無形財產(chǎn) ; 但就公司成立時的財產(chǎn)而言， 主要是指有形財產(chǎn)。 公司成立時的原始財產(chǎn)由股東的出資構(gòu)成，股東可以貨幣、 實(shí)物、土地使用權(quán)、工業(yè)產(chǎn)權(quán)等方式出資，其中，全體股東的貨幣出資金額不得低于公司注冊資本的 30%(公司法第 27 條第 2 款、第 83 條) 。股東一旦履行了出資義務(wù)，其出資標(biāo)的物的所有權(quán)即轉(zhuǎn)移至公司， 構(gòu)成公司的財產(chǎn)。 公司的財產(chǎn)與股東個人的財產(chǎn)相分離。 這是公司財產(chǎn)的

4、一個重要特征， 它是公司能夠獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任進(jìn)而取得法人資格的基礎(chǔ)， 也是股東只以出資額為限對公司債務(wù)承擔(dān)責(zé)任的依據(jù)。 為了確保公司具備必要的財產(chǎn)， 公司法規(guī)定了公司成立時的法定資本制，即公司財產(chǎn)必須達(dá)到法定的最低限額，否則不能成立公司。3. 公司必須有自己的名稱、 組織機(jī)構(gòu)和場所。 公司的名稱相當(dāng)于自然人的姓名， 可以自由選用， 但必須標(biāo)明公司的種類即有限責(zé)任公司或股份有限公司。 依照公司法第 8 條的規(guī)定，有限責(zé)任公司必須在公司名稱中標(biāo)明 “有限責(zé)任公司 ”或者 “有限公司 ”字樣，股份有限公司必須在公司名稱中標(biāo)明 “股份有限公司 ”或者 “股份公司 ”字樣。公司名稱屬于公司章程絕對必要記

5、載事項(xiàng)之一 ( 公司法第 25、82 條) ，也為公司登記事項(xiàng)之一 ( 公司登記管理?xiàng)l例第 9 條) 。公司必須具有完備的組織機(jī)構(gòu)。 規(guī)范的內(nèi)部治理結(jié)構(gòu)是公司法人不同于很多其他法人組織的重要標(biāo)志之一。 公司作為法人并無自然實(shí)體，必須設(shè)立公司機(jī)關(guān)以決定和實(shí)施公司的意志。 公司健全的組織機(jī)。2歡迎下載精品文檔構(gòu)是其公司法人意志得以實(shí)現(xiàn)的組織保障，它包括公司的權(quán)力機(jī)構(gòu)、執(zhí)行機(jī)構(gòu)和監(jiān)督機(jī)構(gòu)。 依據(jù)我國公司法， 有限責(zé)任公司和股份有限公司的組織機(jī)構(gòu)大體相同而略有差異， 主要表現(xiàn)為前者有較多的靈活性而后者有更強(qiáng)的規(guī)范性。 例如有限責(zé)任公司可以不設(shè)董事會， 也可以不設(shè)監(jiān)事會。公司要有自己的經(jīng)營場所， 它是公

6、司實(shí)現(xiàn)其設(shè)立目的所實(shí)施經(jīng)營的地方 ; 公司還必須有自己的住所，其住所可與其場所一致，也可以不一致。但住所是公司法律關(guān)系的中心地域， 凡涉及公司債務(wù)之清償、訴訟之管轄、書狀之送達(dá)均以此為標(biāo)準(zhǔn)。依我國公司法第 10 條之規(guī)定，公司以其主要辦事機(jī)構(gòu)所在地為住所。4. 公司必須能夠以自己的名義從事民商事活動并獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任。(1) 公司的獨(dú)立權(quán)利。原則上，對于公司的合法目的而言，公司幾乎是與自然人一樣的獨(dú)立實(shí)體。 公司若要與自然人一樣， 就必須擁有權(quán)利。這些權(quán)利是非常廣泛的， 如以自己的名義擁有財產(chǎn)包括不動產(chǎn)的權(quán)利、起訴和應(yīng)訴的權(quán)利以及在公司目的范圍內(nèi)從事任何合法的經(jīng)營活動的權(quán)利。 但是，基于公司本

7、身固有的性質(zhì)和某些法律政策上的原因，公司的權(quán)利受到一定限制。 如公司不能享有某些只能由自然人享有的生命權(quán)、婚姻權(quán)、繼承權(quán)、肖像權(quán)、隱私權(quán)、名譽(yù)權(quán)、人格尊嚴(yán)權(quán)等權(quán)利，又如公司在經(jīng)營活動中的某些權(quán)利應(yīng)依照公司法的要求與其經(jīng)營范圍相一致。3歡迎下載精品文檔(2) 公司的獨(dú)立責(zé)任。公司必須在依法自主組織生產(chǎn)和經(jīng)營的基礎(chǔ)上自負(fù)盈虧， 用其全部法人財產(chǎn)對公司債務(wù)獨(dú)立承擔(dān)責(zé)任。 公司獨(dú)立承擔(dān)責(zé)任，就意味著股東除承擔(dān)對公司的出資義務(wù)外， 不再承擔(dān)任何其他責(zé)任，即股東的有限責(zé)任。 這也是公司與其他類型的經(jīng)濟(jì)組織形態(tài)如合伙、個人獨(dú)資企業(yè)、法人的分支機(jī)構(gòu)等的本質(zhì)區(qū)別之一。公司法第 3 條規(guī)定： “公司以其全部財產(chǎn)對

8、公司的債務(wù)承擔(dān)責(zé)任。 ”公司的獨(dú)立責(zé)任意味著公司股東的有限責(zé)任。公司法第3條第 2款規(guī)定： “有限責(zé)任公司的股東以其認(rèn)繳的出資額為限對公司承擔(dān)責(zé)任; 股份有限公司的股東以其認(rèn)購的股份為限對公司承擔(dān)責(zé)任。 ”有限責(zé)任是公司制度的基石。 但如果公司股東濫用有限責(zé)任或惡意利用有限責(zé)任制度而損害公司其他股東或公司債權(quán)人利益的， 得否認(rèn)其有限責(zé)任，而由股東承擔(dān)無限責(zé)任。 這在公司法理論和制度上稱之為公司法人格否認(rèn)或股東的直索責(zé)任，英美法稱之為 “刺破公司面紗 ”。我國新修訂的公司法也對該制度作出了規(guī)定， 即：公司股東不得濫用股東權(quán)利損害公司或其他股東的利益， 不得濫用公司法人獨(dú)立地位和股東有限責(zé)任損害公

9、司債權(quán)人的利益。 公司股東濫用權(quán)利給公司或者其他股東造成損失的，應(yīng)當(dāng)依法承擔(dān)賠償責(zé)任 ; 公司股東濫用公司法人獨(dú)立地位和股東有限責(zé)任，逃避債務(wù)，嚴(yán)重?fù)p害公司債權(quán)人利益的，應(yīng)當(dāng)對公司債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。公司設(shè)立的程序根據(jù)中華人民共和國公司法及其相關(guān)法律的規(guī)定，目前，在實(shí)踐中，公司 ( 企業(yè)的設(shè)立與此基本相同 ) 的設(shè)立程序如下：。4歡迎下載精品文檔1、辦理企業(yè)名稱預(yù)先核準(zhǔn)登記。在確定股東及公司辦公場所之后，由全體股東共同委托一名股東或者股東以外的其他人，由其持公司名稱預(yù)先登記申請書、 申請人身份證明或委托書、 股東身份證明等材料到擬成立公司所在地的工商行政管理機(jī)關(guān)辦理公司名稱預(yù)先登記。由于名字重復(fù)

10、及保護(hù)其他權(quán)利的需要， 之前所擬定的公司名字很可能得不到核準(zhǔn)， 所以在申請之前應(yīng)當(dāng)多選幾個備用的名字。 符合工商部門要求的條件的，即時可以領(lǐng)取企業(yè)名稱預(yù)先核準(zhǔn)通知書。2、制定公司章程。工商行政管理部門在實(shí)踐中的作法一般都是在公司發(fā)起人辦理公司名稱預(yù)先核準(zhǔn)登記時向申請人提供一份統(tǒng)一規(guī)劃格式和內(nèi)容的公司章程。但是這種公司章程，只是一般性的，也是最普通的一種，在許多情況下它并不能真正體現(xiàn)全體股東的意愿。所以當(dāng)股東們在成立較大的公司或者股東之間利益沖突比較大時， 應(yīng)當(dāng)請律師加以修改。 當(dāng)然，自己對法律很精通的話， 也可以自己修改。3、如果暫時不能通過公司章程，也可以先簽訂一個協(xié)議，對各個股東的出資額和

11、出資時間等影響到公司設(shè)立登記的內(nèi)容作以約定 , 待名稱核準(zhǔn)后再通過章程也可以。4、由辦理者持該核準(zhǔn)通知書到擬開戶的銀行開設(shè)臨時帳戶。由股東按照章程或者協(xié)議約定的數(shù)額向該臨時帳戶注入資金，由銀行出具出資證明。有限責(zé)任公司成立后，應(yīng)當(dāng)向股東簽發(fā)出資證明書，以證明其出資情況。5歡迎下載精品文檔5、會計(jì)師事務(wù)所驗(yàn)資。聘請一家會計(jì)師事務(wù)所，向其提供前面已經(jīng)取得的所有資料的原件及復(fù)印件， 經(jīng)其驗(yàn)資后出具公司設(shè)立審計(jì)報告。由出資最多的股東負(fù)責(zé)召集和主持第一次股東會議， 選舉公司董事長 ( 執(zhí)行董事 ) ，監(jiān)事等，并通過股東會決議。6、由負(fù)責(zé)辦理公司登記的人持公司登記申請書、全體股東簽名的公司章程、驗(yàn)資證明等文件，申請?jiān)O(shè)立登記、辦公場地證明，房屋主權(quán)證明或者租賃協(xié)議，并填好工商行政管理部門提供的一些表格，一并交到工商行政管理部門。一般情況下，符合條件的，七個工作日內(nèi)就能領(lǐng)取公司營業(yè)執(zhí)照。按照公司法的規(guī)定，營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)日期為公司成立日期。7、 公司成立后， 攜帶營業(yè)執(zhí)照及法定代表人的身份證到公安機(jī)關(guān)指定的刻