第九章合同權(quán)利義務(wù)終止

1、第九章第九章 合同的權(quán)利義務(wù)終止合同的權(quán)利義務(wù)終止第一節(jié)第一節(jié) 概述概述一、合同權(quán)利義務(wù)終止的概念一、合同權(quán)利義務(wù)終止的概念 是指合同權(quán)利或合同義務(wù)因一定法律事實而消滅的現(xiàn)是指合同權(quán)利或合同義務(wù)因一定法律事實而消滅的現(xiàn)象。象。與與“債的消滅債的消滅”的關(guān)系的關(guān)系w 1合同權(quán)利義務(wù)終止是在債權(quán)人和債務(wù)人不變的前提合同權(quán)利義務(wù)終止是在債權(quán)人和債務(wù)人不變的前提下，合同權(quán)利或合同義務(wù)歸于消滅。下，合同權(quán)利或合同義務(wù)歸于消滅。w 2合同權(quán)利義務(wù)終止包括單項債務(wù)消滅和合同關(guān)系整合同權(quán)利義務(wù)終止包括單項債務(wù)消滅和合同關(guān)系整體消滅兩種情形。體消滅兩種情形。w 3合同權(quán)利義務(wù)終止主要導(dǎo)致給付義務(wù)的消滅，但后合同

2、權(quán)利義務(wù)終止主要導(dǎo)致給付義務(wù)的消滅，但后合同義務(wù)仍然存在。合同義務(wù)仍然存在。92條條二、合同法第六章列舉的合同權(quán)利義務(wù)終止的事由二、合同法第六章列舉的合同權(quán)利義務(wù)終止的事由 91條（一）條（一）（六）：（六）： 清償、合同解除、抵銷、提存、免除、混同清償、合同解除、抵銷、提存、免除、混同 三、合同法第六章未列舉的合同權(quán)利義務(wù)終止的事合同法第六章未列舉的合同權(quán)利義務(wù)終止的事由由91條（七）：其他情形條（七）：其他情形 1）解除條件成就）解除條件成就 2）終期屆滿）終期屆滿 3）合同被撤銷）合同被撤銷 4）當事人死亡）當事人死亡 5）債的目的達成債的目的達成 第二節(jié)第二節(jié) 清償清償w 一清償?shù)母拍?/p>

3、、性質(zhì)一清償?shù)母拍?、性質(zhì) 是指債務(wù)人一方依債的本旨，正確、適當?shù)芈男辛藗鶆?wù)，是指債務(wù)人一方依債的本旨，正確、適當?shù)芈男辛藗鶆?wù)，從而使債權(quán)人的債權(quán)得以實現(xiàn)并使債務(wù)歸于消滅的現(xiàn)象。從而使債權(quán)人的債權(quán)得以實現(xiàn)并使債務(wù)歸于消滅的現(xiàn)象。 問題問題：清償是法律行為？事實行為？：清償是法律行為？事實行為？ w 二代為清償二代為清償 是指由債務(wù)人以外的第三人向債權(quán)人清償，使債務(wù)人的是指由債務(wù)人以外的第三人向債權(quán)人清償，使債務(wù)人的債務(wù)消滅的現(xiàn)象。債務(wù)消滅的現(xiàn)象。 1）依債務(wù)的性質(zhì)，由第三人代為清償可以實現(xiàn)清償效果依債務(wù)的性質(zhì)，由第三人代為清償可以實現(xiàn)清償效果； 2）債權(quán)人與債務(wù)人沒有約定不得由第三人代為清償債權(quán)

4、人與債務(wù)人沒有約定不得由第三人代為清償； 3）債權(quán)人沒有拒絕代為清償?shù)恼斃碛?，債?wù)人也無提債權(quán)人沒有拒絕代為清償?shù)恼斃碛?，債?wù)人也無提出異議的正當理由出異議的正當理由； A債權(quán)人與債務(wù)人未約定代為清償，不構(gòu)成正當理債權(quán)人與債務(wù)人未約定代為清償，不構(gòu)成正當理由由； B代為清償影響合同目的實現(xiàn)或?qū)鶛?quán)人、債務(wù)人代為清償影響合同目的實現(xiàn)或?qū)鶛?quán)人、債務(wù)人有實質(zhì)性影響的，構(gòu)成正當理由。有實質(zhì)性影響的，構(gòu)成正當理由。 4）代為清償?shù)牡谌吮仨毦哂袨閭鶆?wù)人清償?shù)囊馑?。）代為清償?shù)牡谌吮仨毦哂袨閭鶆?wù)人清償?shù)囊馑肌?三清償?shù)殖淙鍍數(shù)殖?是指債務(wù)人對債權(quán)人負擔(dān)數(shù)宗同種類債務(wù)，而債務(wù)人的是指債務(wù)人對債權(quán)人

5、負擔(dān)數(shù)宗同種類債務(wù)，而債務(wù)人的履行不足以清償全部債務(wù)時，決定該履行抵充某宗或某履行不足以清償全部債務(wù)時，決定該履行抵充某宗或某幾宗債務(wù)的現(xiàn)象。幾宗債務(wù)的現(xiàn)象。三種方式：三種方式：w 1約定抵充約定抵充：當事人對清償?shù)殖涞姆绞郊绊樞蛴屑s定：當事人對清償?shù)殖涞姆绞郊绊樞蛴屑s定的。的。w 2指定抵充指定抵充：當事人就抵充未作約定，清償人有權(quán)指：當事人就抵充未作約定，清償人有權(quán)指定其給付系清償何宗債務(wù)。定其給付系清償何宗債務(wù)。 w 3法定抵充法定抵充：沒有約定抵充、指定抵充的情形下適：沒有約定抵充、指定抵充的情形下適用用解釋二解釋二20、21條：條： 1）應(yīng)優(yōu)先抵充已到期債務(wù)；）應(yīng)優(yōu)先抵充已到期債務(wù)；

6、 2）幾項債務(wù)均到期的，優(yōu)先抵充對債權(quán)人缺乏擔(dān)保或）幾項債務(wù)均到期的，優(yōu)先抵充對債權(quán)人缺乏擔(dān)?；驌?dān)保數(shù)額最少的債務(wù)；擔(dān)保數(shù)額最少的債務(wù)； 3）擔(dān)保數(shù)額相同的，按債務(wù)到期的先后順序抵充，到）擔(dān)保數(shù)額相同的，按債務(wù)到期的先后順序抵充，到期時間相同的，按比例抵充；期時間相同的，按比例抵充； 4）主債務(wù)與從債務(wù)的抵充順序：實現(xiàn)債權(quán)的有關(guān)費）主債務(wù)與從債務(wù)的抵充順序：實現(xiàn)債權(quán)的有關(guān)費用；利息；主債務(wù)用；利息；主債務(wù)20142014年司考題年司考題w 胡某于胡某于2006年年3月月10日向李某借款日向李某借款100萬元，期限萬元，期限3年。年。2009年年3月月30日，雙方商議再借日，雙方商議再借100萬

7、元，期限萬元，期限3年。兩年。兩筆借款均先后由王某保證，未約定保證方式和保證期間筆借款均先后由王某保證，未約定保證方式和保證期間。李某未向胡某和王某催討。胡某僅于。李某未向胡某和王某催討。胡某僅于2010年年2月歸還月歸還借款借款100萬元。關(guān)于胡某歸還的萬元。關(guān)于胡某歸還的100萬元，下列哪一表述萬元，下列哪一表述是正確的？是正確的？ A.因因2006年的借款已到期，故歸還的是該筆借款年的借款已到期，故歸還的是該筆借款 B.因因2006年的借款無擔(dān)保，故歸還的是該筆借款年的借款無擔(dān)保，故歸還的是該筆借款 C.因因2006年和年和2009年的借款數(shù)額相同，故按比例歸還年的借款數(shù)額相同，故按比例

8、歸還該兩筆借款該兩筆借款 D.因因2006年和年和2009年的借款均有擔(dān)保，故按比例歸還年的借款均有擔(dān)保，故按比例歸還該兩筆借款該兩筆借款w 答案：答案：A第三節(jié)第三節(jié) 合同解除合同解除 一一概述概述w 1合同解除的概念、特征合同解除的概念、特征 是指合同有效成立后，當具備合同解除條件時，因當事是指合同有效成立后，當具備合同解除條件時，因當事人一方或雙方的意思表示使合同關(guān)系歸于消滅的現(xiàn)象。人一方或雙方的意思表示使合同關(guān)系歸于消滅的現(xiàn)象。 1）合同解除體現(xiàn)了對合同解除體現(xiàn)了對合同嚴守原則的變通合同嚴守原則的變通和和合同自由合同自由原則原則； 2）合同解除的合同解除的對象對象是有效成立的合同是有效

9、成立的合同； 問題問題：有效成立的合同在生效前能否解除？：有效成立的合同在生效前能否解除？ 3）合同解除必須具備合同解除必須具備解除條件解除條件； 4）合同解除必須有當事人的合同解除必須有當事人的解除行為解除行為； 5）合同解除的合同解除的后果后果是使合同關(guān)系歸于消滅。是使合同關(guān)系歸于消滅。 2合同解除的種類合同解除的種類w 1）單方解除（法定解除、約定解除）與協(xié)議解除單方解除（法定解除、約定解除）與協(xié)議解除 A，單方解除單方解除，是指在解除條件具備時，解除權(quán)人行，是指在解除條件具備時，解除權(quán)人行使解除權(quán)解除合同。使解除權(quán)解除合同。法定解除法定解除（94條）、條）、約定解除約定解除（ 93條第

10、條第2款款） B，協(xié)議解除協(xié)議解除，又稱合意解除，是指當事人通過訂立解，又稱合意解除，是指當事人通過訂立解除協(xié)議使合同關(guān)系歸于消滅。除協(xié)議使合同關(guān)系歸于消滅。93條第條第1款款 協(xié)議解除是通過訂立一個新的合同而解除原合同協(xié)議解除是通過訂立一個新的合同而解除原合同； 協(xié)議解除只須雙方協(xié)商一致，無須存在解除條件協(xié)議解除只須雙方協(xié)商一致，無須存在解除條件； 協(xié)議解除的法律后果可以由當事人約定協(xié)議解除的法律后果可以由當事人約定。 注意注意：約定解除與協(xié)議解除約定解除與協(xié)議解除的區(qū)別的區(qū)別 w 2）任意解除、非任意解除）任意解除、非任意解除 任意解除任意解除：是指無需法定或約定解除條件及雙方達成協(xié)是指無

11、需法定或約定解除條件及雙方達成協(xié)議，憑當事人單方意思解除合同議，憑當事人單方意思解除合同。268、410條、條、保險法保險法15條條 非任意解除非任意解除：是指必須具備解除條件或雙方達成協(xié)議，是指必須具備解除條件或雙方達成協(xié)議，才能解除合同才能解除合同。 w 3）全部解除全部解除、部分解除部分解除 全部解除全部解除：是指解除的效果及于全部合同關(guān)系，其導(dǎo)致是指解除的效果及于全部合同關(guān)系，其導(dǎo)致整個合同關(guān)系歸于消滅。整個合同關(guān)系歸于消滅。 部分解除部分解除：是指解除的效果僅及于部分合同關(guān)系，其導(dǎo)是指解除的效果僅及于部分合同關(guān)系，其導(dǎo)致部分合同內(nèi)容喪失效力，但合同關(guān)系仍然存在。致部分合同內(nèi)容喪失效力

12、，但合同關(guān)系仍然存在。164166條條 w 3，合同解除的適用范圍合同解除的適用范圍 1）法律規(guī)定不得解除的合同法律規(guī)定不得解除的合同保險法保險法15、50條條；律師法第律師法第32條第條第2款款等等 2）單務(wù)合同是否適用合同解除？單務(wù)合同是否適用合同解除？肯定說、否定肯定說、否定說說w 4，合同解除與相關(guān)概念的比較合同解除與相關(guān)概念的比較 1）合同解除與合同解除與合同終止合同終止 2）合同解除與合同解除與合同撤銷合同撤銷 3）合同解除與合同解除與附解除條件合同附解除條件合同二合同解除的要件二合同解除的要件1法定解除的要件法定解除的要件w 1）須具備法定解除條件須具備法定解除條件94條條w A

13、，因因不可抗力不可抗力致使不能實現(xiàn)合同目的致使不能實現(xiàn)合同目的 必須有不可抗力發(fā)生必須有不可抗力發(fā)生； 必須不可抗力的效果致使不能實現(xiàn)合同目的必須不可抗力的效果致使不能實現(xiàn)合同目的； 當事人依據(jù)該項解除合同，不影響不可抗力作為免當事人依據(jù)該項解除合同，不影響不可抗力作為免責(zé)事由（責(zé)事由（117條）和風(fēng)險負擔(dān)規(guī)則（條）和風(fēng)險負擔(dān)規(guī)則（142條等）的適用。條等）的適用。 問題問題：因地震導(dǎo)致房屋倒塌，買受人是否有義務(wù)繼續(xù)：因地震導(dǎo)致房屋倒塌，買受人是否有義務(wù)繼續(xù)向銀行還款？向銀行還款？w B，在在履行期限屆滿之前履行期限屆滿之前，當事人，當事人一方明確表示一方明確表示或者或者以以自己的行為表明不履

14、行主要債務(wù)自己的行為表明不履行主要債務(wù)拒絕履行拒絕履行 必須債務(wù)人有拒絕履行行為必須債務(wù)人有拒絕履行行為；包括預(yù)期違約（包括預(yù)期違約（屆至前）、實際違約（屆至后屆滿前）屆至前）、實際違約（屆至后屆滿前） 必須是未履行主要債務(wù)必須是未履行主要債務(wù)；主要債務(wù)的判斷標準主要債務(wù)的判斷標準 無須經(jīng)過催告程序無須經(jīng)過催告程序。 注意注意： 68、69、94、108條關(guān)系如何？條關(guān)系如何？ w C，當事人一方當事人一方遲延履行遲延履行主要債務(wù)，經(jīng)催告后在合理期主要債務(wù)，經(jīng)催告后在合理期限內(nèi)仍未履行限內(nèi)仍未履行遲延履行遲延履行 必須債務(wù)人有遲延履行行為必須債務(wù)人有遲延履行行為； 必須是遲延履行履行主要債務(wù)必

15、須是遲延履行履行主要債務(wù)； 該項適用于履行期限對實現(xiàn)合同目的無重大影響的該項適用于履行期限對實現(xiàn)合同目的無重大影響的情形情形； 必須經(jīng)過催告程序必須經(jīng)過催告程序； 必須催告后債務(wù)人在合理期限內(nèi)仍未履行。必須催告后債務(wù)人在合理期限內(nèi)仍未履行。w D，當事人一方遲延履行債務(wù)或者有其他違約行為當事人一方遲延履行債務(wù)或者有其他違約行為致使致使不能實現(xiàn)合同目的不能實現(xiàn)合同目的根本違約根本違約 必須債務(wù)人有違約行為必須債務(wù)人有違約行為； 必須致使不能實現(xiàn)合同目的必須致使不能實現(xiàn)合同目的； 問題問題1：“合同目的合同目的”如何理解？如何理解？ 問題問題2：遲延履行構(gòu)成根本違約的情形：遲延履行構(gòu)成根本違約的情

16、形3種種 問題問題3：其他違約行為（瑕疵給付、部分履行等）構(gòu)其他違約行為（瑕疵給付、部分履行等）構(gòu)成根本違約的標準成根本違約的標準 無須經(jīng)過催告程序。無須經(jīng)過催告程序。案例案例“合同目的合同目的”w 2001年年11月月5日，霍某（買方）與某汽車銷售公司（賣日，霍某（買方）與某汽車銷售公司（賣方）簽訂購車合同，約定：方）簽訂購車合同，約定：“買方向賣方購買買方向賣方購買甲殼甲殼蟲蟲汽車一輛，價款汽車一輛，價款35萬元，買方先支付定金萬元，買方先支付定金14萬元，萬元，余款提車時付清；交車時間為合同簽訂之日起余款提車時付清；交車時間為合同簽訂之日起20個工個工作日。作日。”12月月11日，買方委

17、托律師發(fā)函給賣方稱：日，買方委托律師發(fā)函給賣方稱：“因賣方未在因賣方未在20個工作日內(nèi)交付車輛，構(gòu)成違約，應(yīng)個工作日內(nèi)交付車輛，構(gòu)成違約，應(yīng)解除合同，并退還定金并賠償損失。解除合同，并退還定金并賠償損失?！辟u方回函拒絕，賣方回函拒絕，并訴至法院，要求判令買方付清余款、提走車輛。買并訴至法院，要求判令買方付清余款、提走車輛。買方答辯并反訴稱：買方購買該車是作為與妻子方答辯并反訴稱：買方購買該車是作為與妻子“相識相識10周年紀念禮物周年紀念禮物”，賣方遲延交車，至其購車目的不，賣方遲延交車，至其購車目的不能實現(xiàn)，因此買方有權(quán)解除合同。能實現(xiàn)，因此買方有權(quán)解除合同。w 問：買方是否有權(quán)解除合同？問：

18、買方是否有權(quán)解除合同？w E，法律規(guī)定的法律規(guī)定的其他情形其他情形兜底兜底規(guī)定規(guī)定 因情勢變更產(chǎn)生的合同解除權(quán)；因情勢變更產(chǎn)生的合同解除權(quán)；解釋二解釋二26條條 因不安抗辯權(quán)產(chǎn)生的合同解除權(quán)；因不安抗辯權(quán)產(chǎn)生的合同解除權(quán)；合同法合同法69條條 法律規(guī)定的任意解除權(quán)；法律規(guī)定的任意解除權(quán)；合同法合同法268、410條、保險法第條、保險法第15條等條等 合同法分則規(guī)定的適用于有名合同的解除權(quán)合同法分則規(guī)定的適用于有名合同的解除權(quán)；合同法合同法167、203、224條等條等 其他單行法規(guī)定的合同解除權(quán)。其他單行法規(guī)定的合同解除權(quán)。消費者權(quán)消費者權(quán)益保護法益保護法54條等）條等）w 2）須享有解除權(quán)的

19、當事人行使解除權(quán)須享有解除權(quán)的當事人行使解除權(quán)w A，解除權(quán)人解除權(quán)人94條條：當事人當事人 因不可抗力解除合同的，雙方當事人均享有解除權(quán)因不可抗力解除合同的，雙方當事人均享有解除權(quán) 因當事人一方的違約行為解除合同的，非違約方享有解除權(quán)因當事人一方的違約行為解除合同的，非違約方享有解除權(quán) 因法律規(guī)定的其他情形解除合同的，由法律規(guī)定的解除權(quán)人享有因法律規(guī)定的其他情形解除合同的，由法律規(guī)定的解除權(quán)人享有解除權(quán)解除權(quán)w B，行使解除權(quán)的程序行使解除權(quán)的程序 應(yīng)當以應(yīng)當以通知通知的方式行使解除權(quán)，合同自通知到達對方時解除。的方式行使解除權(quán)，合同自通知到達對方時解除。96條第條第1款第款第1、2句句 對

20、方有異議對方有異議的，可以請求法院或者仲裁機構(gòu)確認合同解除的效的，可以請求法院或者仲裁機構(gòu)確認合同解除的效力。力。96條第條第1款第款第3句句 異議期限的異議期限的確定確定解釋二解釋二24條條 應(yīng)當在應(yīng)當在除斥期間除斥期間內(nèi)行使解除權(quán)。內(nèi)行使解除權(quán)。 沒有法定或約定除斥期間沒有法定或約定除斥期間的的95條第條第2款款 法律、行政法規(guī)規(guī)定解除合同應(yīng)當辦理法律、行政法規(guī)規(guī)定解除合同應(yīng)當辦理批準、登記批準、登記等手續(xù)的，等手續(xù)的，依照其規(guī)定。（合同法第依照其規(guī)定。（合同法第96條第條第2款）款）w 2約定解除的要件約定解除的要件w 1）須具備約定解除條件須具備約定解除條件 A，當事人可將具體違約行為

21、或其他事由約定為解除當事人可將具體違約行為或其他事由約定為解除條件條件； B，約定解除條件不得違反法律、行政法規(guī)強制性規(guī)約定解除條件不得違反法律、行政法規(guī)強制性規(guī)定和公序良俗原則定和公序良俗原則； C，約定解除條件原則上優(yōu)先于法定解除條件適用。約定解除條件原則上優(yōu)先于法定解除條件適用。 問題問題：當事人約定了解除條件，還能否同時適用當事人約定了解除條件，還能否同時適用94條條之法定解除條件？之法定解除條件？w 2）須享有解除權(quán)的當事人行使解除權(quán)須享有解除權(quán)的當事人行使解除權(quán) A，解除權(quán)人解除權(quán)人當事人約定當事人約定 B，行使解除權(quán)的程序行使解除權(quán)的程序與與法定解除基本相同法定解除基本相同w 3

22、，協(xié)議解除的要件協(xié)議解除的要件 1）當事人雙方訂立當事人雙方訂立解除協(xié)議解除協(xié)議，且該協(xié)議有效成立，且該協(xié)議有效成立； 2）無須提起訴訟或申請仲裁無須提起訴訟或申請仲裁。三合同解除的效力三合同解除的效力w 1合同解除是否具有溯及力合同解除是否具有溯及力？通說：通說： 1）非繼續(xù)性合同非繼續(xù)性合同原則上有溯及力；原則上有溯及力； A97條規(guī)定條規(guī)定“已經(jīng)履行的，已經(jīng)履行的，根據(jù)合同性質(zhì)，可要求根據(jù)合同性質(zhì)，可要求恢復(fù)原狀恢復(fù)原狀”； B非違約方已履行債務(wù)時，解除有溯及力對其有利；非違約方已履行債務(wù)時，解除有溯及力對其有利； C違約方已履行債務(wù)時，解除有溯及力對非違約方違約方已履行債務(wù)時，解除有溯

23、及力對非違約方也并無不利。也并無不利。 2）繼續(xù)性合同繼續(xù)性合同原則上沒有溯及力。原則上沒有溯及力。 A對對97條條“已經(jīng)履行的，已經(jīng)履行的，根據(jù)合同性質(zhì)，可要求恢根據(jù)合同性質(zhì)，可要求恢復(fù)原狀復(fù)原狀”作反面解釋；作反面解釋； B解除不具有溯及力對非違約方并無不利解除不具有溯及力對非違約方并無不利； C解除給當事人造成損失的，可通過其他補救措施、解除給當事人造成損失的，可通過其他補救措施、賠償損失予以救濟。賠償損失予以救濟。w 2合同解除的具體后果合同解除的具體后果97條條 1）尚未履行的，終止履行尚未履行的，終止履行 2）已經(jīng)履行的，根據(jù)履行情況和合同性質(zhì)，當事人可要求恢復(fù)原已經(jīng)履行的，根據(jù)履

24、行情況和合同性質(zhì)，當事人可要求恢復(fù)原狀、采取其他補救措施狀、采取其他補救措施 A，根據(jù)履行情況根據(jù)履行情況、合同性質(zhì)合同性質(zhì)的含義的含義 B，有權(quán)提出請求的當事人，包括非違約方和違約方有權(quán)提出請求的當事人，包括非違約方和違約方 C，對于恢復(fù)原狀、采取其他補救措施，當事人既可以擇一行使，對于恢復(fù)原狀、采取其他補救措施，當事人既可以擇一行使，也可以同時主張也可以同時主張 D，恢復(fù)原狀的性質(zhì)恢復(fù)原狀的性質(zhì)包括返還原物、折價補償、變更登記、包括返還原物、折價補償、變更登記、恢復(fù)物理形態(tài)等恢復(fù)物理形態(tài)等 3）合同解除不影響當事人要求賠償損失的權(quán)利合同解除不影響當事人要求賠償損失的權(quán)利 4）合同解除后不影

25、響原合同中結(jié)算、清理條款的效力合同解除后不影響原合同中結(jié)算、清理條款的效力98條條 問題問題：違約金條款是否屬于結(jié)算、清理條款？違約金條款是否屬于結(jié)算、清理條款？民商事合同民商事合同指導(dǎo)意見第指導(dǎo)意見第8條第條第3句句肯定之肯定之 5）合同解除對擔(dān)保關(guān)系的影響合同解除對擔(dān)保關(guān)系的影響擔(dān)保法解釋第擔(dān)保法解釋第10條條 問題問題1：該賠償損失的性質(zhì)及范圍：該賠償損失的性質(zhì)及范圍違約賠償？締約賠違約賠償？締約賠償？償？ 履行利益說履行利益說、信賴利益說信賴利益說 買賣合同解釋第買賣合同解釋第3條第條第2款解讀：款解讀：“解除合同并主張解除合同并主張損害賠償損害賠償” 問題問題2：是否存在合同解除與損

26、害賠償：是否存在合同解除與損害賠償不能并用不能并用的場合？的場合？20112011年司考題年司考題w 甲公司與乙公司簽訂并購協(xié)議：甲公司與乙公司簽訂并購協(xié)議：“甲公司以甲公司以1億元收購億元收購乙公司在丙公司中乙公司在丙公司中51%的股權(quán)。若股權(quán)過戶后，甲公司的股權(quán)。若股權(quán)過戶后，甲公司未支付收購款，則乙公司有權(quán)解除并購協(xié)議。未支付收購款，則乙公司有權(quán)解除并購協(xié)議?！焙笠夜笠夜疽兰s履行，甲公司卻分文未付。乙公司向甲公司發(fā)送司依約履行，甲公司卻分文未付。乙公司向甲公司發(fā)送一份經(jīng)過公證的一份經(jīng)過公證的通知通知：“鑒于你公司嚴重違約，建鑒于你公司嚴重違約，建議雙方終止協(xié)議，貴方向我方支付違約金；

27、或者由貴方議雙方終止協(xié)議，貴方向我方支付違約金；或者由貴方提出解決方案。提出解決方案?！?日后，乙公司又向甲公司發(fā)送日后，乙公司又向甲公司發(fā)送通通報報：“鑒于你公司嚴重違約，我方現(xiàn)終止協(xié)議，要求鑒于你公司嚴重違約，我方現(xiàn)終止協(xié)議，要求你方依約支付違約金。你方依約支付違約金?！毕铝心囊贿x項正確？下列哪一選項正確？A.通知通知送達后，并購協(xié)議解除送達后，并購協(xié)議解除B.通報通報送達后，并購協(xié)議解除送達后，并購協(xié)議解除C.甲公司對乙公司解除并購協(xié)議的權(quán)利不得提出異議甲公司對乙公司解除并購協(xié)議的權(quán)利不得提出異議D.乙公司不能既要求終止協(xié)議，又要求甲公司支付違約乙公司不能既要求終止協(xié)議，又要求甲公司支付

28、違約金金w 答案：答案：B20082008年司考題年司考題w 喜好網(wǎng)球和游泳的趙某從宏大公司購買某小區(qū)商品房一喜好網(wǎng)球和游泳的趙某從宏大公司購買某小區(qū)商品房一套，交房時發(fā)現(xiàn)購房時宏大公司售樓部所展示的該小區(qū)套，交房時發(fā)現(xiàn)購房時宏大公司售樓部所展示的該小區(qū)模型中的網(wǎng)球場和游泳池并不存在。經(jīng)查，該小區(qū)設(shè)計模型中的網(wǎng)球場和游泳池并不存在。經(jīng)查，該小區(qū)設(shè)計中并無網(wǎng)球場和游泳池。下列哪些選項是正確的？中并無網(wǎng)球場和游泳池。下列哪些選項是正確的？ A.趙某有權(quán)要求退房趙某有權(quán)要求退房 B.趙某如要求退房，有權(quán)請求宏大公司承擔(dān)締約過錯責(zé)趙某如要求退房，有權(quán)請求宏大公司承擔(dān)締約過錯責(zé)任任 C.趙某如要求退房，

29、有權(quán)請求宏大公司雙倍返還購房款趙某如要求退房，有權(quán)請求宏大公司雙倍返還購房款 D.趙某如不要求退房，有權(quán)請求宏大公司承擔(dān)違約責(zé)任趙某如不要求退房，有權(quán)請求宏大公司承擔(dān)違約責(zé)任w 答案：答案：ABD第四節(jié)第四節(jié) 抵銷抵銷一抵銷的概念、意義一抵銷的概念、意義w 1，概念：，概念：是指在雙方互負債務(wù)的場合下，依一方或雙是指在雙方互負債務(wù)的場合下，依一方或雙方的意思表示，使雙方債務(wù)全部或部分歸于消滅的現(xiàn)象。方的意思表示，使雙方債務(wù)全部或部分歸于消滅的現(xiàn)象。 1）狹義抵銷狹義抵銷，僅指，僅指法定抵銷法定抵銷：是指符合法律規(guī)定的要是指符合法律規(guī)定的要件時，依一方當事人的意思表示使雙方所負債務(wù)全部或件時，依

30、一方當事人的意思表示使雙方所負債務(wù)全部或部分歸于消滅的現(xiàn)象。部分歸于消滅的現(xiàn)象。99條條 2）廣義抵銷廣義抵銷，還包括，還包括合意抵銷合意抵銷：是指依據(jù)雙方當事人是指依據(jù)雙方當事人的合意訂立抵銷合同，使雙方所負債務(wù)全部或部分歸于的合意訂立抵銷合同，使雙方所負債務(wù)全部或部分歸于消滅的現(xiàn)象。消滅的現(xiàn)象。100條條w 2，抵銷的功能：，抵銷的功能： 1）方便清償、提高履行效率方便清償、提高履行效率； 2）在履行領(lǐng)域中實現(xiàn)公平原則在履行領(lǐng)域中實現(xiàn)公平原則； 3）具有一定的擔(dān)保功能具有一定的擔(dān)保功能。二法定抵銷二法定抵銷w 1法定抵銷的要件法定抵銷的要件w 1）須雙方當事人）須雙方當事人互享債權(quán)、互負債

31、務(wù)互享債權(quán)、互負債務(wù)； A，附條件、附期限債權(quán)，依據(jù)其性質(zhì)決定可否抵銷；，附條件、附期限債權(quán)，依據(jù)其性質(zhì)決定可否抵銷； B，附有同時履行抗辯權(quán)的債權(quán)，不可作為主動債權(quán)，附有同時履行抗辯權(quán)的債權(quán)，不可作為主動債權(quán)，可作為被動債權(quán)；可作為被動債權(quán)； C，訴訟時效屆滿債權(quán)，不可作為主動債權(quán)，可作為，訴訟時效屆滿債權(quán)，不可作為主動債權(quán)，可作為被動債權(quán)；（我國通說）被動債權(quán)；（我國通說） D，第三人的債權(quán)第三人的債權(quán)、對第三人債權(quán)，原則上不得抵銷。、對第三人債權(quán)，原則上不得抵銷。w 2）須須主動債權(quán)已屆清償期主動債權(quán)已屆清償期； 99條第條第1款：款：“互負互負到期債務(wù)到期債務(wù)”應(yīng)作縮限解釋：主動債權(quán)應(yīng)

32、到期；被動債權(quán)應(yīng)作縮限解釋：主動債權(quán)應(yīng)到期；被動債權(quán)可未到期可未到期 w 3）須雙方互負債務(wù)的）須雙方互負債務(wù)的標的物種類、品質(zhì)相同標的物種類、品質(zhì)相同； A，可用于抵銷的僅為種類物之債；，可用于抵銷的僅為種類物之債； B，標的物種類、品質(zhì)不同的債務(wù)即使價值相同，也不標的物種類、品質(zhì)不同的債務(wù)即使價值相同，也不得抵銷得抵銷； C，履行地點、履行方式等因素存在差異的，不影響履行地點、履行方式等因素存在差異的，不影響抵銷。抵銷。w 4）須雙方當事人互負債務(wù)須雙方當事人互負債務(wù)非不得抵銷非不得抵銷的債務(wù)。的債務(wù)。 不得抵銷的債權(quán)包括：不得抵銷的債權(quán)包括： A，法律規(guī)定不得抵銷；，法律規(guī)定不得抵銷；例

33、例合伙企業(yè)法合伙企業(yè)法41條條 B，依債的性質(zhì)不得抵銷；，依債的性質(zhì)不得抵銷； C，當事人約定不得抵銷；，當事人約定不得抵銷；解釋二解釋二23條條w 2法定抵銷的方式法定抵銷的方式 1）抵銷權(quán)人抵銷權(quán)人99條第條第1款款：“任何一方任何一方” 2）應(yīng)當以應(yīng)當以通知通知的方式行使抵銷權(quán)，通知自到達對方時的方式行使抵銷權(quán)，通知自到達對方時生效。生效。99條第條第2款第款第1、2句句 3）抵銷抵銷不得附條件不得附條件或者或者附期限附期限。99條第條第2款第款第3句句 4） 對方有異議的對方有異議的，可以請求法院確認抵銷的效力。，可以請求法院確認抵銷的效力。異議期限異議期限：解釋二解釋二24條條w 3

34、，法定抵銷的效力法定抵銷的效力 1）雙方當事人互負的雙方當事人互負的債務(wù)債務(wù)依抵銷數(shù)額依抵銷數(shù)額消滅消滅； 2）抵銷的抵銷的溯及力溯及力； 3）訴訟時效中斷訴訟時效中斷； 4）抵銷具有一定的抵銷具有一定的優(yōu)先受償效力優(yōu)先受償效力。三、合意抵銷三、合意抵銷w 1，合意抵銷的要件合意抵銷的要件 1）須雙方當事人互負有效存在的債務(wù)須雙方當事人互負有效存在的債務(wù)；100條條 2）雙方當事人互負債務(wù)是否到期沒有影響雙方當事人互負債務(wù)是否到期沒有影響； 3）雙方當事人互負債務(wù)的標的物種類、品質(zhì)可以不雙方當事人互負債務(wù)的標的物種類、品質(zhì)可以不相同。相同。w 2，合意抵銷的方式合意抵銷的方式當事人當事人應(yīng)當訂

35、立抵銷合同應(yīng)當訂立抵銷合同w 3，合意抵銷的效力合意抵銷的效力與法定抵銷類似與法定抵銷類似20052005年司考題年司考題w 甲裝修公司欠乙建材商場貨款甲裝修公司欠乙建材商場貨款5萬元，乙商場需付甲萬元，乙商場需付甲公司裝修費公司裝修費2萬元?，F(xiàn)甲公司欠款已到期，乙商場欠萬元。現(xiàn)甲公司欠款已到期，乙商場欠費已過訴訟時效，甲公司欲以裝修費充抵貨款。下列費已過訴訟時效，甲公司欲以裝修費充抵貨款。下列哪一種說法是正確的？哪一種說法是正確的？A甲公司有權(quán)主張抵銷甲公司有權(quán)主張抵銷B甲公司主張抵銷，須經(jīng)乙商場同意甲公司主張抵銷，須經(jīng)乙商場同意C雙方債務(wù)性質(zhì)不同，不得抵銷雙方債務(wù)性質(zhì)不同，不得抵銷D乙商場

36、債務(wù)已過訴訟時效，不得抵銷乙商場債務(wù)已過訴訟時效，不得抵銷 w 答案：答案：A第五節(jié)第五節(jié) 提存提存一提存的概念、功能一提存的概念、功能w 是指債務(wù)人由于債權(quán)人原因而無法履行債務(wù)，將標的是指債務(wù)人由于債權(quán)人原因而無法履行債務(wù)，將標的物提交提存機關(guān)而消滅合同關(guān)系的制度。物提交提存機關(guān)而消滅合同關(guān)系的制度。w 功能：保護無過錯債務(wù)人的利益功能：保護無過錯債務(wù)人的利益二提存的要件二提存的要件w 1須有合法的提存人；須有合法的提存人； w 2須有合法的提存原因，且該原因?qū)е聜鶆?wù)人難以履須有合法的提存原因，且該原因?qū)е聜鶆?wù)人難以履行債務(wù)的；行債務(wù)的；101條：條： 1）債權(quán)人無正當理由拒絕受領(lǐng)；）債權(quán)人無正當理由拒絕受領(lǐng)； 2）債權(quán)人下落不明；）債權(quán)人下落不明； 3）債權(quán)人死亡未確定繼承人或喪失民事行為能力未）債權(quán)人死亡未確定繼承人或喪失民事行為能力未確定監(jiān)護人；確定監(jiān)護人； 4）法律規(guī)定的其他情形。）法律規(guī)定的其他情形。 w 3須標的物適于提存。須標的物適于提存。 適于提存的標的物適于提存的標的物提存公證規(guī)則提存公證規(guī)則第第7條條 不適于提存的標的物不適于提存的標的物依法拍賣、變賣，提存所得依法拍賣、變賣，提存所得價款價款 20082008年司考題年司考題w 甲、乙因合伙經(jīng)商向丙借款甲、乙因合伙經(jīng)商向丙借款3萬元，甲于約定時間攜萬元，甲于約定時間攜帶帶3萬元現(xiàn)金前往丙家還款，丙因忘卻此事