勞動合同法第38條

1、勞動合同法第 38 條篇一：勞動合同法第三十八條相關(guān)法規(guī)：中華人民共和國勞動合同法釋義標題：中華人民共和國勞動合同法釋義 第四章勞動合同的解除和終止 法條內(nèi)容：第三十八條解除勞動合同：用人單位有下列情形之一的，勞動者可以（ 一 ） 未按照勞動合同約定提供勞動保護或者勞動條件的；（ 二 ） 未及時足額支付勞動報酬的；（ 三 ） 未依法為勞動者繳納社會保險費的；（ 四 ） 用人單位的規(guī)章制度違反法律、法規(guī)的規(guī)定，損害 勞動者權(quán)益的；（ 五 ） 因本法第二十六條第一款規(guī)定的情形致使勞動合 同無效的；（ 六 ） 法律、行政法規(guī)規(guī)定勞動者可以解除勞動合同的其 他情形。用人單位以暴力、威脅或者非法限制人身

2、自由的手段強 迫勞動者勞動的?；蛘哂萌藛挝贿`章指揮、強令冒險作業(yè)危 及勞動者人身安全的，勞動者可以立即解除勞動合同，不需 事先告知用人單位。釋義內(nèi)容：【釋義】 本條是關(guān)于因用人單位的過錯勞動者可以解 除勞動合同的規(guī)定。目前社會上一些用人單位任意克扣職工 工資，停發(fā)、少發(fā)甚至完全不發(fā)工資，不為職工繳納社會保 險費，有的用人單位為了賺錢不顧勞動者死活，讓職工在有 毒氣體、無防護設(shè)備等惡劣的生產(chǎn)環(huán)境下勞動，導(dǎo)致職工中 毒生病、死亡或殘廢。針對這種情況，為保護勞動者的合法 權(quán)益，本法明確規(guī)定勞動者享有特別解除權(quán)，可無條件與用 人單位解除勞動合同。特別解除權(quán)是勞動者無條件單方解除勞動合同的權(quán)利， 它是指

3、如果出現(xiàn)了法定的事由，勞動者無需向用人單位預(yù)告 就可通知用人單位解除勞動合同。由于勞動者行使特別解除 權(quán)往往會給用人單位的正常生產(chǎn)經(jīng)營帶來很大的影響，所以， 立法在平衡保護勞動者與企業(yè)合法利益基礎(chǔ)上對此類情形 做了具體的規(guī)定，只限于在用人單位有過錯行為的情況下允許 勞動者行使特別解除權(quán)。具體有以下幾種情況：1 1未按照勞動合同約定提供勞動保護或者勞動條件的。 (1)(1) 保護勞動者在勞動過程中的生命健康安全等是用人單位 的基本責(zé)任和義務(wù)。用人單位為勞動者提供相應(yīng)的勞動保護 是對勞動者基本利益的維護。 (2)(2) 勞動保護和勞動條件是指 在勞動合同中約定的用人單位對勞動者所從事的勞動必須 提

4、供的生產(chǎn)、工作條件和勞動安全衛(wèi)生保護措施，即用人單 位保障勞動者完成勞動任務(wù)和勞動過程中安全健康保護的 基本要求。包括勞動場所和設(shè)備、勞動安全衛(wèi)生設(shè)施、勞動 防護用品等。本法第十七條規(guī)定勞動保護和勞動條件是勞動 合同的必備條款，即提供勞動保護和勞動條件是用人單位應(yīng) 盡的義務(wù)，如果用人單位未按照國家規(guī)定的標準或勞動合同 的規(guī)定提供勞動條件，致使勞動安全、勞動衛(wèi)生條件惡劣， 嚴重危害職工的身體健康， 經(jīng)國家勞動部門、 衛(wèi)生部門確認， 勞動者可以與用人單位解除勞動合同。2 2未及時足額支付勞動報酬的。勞動報酬，即我們通 常所說的工資，也稱為“薪水” 、“薪金”、“薪酬”、“薪資” 等，是指用人單位依

5、據(jù)國家有關(guān)規(guī)定或勞動合同約定，根據(jù) 勞動者勞動崗位、技能及工作數(shù)量、質(zhì)量，以貨幣形式直接 支付給勞動者的工資。在勞動者已履行勞動義務(wù)的情況下， 用人單位應(yīng)按勞動合同約定或國家法律、法規(guī)規(guī)定的數(shù)額、 日期及時足額支付勞動報酬，禁止克扣和無故拖欠勞動者工 資。支付勞動報酬，也是勞動合同所規(guī)定的必備條款，用人 單位未按照勞動合同約定及時足額支付勞動報酬，就是違反 勞動合同，也是對勞動者合法權(quán)益的侵犯。勞動者有權(quán)隨時 告知用人單位解除勞動合同。3 3未依法為勞動者繳納社會保險費的。社會保險是指 國家對勞動者在患病、傷殘、失業(yè)、工傷、年老以及其他生 活困難情況下，給予物質(zhì)幫助的制度。它包括養(yǎng)老保險、疾

6、病保險、失業(yè)保險、工傷保險和生育保險。我國憲法第四十 五條第一款規(guī)定： “中華人民共和國公民在年老、疾病或者 喪失勞動能力的情況下，有從國家和社會獲得物質(zhì)幫助的權(quán) 利。國家發(fā)展為公民享受這些權(quán)利所需要的社會保險、社會 救濟和醫(yī)療衛(wèi)生事業(yè)。 ”憲法賦予我國公民的這一基本權(quán)利， 就勞動者而言，主要是通過社會保險實現(xiàn)。根據(jù)我國勞動法第七十二條的規(guī)定， “用人單位和勞動者必須依 法參加社會保險，繳納社會保險費” 。對于拒不依法繳納或 延遲繳納保險費的用人單位，勞動行政部門可以責(zé)令其限期 繳納；逾期不繳的，可以加收滯納金。因此可以看出社會保 險具有國家強制性，用人單位應(yīng)當(dāng)依照有關(guān)法律、法規(guī)的規(guī) 定，負責(zé)

7、繳納各項社會保險費用，并負有代扣、代繳本單位 勞動者社會保險費的義務(wù)。因此，如果用人單位未依法為勞 動者繳納上述社會保險費，是對勞動者基本權(quán)利的侵害，勞 動者可以與用人單位解除勞動合同。4 4用人單位的規(guī)章制度違反法律、法規(guī)的規(guī)定，損害 勞動者權(quán)益的。此項規(guī)定包含了兩層含義：第一，用人單位 的規(guī)章制度違反了法律、法規(guī)的規(guī)定。規(guī)章制度是由用人單 位制定的旨在保證勞動者履行勞動義務(wù)和享有勞動權(quán)利的 規(guī)則和制度。首先，規(guī)章制度的內(nèi)容要合法，即其內(nèi)容不得 違反國家憲法、勞動法、勞動合同法及其他法律、法規(guī)的規(guī) 定，也不得與勞動合同或集體合同的內(nèi)容相沖突。因為勞動 合同、集體合同和規(guī)章制度往往都會涉及對勞

8、動條件和勞動 待遇的規(guī)定，勞動合同和集體合同是勞動者與用人單位雙方 合意的結(jié)果，而規(guī)章制度是由用人單位單方面制定的，這就 要求規(guī)章制度中有關(guān)勞動條件和勞動待遇的規(guī)定不得低于 合同的約定。其次，規(guī)章制度的制定和公布的程序要合法。 (1)(1) 要經(jīng)過一定的民主程序。規(guī)章制度的制定權(quán)雖然屬于用 人單位，但規(guī)章制度的內(nèi)容涉及的是勞動者的勞動權(quán)利和勞 動義務(wù)，因此，法律上要求用人單位在制定規(guī)章制度時，要 經(jīng)過一定的民主程序。 (2)(2) 應(yīng)當(dāng)公示。職工作為規(guī)章制度的 遵守者，有權(quán)了解規(guī)章制度的內(nèi)容，法律不要求職工遵守一 個自己不知曉或無法知曉的規(guī)章制度。本法第四條第四款規(guī) 定：“直接涉及勞動者切身利

9、益的規(guī)章制度應(yīng)當(dāng)公示，或者 告知勞動者。 ”因此，公示是規(guī)章制度產(chǎn)生效力的必要條件 之一。第二，損害了勞動者的權(quán)益，即因用人單位沒有按法 律規(guī)定制定規(guī)章制度，給勞動者的權(quán)益帶來了損害。只有同 時具備以上兩點要求，勞動者才可以以此為由通知用人單位 解除勞動合同。5 5因本法第二十六條第一款規(guī)定的情形致使勞動合同 無效的。本法第二十六條第一款規(guī)定了勞動合同無效或者部 分無效的幾種情況。無效的勞動合同從訂立的時候起就沒有法律約束力，勞動者可以不予履行，對已經(jīng)履行的，給勞動者造成損害的，用人單位還應(yīng)承擔(dān)賠償責(zé)任。 6 6法律、行政法規(guī)規(guī)定勞動者可以解除勞動合同的其 他情形。本項是一條兜底條款，以避免遺

10、漏現(xiàn)行法律、法規(guī) 規(guī)定的其他情況，并采用此種方法以使該法和其他法律以及 以后頒行的新法相銜接。本條第二款規(guī)定了可立即解除勞動合同的情形，即當(dāng)用 人單位存在嚴重違法行為時，勞動者可以立即解除勞動合同 而不需事先告知用人單位。(1)(1) 用人單位以暴力、威脅或者非法限制人身自由的手 段強迫勞動者勞動的。本條中的“暴力”是指對勞動者實施 捆綁、拉拽、毆打、傷害等行為。 “威脅”是指對勞動者施 以暴力或者其他強迫手段。 “非法限制人身自由”是指采用 拘留、禁閉或其他強制方法非法剝奪或限制他人按照自己的 意志支配自己的身體活動自由的行為。人身自由是公民各種 自由權(quán)利當(dāng)中的一項基本權(quán)利，是公民參加社會活

11、動和享受 其他權(quán)利的先決條件。我國公民的人身自由受憲法和法律的 保護，憲法第三十七條規(guī)定： “中華人民共和國公民的人身 自由不受侵犯。任何公民，非經(jīng)人民檢察院批準或者決定或 者人民法院決定，并由公安機關(guān)執(zhí)行，不受逮捕。禁止非法 拘禁和以其他方法非法剝奪或者限制公民的人身自由，禁止 非法搜查公民的身體。 ”企業(yè)采取強迫勞動者勞動，如把勞 動者非法拘禁在特定的場所，強迫其勞動，不讓他出來，是 嚴重侵犯勞動者人身權(quán)利的行為，是非法的，勞動者有權(quán)隨 時解除勞動合同，而不需事先告知用人單位。（2 2） 用人單位違章指揮、強令冒險作業(yè)危及勞動者人身 安全的。對于用人單位不顧勞動者的人身安全，對從事危險 作

12、業(yè)，如采礦工人、高空作業(yè)人員等，在沒有安全防護的情 況下，強令勞動者進行作業(yè)的行為，勞動者有權(quán)拒絕并撤離 作業(yè)場所，并可以立即解除勞動合同。因用人單位的上述行為引發(fā)重大傷亡事故時，用人單位 和相關(guān)責(zé)任人應(yīng)依法被追究行政責(zé)任和刑事責(zé)任。篇二：勞動合同法 3737 3838 條第三十七條 【勞動者提前通知解除勞動合同】勞動者 提前三十日以書面形式通知用人單位，可以解除勞動合同。 勞動者在試用期內(nèi)提前三日通知用人單位，可以解除勞動合 同。第三十八條 【勞動者單方解除勞動合同】用人單位 有下列情形之一的，勞動者可以解除勞動合同：（一）未按照勞動合同約定提供勞動保護或者勞動條 件的（二）未及時足額支付勞

13、動報酬的（三）未依法為勞動者繳納社會保險費的（四）用人單位的規(guī)章制度違反法律、法規(guī)的規(guī)定，損害勞動者權(quán)益的（五）因本法第二十六條第一款規(guī)定的情形致使勞動合 同無效的（六）法律、行政法規(guī)規(guī)定勞動者可以解除勞動合同的 其他情形篇三：企業(yè)單方調(diào)崗降薪是否因違反勞動合同法第 三十八條的規(guī)定企業(yè)單方調(diào)崗降薪是否因違反勞動合同法第三十八 條的規(guī)定而使員工享有解除勞動合同的權(quán)利？勞動糾紛中比較常見的一種情況是用人單位出于自己 的目的單方通知員工調(diào)崗調(diào)薪，員工往往不同意，拒絕到新 的崗位工作又不能從事原崗位的工作，后導(dǎo)致曠工的問題； 或到新崗位工作，被認為接受了用人單位的調(diào)崗調(diào)薪。員工 其后在訴至法院的時候往

14、往會以用人單位單方面調(diào)崗調(diào)薪 未按照勞動合同約定向其提供勞動條件或未及時足額支付 勞動報酬為由申請法院判決解除勞動合同，要求用人單位支 付經(jīng)濟補償金。實際上就是用人單位調(diào)崗調(diào)薪就是屬于勞 動合同法第三十八條的情形，適用第四十六條的規(guī)定。第三十八條 用人單位有下列情形之一的，勞動者可以 解除勞動合同：（一）未按照勞動合同約定提供勞動保護或者勞動條件的；（二）未及時足額支付勞動報酬的；（三）未依法為勞動者繳納社會保險費的；（四）用人單位的規(guī)章制度違反法律、法規(guī)的規(guī)定，損 害勞動者權(quán)益的；（五）因本法第二十六條第一款規(guī)定的情形致使勞動合 同無效的；（六）法律、行政法規(guī)規(guī)定勞動者可以解除勞動合同的 其

15、他情形。用人單位以暴力、威脅或者非法限制人身自由的手段強 迫勞動者勞動的，或者用人單位違章指揮、強令冒險作業(yè)危 及勞動者人身安全的，勞動者可以立即解除勞動合同，不需 事先告知用人單位。第四十六條 有下列情形之一的,用人單位應(yīng)當(dāng)向勞動 者支付經(jīng)濟補償：（一） 勞動者依照本法第三十八條規(guī)定解除勞動合同的；（二）用人單位依照本法第三十六條規(guī)定向勞動者提出 解除勞動合同并與勞動者協(xié)商一致解除勞動合同的；（三） 用人單位依照本法第四十條規(guī)定解除勞動合同的；（四）用人單位依照本法第四一條第一款規(guī)定解除勞 動合同的；（五）除用人單位維持或者提高勞動合同約定條件續(xù)訂 勞動合同，勞動者不同意續(xù)訂的情形外，依照本

16、法第四十四條第一項規(guī)定終止固定期限勞動合同的；（六）依照本法第四十四條第四項、第五項規(guī)定終止勞 動合同的；（七）法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他情形。 企業(yè)單方面調(diào)崗調(diào)薪的行為是否是屬于第三十八條的 規(guī)定的情形，勞動者有權(quán)解除勞動合同并要求用人單位支付 經(jīng)濟補償金？為了解決此問題先需要了解實務(wù)中對于此問題的觀點， 擬舉出目前法院的判例加以說明。觀點一：用人單位未協(xié)商一致進行調(diào)崗調(diào)薪屬于第三十 八條第一款第（一）項規(guī)定未按照勞動合同約定提供勞動保 護或者勞動條件的。采用此觀點的案例是江蘇省高級人民法 院再審民事裁定書（XXXX）蘇審二民申字第 09280928號，具體內(nèi) 容站可以查詢就不詳細描述與本文相

17、關(guān)的表述如下：本院認 為：中華人民共和國勞動合同法第三十八條規(guī)定“用人 單位有下列情形之一的，勞動者可以解除勞動合同：（一）未按照勞動合同約定提供勞動保護或者勞動條件的；（二）未及時足額支付勞動報酬的。 ?！?，及第四十六條規(guī)定 “有 下列情形之一的， 用人單位應(yīng)當(dāng)向勞動者支付經(jīng)濟補償： （一） 勞動者依照本法第三十八條規(guī)定解除勞動合同的。 ?！痹?本案中，邦盛公司庭審提交的 XXXX年6 6月3 3日、6 6月4 4日通知 函均系邦盛公司的單方要求，未體現(xiàn)與林龍協(xié)商過程：XXXX年邦盛公司書面通知林龍協(xié)商，林龍與XXXX年6 6月2626日書面致信邦盛公司再次強調(diào)要求調(diào)崗不降薪。之后邦盛公司再

18、無回應(yīng)，林龍 與 XXXX 年 7 7 月 8 8 日申請仲裁，并于 XXXX 年 7 7 月 3030 日仲裁庭審 時提出解除與邦盛公司的勞動關(guān)系，故一、二審判決認定林龍解除與邦盛公司勞動關(guān)系責(zé)任在 于邦盛公司未按照勞動合同約定為勞動者提供勞動條件理 由充分。觀點二：用人單位單方面調(diào)崗調(diào)薪不屬于第三十八條規(guī) 定的情形。采用此觀點的案例是上海市閔行區(qū)人民法院一審 民事判決書（XXXX）閔民一（民）初字第1539315393號，觀點表述： 本院認為，勞動合同法規(guī)定，用人單位存在未按照勞動合同 約定提供勞動保護或者勞動條件的，或未及時足額支付勞動 報酬的，或未依法為勞動者繳納社會保險費的，或用人單

19、位 的規(guī)章制度違反法律、法規(guī)的規(guī)定，損害勞動者權(quán)益等情形 的，勞動者可以解除勞動合同，并要求用人單位支付經(jīng)濟補 償。本案中，原告以被告未與其協(xié)商而單方對其調(diào)崗調(diào)薪為 由解除與被告之間的勞動關(guān)系，因不屬上述法律規(guī)定情形， 故原告要求被告支付其解除勞動合同經(jīng)濟補償金之請求，本 院難以支持。觀點三：用人單位單方調(diào)崗調(diào)薪（降薪）屬于第三十八 條（二）未及時足額支付勞動報酬的情形，本觀點未找相應(yīng)的案例，但是有探討的價值本文支持觀點二，但是觀點二中的案例只是表述調(diào)崗調(diào) 薪不屬于第三十八條規(guī)定的情形，但是未闡明原因，使當(dāng)事 人不明原因，對于不屬于之原因確實有說明的必要。用人單位單方面調(diào)崗調(diào)薪不屬于第三十八條(一)規(guī)定 未按照勞動合同約定提供勞動保護或者條件的情形(觀點 一)，原因是