試析管理層收購的法律規(guī)制

1、試析管理層收購的法律規(guī)制文章來源 畢業(yè)論文網(wǎng) 論文摘要：管理層收購作為一種新的公司治理模式，顛覆了原有的經(jīng)營權(quán)和所有權(quán)分離的狀況，在提高公司績效和對管理者股權(quán)激勵的同時，也會由于收購主體的信息優(yōu)勢而損害其他相關(guān)人的合法權(quán)益。本文認為管理層收購是國際經(jīng)濟發(fā)展的趨勢，法律所要做的就是通過制度構(gòu)建，為該制度效用最大化的發(fā)揮創(chuàng)造良好的外部環(huán)境;通過對管理層收購的理論基礎(chǔ)、中西方制度的比較分析，結(jié)合收購實踐中所出現(xiàn)的問題，提出我國管理層收購法律完善的建議。論文關(guān)鍵詞：管理層收購 法律規(guī)制 信托融資管理層收購，是指企業(yè)管理者通過自有資金或外部融資，收購所在公司股份，實現(xiàn)企業(yè)控制權(quán)由大股東轉(zhuǎn)移到管理者手中的

2、行為，它作為一種新的公司治理模式，是對傳統(tǒng)公司治理結(jié)構(gòu)的揚棄，對于解決企業(yè)內(nèi)部的激勵機制問題、降低企業(yè)所有者與經(jīng)營者之間的代理成本、完善公司的治理結(jié)構(gòu)均有積極作用。一、管理層收購的理論基礎(chǔ)管理層收購(mbo)是一個典型的舶來概念。1980年英國經(jīng)濟學(xué)家麥克·萊特提出了該概念并給出了相應(yīng)的定義，即指公司的經(jīng)理層利用借貸所融資本或股權(quán)交易購買本公司股份，從而改變本公司所有者結(jié)構(gòu)、控制權(quán)結(jié)構(gòu)和資產(chǎn)結(jié)構(gòu)，進而達到重組本公司目的并獲得預(yù)期收益的一種收購行為。?ü芾聿閌展海笠檔木弒涑閃似笠檔乃姓擼迪至慫腥刖男巒騁弧9芾聿閌展鶴云洳岳?？壔直对茲G岵灰唬志凸芾聿閌展旱木醚頭刑教幀?/p

3、>(一)經(jīng)濟學(xué)理論基礎(chǔ)1.代理人成本理論：代理成本是指由代理人的短期行為、控制行為以及利用各種手段從公司獲取財富，而發(fā)生的最終要由全體股東承擔(dān)的成本。公司所有者和經(jīng)營者之間存在委托關(guān)系，而二者目標(biāo)利益的非一致性和信息的不對稱性，所有者除了支付給管理者正常的工資外，還要承擔(dān)后者為了實現(xiàn)自身利益最大化而以公司利益為代價的風(fēng)險，為了防止管理者運用經(jīng)營決策權(quán)惡意損害公司利益的行為，將所有權(quán)和經(jīng)營權(quán)合二為一，將公司命運和管理層的收益直接聯(lián)系在一起，構(gòu)成對分權(quán)導(dǎo)致的代理成本過大的一種矯正。2.防御剝奪理論：防御剝奪理論以阿爾欽等發(fā)展起來的企業(yè)理論為基礎(chǔ)，認為管理層對企業(yè)的投資最容易受到其他利益主體(

4、如股東)的剝奪，為了防止投資收益被侵占，管理層就有可能激勵自己成為投資收益的完全獲取者。管理層在企業(yè)當(dāng)中具有“唯一性”，其投資和收益很容易被股東、雇員等其他利益主體剝奪，而且要衡量這部分利益本身成本很高，所以對于報酬的分配就非常容易產(chǎn)生分歧，因此，為了防止自己的專用投資被剝奪，管理層有足夠的動機成為自己投資收益的完全獲得者，而管理層收購就是管理層防止自我投資收益被侵占的有效手段。?/p>(二)法學(xué)視角下管理層收購?fù)敢暪芾韺邮召彆r公司的高級管理人員對本公司股份的一種收購行為，這不同于傳統(tǒng)的管理者之外的投資者與股東之間的收購行為，是對傳統(tǒng)股權(quán)收購的一種顛覆和沖擊，它造

5、成了對股份公司中兩權(quán)分離的一種叛逆和背離，基于此，我們是應(yīng)當(dāng)持有絕對排斥抑或有所規(guī)制和保留的積極回應(yīng)呢?筆者認為，從公司治理和績效目標(biāo)的實現(xiàn)上看，管理層收購是具有一定合理性的。管理層收購的后果必然導(dǎo)致所有權(quán)和經(jīng)營權(quán)兩權(quán)合一，管理層既享有公司所有權(quán)又享有經(jīng)營權(quán)，股份公司實行兩權(quán)分離的必然后果是，公司必須設(shè)立精細的治理結(jié)構(gòu)以達到所有者和經(jīng)營者之間力量的均衡，并通過制度的設(shè)計對管理者進行強有力的監(jiān)督，促使其履行忠實和注意義務(wù)，隨之而來的是較高的治理成本;而管理者由于不享有公司主權(quán)，不能分享公司利潤，竭盡全力實現(xiàn)公司利益最大化的結(jié)果，只能是增加股東的利益而損害自身利益，因此，所有權(quán)和經(jīng)營權(quán)的天然沖突和

6、不可調(diào)和的特性決定了：無論公司運用多么巧妙和完美的制度設(shè)計來約束管理人員的行為，都不可能阻止經(jīng)營人員通過違反章程或法律的行為來實現(xiàn)個人利益最大化，在此種情況下，雖然股東具有公司的所有人身份，但其在管理和控制公司事務(wù)、規(guī)范經(jīng)營者行為方面的作用都是有限的，這將對公司績效的最大化造成阻礙。然而，管理層收購的出現(xiàn)通過經(jīng)營權(quán)和所有權(quán)的統(tǒng)一就能很好解決公司過度分權(quán)導(dǎo)致治理成本過大這一難題，由于管理層變成了所有者，公司的生死存亡將直接與管理層的利益捆綁掛鉤。因此，管理層必將勤于經(jīng)營、盡責(zé)盡力，相應(yīng)地也就減少了治理成本，增加了公司收益。二、管理層收購制度的中西方比較(一)中西方制度概述在西方，管理層收購制度主

7、要在以下幾種情形下出現(xiàn)：1.公企業(yè)私有化的方式：為了克服運行效率低下，公有部門的私有化改革在西方國家較為普遍。雖然公有部門私有化有多種形式，但管理層收購是最有效、最靈活的一種。它一方面引入了證券市場的監(jiān)督機制，另一方面又使管理者成為股東，刺激了其經(jīng)營的積極性，從而使管理層收購成為改變公有部門運行效率低下的一種制度創(chuàng)新。2.作為公司大股東退出的有效途徑：由于上市公司的股東對不特定對象公開出售，涉及到社會公共利益，因此證券法對大股東的入市和退市有較為嚴厲的規(guī)制;由于退出不再是只涉及個人利益的問題，還可能帶來證券市場的混亂，危機公司利益，大股東一般不能輕易做出該項決定，從這個層面上講，證券市場并未實現(xiàn)真正的自由化，而管理層收購則是一種有效的推出方式，由于股權(quán)所有者是掌握公司經(jīng)營狀況的管理者，排除了投機者和惡意競爭者利用收購?fù)緩綋p害公司利益的可能，從某種程度上還會增加中小股東對企業(yè)經(jīng)營的信心，利于公司發(fā)展。我國管理層收購制度自20世紀90年代末才剛剛起步，由于我國由傳統(tǒng)的行政主導(dǎo)經(jīng)濟直接轉(zhuǎn)向市場經(jīng)濟，這就決定了在這一變革過程中我國有自己的特點，管理層收購為為“國退民進”的重要途徑，也往往與政府主導(dǎo)相聯(lián)系，主要存在以下兩種情形：一是為了克服公用企業(yè)效率低下的弊端，在公有企業(yè)私有化的