合同訂立及海運(yùn)提單培訓(xùn)

1、Rolmax Law Office, Guangzhou合同訂立的過程合同訂立的過程及及海運(yùn)提單簡述海運(yùn)提單簡述2013年11月淺談合同訂立過程引子：一個真實(shí)的案例里包含的眾多法律問題 A企業(yè)與南村制衣廠王先生簽訂加工合同三份，約定由王先生企業(yè)為A加工三批服裝。王先生接單后，遂租用李先生在南村針織制衣廠的廠房，并自行聘用生產(chǎn)人員完成了加工任務(wù)。產(chǎn)品加工完畢后，分30批送回A企業(yè)，A企業(yè)驗(yàn)貨后簽署了送貨單。貨物加工費(fèi)結(jié)算期到后，王先生和李先生均向A企業(yè)主張其自己為上述三批貨物的加工費(fèi)。A企業(yè)多次協(xié)調(diào)無果，只好將加工費(fèi)全額向公證處提存。李先生向A企業(yè)追討加工費(fèi)不成后，持其中一份合同的復(fù)印件和其中1

2、0批貨物的送貨單第三聯(lián)向人民法院提起訴訟，請求法院判決其為全部三批貨物加工費(fèi)受益人。合同主體到底是誰？沒有書面合同行么？如何確定合同內(nèi)容？淺談合同訂立過程民法 Vs. 合同法民法是什么？ 中華人民共和國民法通則第二條中華人民共和國民法調(diào)整平等主體的公民之間、 法人之間、 公民和法人之間的財產(chǎn)關(guān)系和人身關(guān)系。合同法是什么？ 中華人民共和國合同法第二條本法所稱合同是平等主體的自然人、法人、其他組織之間設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議?；橐?、收養(yǎng)、監(jiān)護(hù)等有關(guān)身份關(guān)系的協(xié)議，適用其他法律的規(guī)定。淺談合同訂立過程合同在哪里？1.誰可以訂立合同？WHO?自然人十八周歲以上的公民是成年人，具有完全民事

3、行為能力十六周歲以上不滿十八周歲，以自己的勞動收入為主要生活來源的，視為完全民事行為能力人十周歲以上未成年人是限制行為能力人，可以進(jìn)行與他的年齡、智力相適應(yīng)的民事活動，其他民事活動由他的法定代理人代理，或征得他的法定代理人同意不滿十周歲的未成年人是無民事行為能力人，由他的法定代理人代理民事活動法人“法人代表”還是“法定代表人”？其他經(jīng)濟(jì)組織合伙企業(yè)集體經(jīng)濟(jì)組織淺談合同訂立過程合同在哪里？2. 合同如何訂立？HOW?當(dāng)事人訂立合同，有書面形式、口頭形式和其他形式。法律、行政法規(guī)規(guī)定采用書面形式的，應(yīng)當(dāng)采用書面形式。當(dāng)事人約定采用書面形式的，應(yīng)當(dāng)采用書面形式。淺談合同訂立過程合同在哪里？3. 合同

4、的內(nèi)容有哪些？WHAT?合同應(yīng)當(dāng)有哪些內(nèi)容？合同的內(nèi)容由當(dāng)事人約定，一般包括以下條款：（一）當(dāng)事人的名稱或者姓名和住所；（二）標(biāo)的；（三）數(shù)量；（四）質(zhì)量；（五）價款或者報酬；價格條款的含義：EXW；FCA；FOB；CFR；CIF；DDU；DDP（六）履行期限、地點(diǎn)和方式；（七）違約責(zé)任；（八）解決爭議的方法。當(dāng)事人可以參照各類合同的示范文本訂立合同。淺談合同訂立過程合同在哪里？3. 合同的內(nèi)容有哪些？WHAT?格式條款是當(dāng)事人為了重復(fù)使用而預(yù)先擬定，并在訂立合同時未與對方協(xié)商的條款。格式合同可能存在的問題采用格式條款訂立合同的，提供格式條款的一方應(yīng)當(dāng)遵循公平原則確定當(dāng)事人之間的權(quán)利和義務(wù)，并

5、采取合理的方式提請對方注意免除或者限制其責(zé)任的條款，按照對方的要求，對該條款予以說明。格式條款具有法律規(guī)定的無效情形的，或者提供格式條款一方免除其責(zé)任、加重對方責(zé)任、排除對方主要權(quán)利的，該條款無效。對格式條款的理解發(fā)生爭議的，應(yīng)當(dāng)按通常理解予以解釋。對格式條款有兩種以上解釋的，應(yīng)當(dāng)作出不利于提供格式條款一方的解釋。格式條款和非格條式款不一致的，應(yīng)當(dāng)采用非格式條款。淺談合同訂立過程合同在哪里？4. 合同什么時候算是訂立了？WHEN?合同法：要約，習(xí)慣中：發(fā)盤哪些要約不得撤銷？（一）要約人確定了承諾期限或者以其他形式明示要約不可撤銷；（二）受要約人有理由認(rèn)為要約是不可撤銷的，并已經(jīng)為履行合同作了準(zhǔn)

6、備工作。要約什么時候失效？（一）拒絕要約的通知到達(dá)要約人；（二）要約人依法撤銷要約；（三）承諾期限屆滿，受要約人未作出承諾；（四）受要約人對要約的內(nèi)容作出實(shí)質(zhì)性變更。淺談合同訂立過程合同在哪里？4. 合同什么時候算是訂立了？WHEN?合同法：要約，習(xí)慣中：發(fā)盤第十四條要約是希望和他人訂立合同的意思表示，該意思表示應(yīng)當(dāng)符合下列規(guī)定：（一）內(nèi)容具體確定；（二）表明經(jīng)受要約人承諾，要約人即受該意思表示約束。要約的生效時間：要約到達(dá)受要約人時生效。技巧：收件人指定特定系統(tǒng)接收數(shù)據(jù)電文的，該數(shù)據(jù)電文進(jìn)入該特定系統(tǒng)的時間，視為到達(dá)時間；未指定特定系統(tǒng)的，該數(shù)據(jù)電文進(jìn)入收件人的任何系統(tǒng)的首次時間，視為到達(dá)時

7、間。要約的撤回與撤銷：撤回要約的通知應(yīng)當(dāng)在要約到達(dá)受要約人之前或者與要約同時到達(dá)受要約人。撤銷要約的通知應(yīng)當(dāng)在受要約人發(fā)出承諾通知之前到達(dá)受要約人。 淺談合同訂立過程合同在哪里？4. 合同什么時候算是訂立了？WHEN?合同法：承諾，習(xí)慣中：受盤第二十一條承諾是受要約人同意要約的意思表示。承諾的方式應(yīng)當(dāng)以通知的方式作出。但交易習(xí)慣或者要約表明可以通過行為作出承諾的除外。承諾應(yīng)當(dāng)在要約確定的期限內(nèi)到達(dá)要約人。要約沒有確定承諾期限的，承諾應(yīng)當(dāng)依照下列規(guī)定到達(dá)：（一）要約以對話方式作出的，應(yīng)當(dāng)即時作出承諾，但當(dāng)事人另有約定的除外；（二）要約以非對話方式作出的，承諾應(yīng)當(dāng)在合理期限內(nèi)到達(dá)。要約以信件或者電

8、報作出的，承諾期限自信件載明的日期或者電報交發(fā)之日開始計算。信件未載明日期的，自投寄該信件的郵戳日期開始計算。要約以電話、傳真等快速通訊方式作出的，承諾期限自要約到達(dá)受要約人時開始計算。淺談合同訂立過程合同在哪里？4. 合同什么時候算是訂立了？WHEN?合同法：承諾，習(xí)慣中：受盤承諾通知到達(dá)要約人時生效。承諾不需要通知的，根據(jù)交易習(xí)慣或者要約的要求作出承諾的行為時生效。采用數(shù)據(jù)電文形式訂立合同的，承諾到達(dá)的時間與要約到達(dá)時間一致。承諾的撤回和撤銷。撤回承諾的通知應(yīng)當(dāng)在承諾通知到達(dá)要約人之前或者與承諾通知同時到達(dá)要約人。承諾不能撤銷。淺談合同訂立過程合同在哪里？4. 合同什么時候算是訂立了？WH

9、EN?要約邀請與新要約商業(yè)廣告的性質(zhì)與風(fēng)險，廣告是要約么？要約邀請是希望他人向自己發(fā)出要約的意思表示。寄送的價目表、拍賣公告、招標(biāo)公告、招股說明書、商業(yè)廣告等為要約邀請。商業(yè)廣告的內(nèi)容符合要約規(guī)定的，視為要約。判斷是否新要約的幾種情況：超過承諾期限發(fā)出承諾的，要約人及時通知受要約人該承諾有效的受要約人在承諾期限內(nèi)發(fā)出承諾，按照通常情形能夠及時到達(dá)要約人，但因其他原因承諾到達(dá)要約人時超過承諾期限的，除要約人及時通知受要約人因承諾超過期限不接受該承諾的以外，該承諾有效。承諾的內(nèi)容應(yīng)當(dāng)與要約的內(nèi)容一致。受要約人對要約的內(nèi)容作出實(shí)質(zhì)性變更的，為新要約。有關(guān)合同標(biāo)的、數(shù)量、質(zhì)量、價款或者報酬、履行期限、

10、履行地點(diǎn)和方式、違約責(zé)任和解決爭議方法等的變更，是對要約內(nèi)容的實(shí)質(zhì)性變更。承諾對要約的內(nèi)容作出非實(shí)質(zhì)性變更的，除要約人及時表示反對或者要約表明承諾不得對要約的內(nèi)容作出任何變更的以外，該承諾有效，合同的內(nèi)容以承諾的內(nèi)容為準(zhǔn)。淺談合同訂立過程合同在哪里？4. 合同什么時候算是訂立了？WHEN?承諾生效時合同成立。當(dāng)事人采用合同書形式訂立合同的，自雙方當(dāng)事人簽字或者蓋章時合同成立。技巧：在中國最好是蓋章，簽字一定要有授權(quán)書，除非他是法定代表人當(dāng)事人采用信件、數(shù)據(jù)電文等形式訂立合同的，可以在合同成立之前要求簽訂確認(rèn)書。簽訂確認(rèn)書時合同成立。法律、行政法規(guī)規(guī)定或者當(dāng)事人約定采用書面形式訂立合同，當(dāng)事人未

11、采用書面形式但一方已經(jīng)履行主要義務(wù)，對方接受的，該合同成立。采用合同書形式訂立合同，在簽字或者蓋章之前，當(dāng)事人一方已經(jīng)履行主要義務(wù)，對方接受的，該合同成立。合同成立是否就是生效呢？淺談合同訂立過程合同在哪里？5. 合同在那里訂立？WHERE?承諾生效的地點(diǎn)為合同成立的地點(diǎn)。采用數(shù)據(jù)電文形式訂立合同的，收件人的主營業(yè)地為合同成立的地點(diǎn)；沒有主營業(yè)地的，其經(jīng)常居住地為合同成立的地點(diǎn)。當(dāng)事人另有約定的，按照其約定。當(dāng)事人采用合同書形式訂立合同的，雙方當(dāng)事人簽字或者蓋章的地點(diǎn)為合同成立的地點(diǎn)。確定合同訂立地的意義何在？淺談合同訂立過程回顧：一個真實(shí)的案例里包含的眾多法律問題 A企業(yè)與南村制衣廠王先生簽

12、訂加工合同三份，約定由王先生企業(yè)為A加工三批服裝。王先生接單后，遂租用李先生在南村針織制衣廠的廠房，并聘用生產(chǎn)人員完成了加工任務(wù)。產(chǎn)品加工完畢后，分30批送回A企業(yè)，A企業(yè)驗(yàn)貨后簽署了送貨單。貨物加工費(fèi)結(jié)算期到后，王先生和李先生均向A企業(yè)主張其自己為上述三批貨物的加工費(fèi)。A企業(yè)多次協(xié)調(diào)無果，只好將加工費(fèi)全額向公證處提存。李先生向A企業(yè)追討加工費(fèi)不成后，持其中一份合同的復(fù)印件和其中10批貨物的送貨單第三聯(lián)向人民法院提起訴訟，請求法院判決其為全部三批貨物加工費(fèi)受益人。合同主體到底是誰？沒有書面合同行么？如何確定合同內(nèi)容？淺談合同訂立過程合同的幾個重大注意要點(diǎn)合同無效的幾種情形（一）一方以欺詐、脅迫

13、的手段訂立合同，損害國家利益；（二）惡意串通，損害國家、集體或者第三人利益；（三）以合法形式掩蓋非法目的；（四）損害社會公共利益；（五）違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定。合同中的下列免責(zé)條款無效：（一）造成對方人身傷害的；（二）因故意或者重大過失造成對方財產(chǎn)損失的。淺談合同訂立過程合同的幾個重大注意要點(diǎn)買賣合同標(biāo)的物交付、風(fēng)險轉(zhuǎn)移和所有權(quán)轉(zhuǎn)移的各自意義出賣人應(yīng)當(dāng)按照約定的地點(diǎn)交付標(biāo)的物。當(dāng)事人沒有約定交付地點(diǎn)或者約定不明確，又無法協(xié)商解決的：（一）標(biāo)的物需要運(yùn)輸?shù)?，出賣人應(yīng)當(dāng)將標(biāo)的物交付給第一承運(yùn)人以運(yùn)交給買受人；（二）標(biāo)的物不需要運(yùn)輸，出賣人和買受人訂立合同時知道標(biāo)的物在某一地點(diǎn)的，出賣人應(yīng)當(dāng)

14、在該地點(diǎn)交付標(biāo)的物；不知道標(biāo)的物在某一地點(diǎn)的，應(yīng)當(dāng)在出賣人訂立合同時的營業(yè)地交付標(biāo)的物。標(biāo)的物毀損、滅失的風(fēng)險，在標(biāo)的物交付之前由出賣人承擔(dān)，交付之后由買受人承擔(dān)。因買受人的原因致使標(biāo)的物不能按照約定的期限交付的，買受人應(yīng)當(dāng)自違反約定之日起承擔(dān)標(biāo)的物毀損、滅失的風(fēng)險。出賣人出賣交由承運(yùn)人運(yùn)輸?shù)脑谕緲?biāo)的物，毀損、滅失的風(fēng)險自合同成立時起由買受人承擔(dān)。當(dāng)事人沒有約定交付地點(diǎn)或者約定不明確，標(biāo)的物需要運(yùn)輸?shù)模鲑u人將標(biāo)的物交付給第一承運(yùn)人后，標(biāo)的物毀損、滅失的風(fēng)險由買受人承擔(dān)。標(biāo)的物的所有權(quán)自標(biāo)的物交付時起轉(zhuǎn)移當(dāng)事人可以在買賣合同中約定買受人未履行支付價款或者其他義務(wù)的，標(biāo)的物的所有權(quán)屬于出賣人。淺

15、談合同訂立過程合同的幾個重大注意要點(diǎn)買賣合同條款約定不明的處理原則是協(xié)商解決協(xié)商不成的（一）質(zhì)量要求不明確的，按照國家標(biāo)準(zhǔn)、行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)履行；沒有國家標(biāo)準(zhǔn)、行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)的，按照通常標(biāo)準(zhǔn)或者符合合同目的的特定標(biāo)準(zhǔn)履行。（二）價款或者報酬不明確的，按照訂立合同時履行地的市場價格履行；依法應(yīng)當(dāng)執(zhí)行政府定價或者政府指導(dǎo)價的，按照規(guī)定履行。（三）履行地點(diǎn)不明確，給付貨幣的，在接受貨幣一方所在地履行；交付不動產(chǎn)的，在不動產(chǎn)所在地履行；其他標(biāo)的，在履行義務(wù)一方所在地履行。（四）履行期限不明確的，債務(wù)人可以隨時履行，債權(quán)人也可以隨時要求履行，但應(yīng)當(dāng)給對方必要的準(zhǔn)備時間。（五）履行方式不明確的，按照有利于實(shí)現(xiàn)合同目的的

16、方式履行。（六）履行費(fèi)用的負(fù)擔(dān)不明確的，由履行義務(wù)一方負(fù)擔(dān)。海運(yùn)提單簡述提單的定義中華人民共和國海商法 第七十一條提單，是指用以證明海上貨物運(yùn)輸合同和貨物已經(jīng)由承運(yùn)人接收或者裝船，以及承運(yùn)人保證據(jù)以交付貨物的單證。提單中載明的向記名人交付貨物，或者按照指示人的指示交付貨物，或者向提單持有人交付貨物的條款，構(gòu)成承運(yùn)人據(jù)以交付貨物的保證。海運(yùn)提單簡述提單的種類空白提單 BLANK BILL OF LADING指示提單 TO ORDER BILL OF LADING記名提單 STRAIGHT BILL OF LADING裝船提單 SHIPPED ONBOARD全程或轉(zhuǎn)運(yùn)提單 THROUGH BILL OF LADING大副收據(jù) MATES RECEIPT收貨提單 RECEIVED FOR SHIPMENT 或 ALONGSIDE BILL OF LADING海運(yùn)單 SEA WAYBILL船東交貨單 SHIPS DELIVERY ORDER多式聯(lián)