企業(yè)培訓(xùn)合同法講義

1、合同概述及風險防控甘肅正鼎律師事務(wù)所 張芳賢 羅海珍第一部分第一部分 合同概述合同概述 （一）合同內(nèi)涵（二）合同特點（三）合同形式（四）合同內(nèi)容（五）合同效力（一）合同內(nèi)涵：（一）合同內(nèi)涵：合同是平等主體的自然人、法人、其他組織之合同是平等主體的自然人、法人、其他組織之間設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議。調(diào)整的是動態(tài)財產(chǎn)關(guān)間設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議。調(diào)整的是動態(tài)財產(chǎn)關(guān)系。系。（二）合同特點：（二）合同特點：合同當事人法律地位平等，堅持自愿、公平和合同當事人法律地位平等，堅持自愿、公平和誠實信用原則。誠實信用原則。（三）合同形式：（三）合同形式：口頭形式、書面形式及其他形式口

2、頭形式、書面形式及其他形式（四）合同內(nèi)容：（四）合同內(nèi)容：v當事人的名稱或者姓名和住所；當事人的名稱或者姓名和住所；v標的；標的；v數(shù)量；數(shù)量；v質(zhì)量；質(zhì)量；v價款或者報酬；價款或者報酬；v履行期限、地點和方式；履行期限、地點和方式；v違約責任；違約責任；v解決爭議的方法。解決爭議的方法。 （五）（五）合同效力：合同效力：有效合同、效力待定合同、無效合同及可撤銷合有效合同、效力待定合同、無效合同及可撤銷合同同v效力待定合同：效力待定合同：限制民事行為能力人訂立的與其年齡、智力、精神健康狀況不相適應(yīng)的合同、限制民事行為能力人訂立的與其年齡、智力、精神健康狀況不相適應(yīng)的合同、沒有代理權(quán)沒有代理權(quán)行

3、為人超越代理權(quán)或者代理權(quán)終止后以被代理人名義訂立的合同行為人超越代理權(quán)或者代理權(quán)終止后以被代理人名義訂立的合同 v可撤銷合同：可撤銷合同：效力待定的合同，善意相對人有撤銷的權(quán)利效力待定的合同，善意相對人有撤銷的權(quán)利因重大誤解訂立的合同因重大誤解訂立的合同在訂立合同時顯失公平的合同在訂立合同時顯失公平的合同一方以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危的，使對方在違背真實意思的情況下一方以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危的，使對方在違背真實意思的情況下訂立的合同訂立的合同 v無效合同無效合同一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同，損害國家利益；一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同，損害國家利益；惡意串通，損害國家、集體或者第

4、三人利益；惡意串通，損害國家、集體或者第三人利益；以合法形式掩蓋非法目的；以合法形式掩蓋非法目的；損害社會公共利益；損害社會公共利益；違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定。違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定。 第二部分第二部分 合同風險防控合同風險防控合同主要風險點：合同主要風險點： 合同效力合同效力 合同主體合同主體 合同標的合同標的 合同權(quán)利義務(wù)合同權(quán)利義務(wù) 合同履行合同履行 違約違約 合同主體風險合同主體風險（一）合同主體你在和誰交易？（二）合同主體的法律風險點（三）合同主體常見問題及案例分析（四）合同主體風險防范要點 （一）合同主體（一）合同主體你在和誰交易？你在和誰交易？合同主體可以是自然人、

5、法人和其他組織。在合同關(guān)系中，首先就要先弄清楚，與你簽訂合同的相對方是誰？不能張冠李戴，也不能未審查對方的資信能力就隨意簽訂合同。 （二）合同主體法律風險點（二）合同主體法律風險點1、合同相對人不具備相應(yīng)資信、能力。2、合同相對人為法人的職能部門、未辦理營業(yè)執(zhí)照的分支機構(gòu)或直屬機構(gòu)，缺乏履約能力。3、合同相對人無代理權(quán)、超越代理權(quán)或代理權(quán)過期。4、我方代理人未經(jīng)授權(quán)或授權(quán)終止后仍進行簽約。 （三）合同主體常見問題及案例分析（三）合同主體常見問題及案例分析1 1、合同主體身份認不清、合同主體身份認不清案例一案例一認錯借款人，幾十萬血本無歸認錯借款人，幾十萬血本無歸甲的朋友乙是A公司的法定代表人。

6、2004年3月，乙向甲借款十多萬，出具了正式的借據(jù)，蓋A公司公章。事后，乙拒絕還錢。甲把乙告上了法庭。乙辯稱是A公司借款，因為上面蓋得是A公司公章，他只是以A公司法定代表人身份簽的字。法院以起訴主體錯誤為由駁回了甲的起訴。甲隨后起訴A公司，勝訴，可A公司經(jīng)營虧損，根本就沒有償還能力。乙雖然有房有車，但按公司法規(guī)定，公司的股東只以出資額為限承擔有限責任。甲的借款，最終血本無歸。 2 2、合同主體無相應(yīng)資質(zhì)、合同主體無相應(yīng)資質(zhì)案例二案例二合同無效，按過錯承擔責任合同無效，按過錯承擔責任 一公司準備在廠區(qū)內(nèi)修建生產(chǎn)用房，找到一個包工頭，請他承建，說又不想辦產(chǎn)權(quán)證之類，也不用要他掛靠，節(jié)約了管理費，所

7、以降低費用承包給他，雙方簽訂了100萬元工程款的“施工合同”。施工中包工頭偷工減料，房子建了大半的時候，垮塌了，并導(dǎo)致一個工人死亡。發(fā)包方已花費了材料款70萬元，發(fā)包方起訴到法院要求包工頭賠償，法院審理認為合同違反建筑法和合同法認定合同無效，但由于雙方都有過錯，所以判決包工頭承擔70%的責任，發(fā)包方自己承擔30%的責任。而死亡工人的賠償訴訟，法院判決發(fā)包方和包工頭承擔連帶賠償責任，賠償約20萬元。3 3、表見代理、表見代理概念：概念：指代理人雖然不具有代理權(quán)，但合同相對人有理由相信行為人有代理權(quán)的，該代理行為有效，被代理人需要承擔由此產(chǎn)生的一切法律后果。案例三案例三員工簽字，公司買單員工簽字，

8、公司買單 某手機公司，在某報刊登廣告，一直是其推廣部的人員經(jīng)辦，在某報刊登過多次廣告，合同是經(jīng)辦人簽字后再拿回公司蓋章，后來某手機公司由于宣傳方式改變，沒有再進行報刊廣告，但后來卻收到法院的傳票，某報起訴其支付廣告費5萬元。看某報舉示的合同，原來是其公司推廣部的經(jīng)辦人和某報簽的合同，某報也進行了廣告刊登，并有報紙為證。某手機公司說合同未蓋章，也沒有授權(quán)該經(jīng)辦人簽該合同，但某報理由是，以前你刊登的廣告都是該人經(jīng)辦，而且這次合同的內(nèi)容和以前也是一樣，因此有理由相信他是代表你公司簽訂的該合同。后法院認定屬于表見代理，支持了某報的主張。某手機公司承擔了責任后，起訴該經(jīng)辦人承擔擅自簽訂合同的責任，最后該

9、經(jīng)辦人承擔了相應(yīng)責任。 （四）合同主體風險防范要點（四）合同主體風險防范要點1、認清主體身份2、審查主體u法人：審查營業(yè)執(zhí)照、供貨業(yè)績、信譽狀況、資質(zhì)等級等情況。u非法人單位：審查其是否登記取得營業(yè)執(zhí)照或其所從屬的法人單位的資格及其授權(quán)。u外方當事人：是否合法存在；是否為法人；名稱、注冊地等。u自然人：是否具有相應(yīng)的民事行為能力。u保證人：主體資格的合法性。u代訂立合同的代理人：代理身份和代理資格。u其他：特殊行業(yè)的當事人，需審查對方的生產(chǎn)許可證、經(jīng)營許可證或相應(yīng)的資質(zhì)。3、嚴格授權(quán)管理u授權(quán)書權(quán)限、期限明晰u終止授權(quán)后及時向有關(guān)單位通報（一）合同標的（一）合同標的交易指向?qū)ο蠼灰字赶驅(qū)ο螅ǘ?/p>

10、）合同標的的法律風險點（二）合同標的的法律風險點（三）合同標的常見問題及案例分析（三）合同標的常見問題及案例分析（四）合同標的風險防范要點（四）合同標的風險防范要點 合同標的風險合同標的風險 （一）合同標的（一）合同標的交易指向?qū)ο蠼灰字赶驅(qū)ο竺鞔_合同交易內(nèi)容明確合同交易內(nèi)容不同類型的合同，其標的也存在區(qū)別，比如買賣合同的標的一般為物，而服務(wù)合同的標的為服務(wù)。明確了合同標的便明確了合同的交易內(nèi)容。重要性重要性在貿(mào)易實踐中，對合同標的物的確定是買賣雙方訂立合同的關(guān)鍵環(huán)節(jié)，在復(fù)雜的交易中，標的物有可能處于不斷變化的狀態(tài)，可能對合同效力產(chǎn)生重要影響。 （二）合同標的的法律風險點（二）合同標的的法律風

11、險點1、合同標的不合法。2、合同標的不可能給付。3、合同標的不確定。4、實際交付的標的與合同約定的標的不符。1、合同標的確定性、合同標的確定性案例一案例一合同標的物不清，形成爭議合同標的物不清，形成爭議 甲、乙兩單位簽訂一設(shè)備租賃協(xié)議，甲方將真空離子鍍膜機出租給乙方，雙方約定了租期、租金等事項。租期屆滿時，乙方交付設(shè)備時，甲方發(fā)現(xiàn)不是其出租的設(shè)備。由于時間較長，原辦事人員都已離職，從雙方的協(xié)議中，找不到租賃物的型號或是明顯特征，因此引發(fā)糾紛。經(jīng)法院主持達成調(diào)解協(xié)議。甲方拉回一臺不屬于自己的設(shè)備，約損失15萬元。（三）合同標的常見問題及法律分析（三）合同標的常見問題及法律分析2、實際交付的標的不

12、符、實際交付的標的不符v案例二案例二標的物被調(diào)包標的物被調(diào)包 市民楊先生的朋友為其買了一臺二手筆記本電腦，價值4000多元，通過一家快遞公司托運給他。日后，速遞公司的業(yè)務(wù)員當面把包裹交給他。楊先生支付給對方50元郵費，簽單接收了包裹，但忘記當場驗看。稍后，他回到住處打開包裹，發(fā)現(xiàn)被騙。于是他帶包裹到速遞公司進行交涉。由于送貨單上沒有寫明貨物的名稱、重量和單價等，楊先生也未當場驗貨，因此雙方各執(zhí)一詞，難辨真?zhèn)巍?（四）合同標的風險防范要點（四）合同標的風險防范要點1、應(yīng)熟悉相關(guān)法律法規(guī)，審查合同標的是否合法，是否為法律、行政法規(guī)禁止或者限制轉(zhuǎn)讓的標的物。2、審查合同標的相關(guān)條款，查明合同標的名稱

13、是否確定。3、根據(jù)不斷變動的現(xiàn)實條件，審查合同標的是否可能給付，明確合同的效力。合同權(quán)利義務(wù)合同權(quán)利義務(wù) （一）合同權(quán)利義務(wù)（一）合同權(quán)利義務(wù)具體交易內(nèi)容具體交易內(nèi)容（二）合同權(quán)利義務(wù)的法律風險點（二）合同權(quán)利義務(wù)的法律風險點（三）合同權(quán)利義務(wù)常見問題及案例分析（三）合同權(quán)利義務(wù)常見問題及案例分析（四）合同權(quán)利義務(wù)審查要點（四）合同權(quán)利義務(wù)審查要點 （一）合同權(quán)利義務(wù)（一）合同權(quán)利義務(wù)具體交易內(nèi)容具體交易內(nèi)容當事人雙方應(yīng)明確自身的權(quán)利和義務(wù)，以保證合同的順利履行。合同權(quán)利義務(wù)是互相對應(yīng)的，特別是在強調(diào)等價有償?shù)馁I賣合同中，買方和賣方的權(quán)利義務(wù)相對平衡。比如買賣合同中賣方的義務(wù)有： 交付標的物的

14、義務(wù)v實際交付標的物v交付提取標的物的單證 v交付必要的有關(guān)資料 v按期交付標的物 v按照約定地點交付標的物 v按照約定的質(zhì)量要求交付標的物v按照約定的包裝方式交付標的物轉(zhuǎn)移標的物所有權(quán)的義務(wù)瑕疵擔保義務(wù) （二）合同權(quán)利義務(wù)的法律風險點（二）合同權(quán)利義務(wù)的法律風險點1、合同權(quán)利義務(wù)約定不清，對標的物數(shù)量、質(zhì)量、包裝、運輸、風險、檢驗標準或是檢驗期間等缺乏明確約定。2、對法律規(guī)定的義務(wù)認識不清。3、對自身的權(quán)利沒有充分認識，無法充分保護自身利益。（三）（三） 合同權(quán)利義務(wù)常見問題及案例分合同權(quán)利義務(wù)常見問題及案例分析析1、缺乏包裝條款、缺乏包裝條款案例一案例一 包裝費由誰負擔？包裝費由誰負擔？

15、甲乙雙方簽訂了買賣合同，約定乙向甲購買加工成品建筑材料，共計貨款45萬元，但未約定包裝標準和費用等問題。后甲自行以木箱包裝了貨物并按約交付給乙，要求乙支付貨款45萬和包裝費3萬。乙收到貨物后支付了貨款45萬元，但不肯支付包裝費。自此甲向法院提出訴訟，向乙索要貨物包裝費3萬余元以及利息。法院認為在雙方未約定包裝標準和費用的情況下，按合同法第150條的規(guī)定，甲應(yīng)采取通用或者足以保護貨物的方式包裝，用木箱包裝貨物是甲應(yīng)履行的義務(wù)。因此，法院未支持甲的訴訟請求。2 2、交付地點約定不清、交付地點約定不清案例二案例二漏掉一個字，運費多開支漏掉一個字，運費多開支 某公司與水果商簽訂了水果購銷合同。雙方約定

16、在公司大倉庫交貨。但雙方合同都寫成了“公司倉庫交貨”，漏掉了“大”字，結(jié)果又將貨物裝箱重新進行運輸，費時費力費錢。3 3、瑕疵擔保義務(wù)、瑕疵擔保義務(wù)概念：概念：賣方需承擔的一項基本義務(wù)，指出賣人對其所交付的標的物，應(yīng)擔保其有依通常交易觀念或當事人的意思認為應(yīng)當具有的價值、效用或品質(zhì)。種類：種類：質(zhì)量（物的）瑕疵擔保義務(wù)和權(quán)利瑕疵擔保義務(wù)。 案例三案例三質(zhì)量瑕疵擔保義務(wù)質(zhì)量瑕疵擔保義務(wù) 常某租賃方某門面房，用于開辦飯館，月租12000元，常某另外支付方某保證金3萬元，如常某違約則該保證金不予退還。日后，房頂原有的裂縫不斷加大，飯館也出現(xiàn)虧損，常某不想再繼續(xù)經(jīng)營，便以該房存在嚴重危安全隱患為由提出

17、要求退租，并要求返還該3萬元保證金，遭方某拒絕后，將方某訴至法院。方某辯稱，常某在租賃時已經(jīng)知道房屋原有裂縫將繼續(xù)擴大，其退租的真正的原因是飯館盈利狀況不佳。訴訟中法院委托鑒定部門就此房屋進行了司法鑒定，結(jié)論該房屋系危房，不適合居住。后法院依據(jù)我國合同法第233條支持了常某的訴訟請求。 （四）合同權(quán)利義務(wù)風險防范要點（四）合同權(quán)利義務(wù)風險防范要點1、在合同中明確雙方的權(quán)利義務(wù)，特別是質(zhì)量、數(shù)量、包裝、檢驗等容易產(chǎn)生爭議的地方。2、明確合同和法律規(guī)定的義務(wù)。3、明確自身所擁有的各種權(quán)利，充分保護自身利益。合同履行合同履行 （一）、合同履行（一）、合同履行如何交易如何交易（二）、合同履行的法律風險

18、點（二）、合同履行的法律風險點（三）、合同履行常見問題及案例分析（三）、合同履行常見問題及案例分析（四）、合同履行風險防范要點（四）、合同履行風險防范要點 （一）合同履行（一）合同履行如何交易如何交易概念：概念：指債務(wù)人全面地、適當?shù)赝瓿善浜贤x務(wù)，債權(quán)人的合同債權(quán)得到完全實現(xiàn)。合同的履行是依法成立的合同應(yīng)該發(fā)生的法律效果，是構(gòu)成法律效力的主要內(nèi)容。（二）合同履行的法律風險點（二）合同履行的法律風險點1、沒有按照約定全面履行義務(wù)或是履行合同義務(wù)沒有堅持誠實信用原則。2、沒有充分利用合同履行中的抗辯權(quán)。3、合同變更、轉(zhuǎn)讓或解除時沒有履行相關(guān)法律程序。（三）合同履行常見問題及案例分析（三）合同履行

19、常見問題及案例分析1 1、同時履行抗辯權(quán)、同時履行抗辯權(quán)（合同法第（合同法第6666條）條）案例一案例一你不付款，我不交貨你不付款，我不交貨 2008年6月20日，甲乙訂立合同約定：甲向乙購買鋼材，總價款450 萬元。合同簽訂后，甲未按約支付貨款，則乙可以拒絕交付鋼材。2 2、不安抗辯權(quán)（合同法第、不安抗辯權(quán)（合同法第6868條）條）案例二案例二你虧損嚴重，我停止履行你虧損嚴重，我停止履行 某電熱廠從某煤礦廠購煤，約定交貨期限為2011年9月30日，付款期限為2011年10月30日。9月底，煤礦廠發(fā)現(xiàn)電熱廠經(jīng)營不善，財務(wù)狀況嚴重惡化，并有確切證據(jù)可以證明電熱廠已無付款之可能，此時煤礦廠可行使不

20、安抗辯權(quán)，要求電熱廠提供擔?；蛘呓獬贤? 3、順序履行抗辯權(quán)（合同法第、順序履行抗辯權(quán)（合同法第6767條）條）v案例三案例三某電熱廠從某煤礦廠購煤，約定交貨期限為2011年9月30日，付款期限為2011年10月30日。9月底，礦場交付約定數(shù)量的煤，后電熱廠經(jīng)檢驗發(fā)現(xiàn)煤的含硫量遠遠超過標準，根據(jù)政府規(guī)定不能在該廠附近燃燒，此時電熱廠可以拒絕交付貨款。4 4、合同變更（合同法第、合同變更（合同法第7777條）條）合同法第78條規(guī)定：“當事人對合同變更的內(nèi)容約定不明的，推定為未變更?！?5 5、合同解除（合同法第、合同解除（合同法第9393、9494條）條）單方解除（約定、法定）單方解除（約定、

21、法定）法定法定：（一）因不可抗力致使不能實現(xiàn)合同目的； （二）在履行期限屆滿之前，當事人一方明確表示或者以自己的行為表明不履行主要債務(wù)； （三）當事人一方遲延履行主要債務(wù)，經(jīng)催告后在合理期限內(nèi)仍未履行； （四）當事人一方遲延履行債務(wù)或者有其他違約行為致使不能實現(xiàn)合同目的； （五）法律規(guī)定的其他情形。v案例四某水果銷售公司與某運輸公司簽訂水果運輸合同，約定由運輸公司將一批水果于1天內(nèi)運到，然而運輸公司卻在第2天將水果運到，第2天水果已經(jīng)腐爛變質(zhì)，此時水果銷售公司有權(quán)單方解除運輸合同，并要求運輸公司承擔違約責任協(xié)議解除協(xié)議解除6 6、情勢變更（合同法司法解釋二第、情勢變更（合同法司法解釋二第26條

22、）條）比如：物價飛漲、匯率大幅度變化、政策重大調(diào)整比如：物價飛漲、匯率大幅度變化、政策重大調(diào)整案例五案例五甲乙簽訂一份房屋租賃合同，約定租賃期限10年，年租金為45000元。不料履行過程中，該國發(fā)生了嚴重的通貨膨脹，年通貨膨脹率高達50%，則甲有權(quán)以情勢變更為由，向法院起訴請求調(diào)整租金或解除合同 （四）合同履行風險防范要求（四）合同履行風險防范要求 1、應(yīng)嚴格按合同約定全面履行義務(wù)，并堅持誠信信用原則。2、充分利用合同履行中的各種權(quán)利，比如同時履行抗辯權(quán)、不安抗辯權(quán)等。3、合同變更時應(yīng)簽訂書面協(xié)議，需要履行通知、登記等法律程序時，需及時履行。4、合同轉(zhuǎn)讓時需履行相關(guān)法律程序。5、合同解除條件成

23、就時，需要履行通知等法律程序。違約違約 （一）違約（一）違約交易存在問題，如何處理？交易存在問題，如何處理？（二）違約的法律風險點（二）違約的法律風險點（三）違約常見問題及案例分析（三）違約常見問題及案例分析（四）違約風險防范要點（四）違約風險防范要點 （一）違約（一）違約交易存在問題，如何處理？交易存在問題，如何處理？概念：違反合同義務(wù)，即不履行合同義務(wù)或者履行合同義務(wù)不符合約定。違約行為 不能履行，客觀上沒有履行能力或法律禁止履行； 遲延履行：能履行，但在期限屆滿時還沒履行； 不完全履行：履行行為不符合債務(wù)本旨； 拒絕履行（預(yù)期違約） ：明示或默示的表示不履行； 債權(quán)人遲延：受領(lǐng)遲延。違約救濟方式 強制履行； 解除合同； 賠償損失； 支付違約金； 恢復(fù)原狀等其他補救措施。（二）違約主要風險點（二）違約主要風險點1、未按合同約定的時間、金額支付價款。2、逾期交付、提取標的物。3、未按約定的方式、地點、數(shù)量、質(zhì)量等履行合同。4、未盡到通知、保密、協(xié)助等附隨義務(wù)。5、對方違約時，未采取合理措施防止損失擴大。6、我方未充分行使違約救濟權(quán)利。（三）違約常見問題及案例分析（三）違約常見問題及案例分析1 1、加害履行（合同法第、加害履行（合同法第122122