第1章國際商事組織法

1、第一章 國際商事組織法 國際商事交往中首先遇到的法律問題是有哪些主體參與交易，這些主體是如何設立和營運的，它們之間有何異同，怎樣把握與不同商事主體進行交易時的不同風險，這就是商事主體法或者商事組織法規(guī)范的范疇。國際商事主體主要是公司，也有合伙、獨資企業(yè)以及如中國的國有企業(yè)那樣的組織形式。本章著重介紹我國的商事組織法律規(guī)則。n第一節(jié) 商事組織的類型和立法取向n第二節(jié) 公司和公司法概述n第三節(jié) 有限責任公司n第四節(jié) 股份有限公司第一節(jié) 商事組織的類型和立法取向n一、 商事組織的概念n 指能夠以自己的名義從事經營活動，并且具有一定規(guī)模的經濟組織n 商事組織有各種各樣的組織形式，不同類型的商事組織在法

2、律地位、設立的程序、投資者的利潤與責任、資金的籌措、管理權的分配、稅收等方面均有很大不同。選擇適當的法律形式，對于企業(yè)的發(fā)展以及投資者期望的實現(xiàn)有著極為重要的意義。二、商事組織的經濟分類n經濟分類標準主要是依據所有制類型和行業(yè)分布n1、內資企業(yè)n2、港澳臺商投資企業(yè)n3、外商投資企業(yè)二、商事組織的法律分類 （一）、獨資企業(yè) （二）、合伙企業(yè) （三）、公司 （四）、合作社四、關于商事主體的兩個基本概念n（一）、自然人n1、概念n是指基于出生而取得主體資格的人。n（1）、自然人是生物學意義上的人，以此與法人相區(qū)別。n（2）、自然人屬于民商法范疇，是民商法意義上的人，平等、意思自治是其特性，以此與公

3、民相區(qū)別。自然人的外延大于公民，它包括本國公民、外國公民和無國籍人。n2、自然人作為國際商事主體的一般條件n 自然人要成為國際商事法律關系的主體，首先必須是民事主體，即必須具備民事權利能力和民事行為能力。n 民事權利能力是指法律賦予自然人享有民事權利和承擔民事義務的資格。它始于自然人出生，終于自然人死亡。為自然人參與民事活動，享有權利和承擔義務提供了一種可能性。n 民事行為能力，是指法律賦予自然人以自己的行為來享有民事權利和承擔民事義務的一種資格。為自然人參加民事活動，享有權利和承擔義務提供了一種現(xiàn)實性。n 各國法律通常根據自然人的年齡、智力和精神健康狀態(tài)等因素將自然人的民事行為能力劃分為三種

4、：即是完全行為能力、限制行為能力和無行為能力。n我國民法規(guī)定：n0周歲-10周歲：無民事行為能力人 n16周歲-18周歲：限制民事行為能力人 18周歲以上： 完全民事行為能力人n*年滿16周歲，以勞動收入作為自己主要生活來源，視為完全民事行為能力人n3、自然人作為國際商事主體的特殊條件n 這種特殊條件就是自然人必須擁有與其從事國際商事活動相適應的資金，才能夠取得權利并且能夠承擔在商業(yè)經營中所產生的風險和責任。n自然人作為國際商法主體的主要表現(xiàn)形式為個人獨資企業(yè)。n（二）、法（二）、法 人人n1、法人制度概述n 根據我國民法通則第36條規(guī)定，“法人是具有民事權利能力和民事行為能力，依法獨立享有民

5、事權利和承擔民事義務的組織?！?n（1）法人是具有獨立人格的社會組織n（2）法人具有自己的權利能力和行為能力n（3）法人擁有自己獨立的財產n（4）法人能獨立承擔民事責任n2、法人的外部責任n 法人的外部責任是指法人用它的全部財產對它的債權人獨立地承擔的民事責任。它包括法人的獨立責任和法人成員的有限責任。n（1）法人的獨立責任n 法人的獨立責任是指法人僅以自己的財產對自己的債務承擔責任。n 法人獨立責任的財產范圍，應該以法人實際獨立擁有的全部財產為限，包括法人設立時法人成員投資于法人的財產和法人成立后增值的財產。n（2）法人成員的有限責任n 指法人成員僅僅以其對法人財產的出資額為限對法人的債務承

6、擔責任。在公司制度里，就是公司股東的有限責任。n 首先，對投資者來說，有限責任制度是減少投資風險，給予投資安全保障的一種有效形式。n 其次，對社會來說，有限責任制度能夠提高效率，充分發(fā)揮社會財富的效用。（一）、獨資企業(yè)n1、個人投資企業(yè)的概念n個人獨資企業(yè)則屬個人投資設立的、采取獨資企業(yè)這一組織形式的一類企業(yè)。為規(guī)范這類企業(yè)，我國于1999年8月30日九屆人大常委會第11次會議中華人民共和國個人獨資企業(yè)法，該法第二條規(guī)定：“本法所稱個人獨資企業(yè)，是指依照本法在中國境內設立，由一個自然人投資，財產為投資人個人所有，投資人以其個人財產對企業(yè)債務承擔無限責任的經營實體?！?2、個人獨資企業(yè)的基本特征

7、n（1）、由一個自然人單獨投資設立。n（2）、企業(yè)財產由投資人個人所有。n（3）、 投資人對企業(yè)債務承擔無限責任。n（4）、個人獨資企業(yè)為非法人企業(yè)。n（5）、 內部結構簡單，經營靈活，法律限制較少。 n思考：n*個人獨資企業(yè)與個體工商戶的區(qū)別n1、出資人不同。n 個人獨資企業(yè)的出資人只能是一個自然人；個體工商戶既可以由一個自然人出資設立，也可以由家庭共同出資設立。 n2、承擔責任的財產范圍不同n 個人獨資企業(yè)的出資人在一般情況下僅以其個人財產對企業(yè)債務承擔無限責任，只是在企業(yè)設立登記時明確以家庭共有財產作為個人出資的才依法以家庭共有財產對企業(yè)債務承擔無限責任；而根據民法通則第29條的規(guī)定，個

8、體工商戶的債務如屬個人經營的，以個人財產承擔，家庭經營的，則以家庭財產承擔。 n陳某與王某是夫婦，1992年，陳某辭職開辦了一家個體服裝店。但陳某開店的想法一直都遭到丈夫王某的反對，所以雙方簽訂了一份協(xié)議，約定：雙方的各自收入歸個人支配。陳某開店后并沒有與王某分居，她也經常以營業(yè)收入為家中購置共同的生活用品，但兩人的收入的確各自保管。1994年，陳某因經營不善欠下8萬多元的債務，陳某將全部貨物及自己的存款還債，結果仍欠債權人林某2萬多元。林某因向陳某要不到全部欠款。便向法院起訴，請求以其丈夫王某的存款償還。法院經查實，王某在銀行有5萬元的存款。 n問題（1）我國民法通則對于個體工商戶的債務有何

9、規(guī)定？（2）林某是否有權請求王某償還陳某所欠的債務？n（1）我國民法通則第29條規(guī)定：“個體工商戶、農村承包經營戶的債務，個人經營的，以個人財產承擔；家庭經營的，以家庭財產承擔?！迸袛嗍莻€人投資還是家庭投資，應審查兩方面：一是投入個體工商戶的財產是個人財產還是家庭財產；二是個體工商戶經營中的收益是僅用于經營者個人享用還是用于家庭共同享用。n（2）本案中，王某必須承擔陳某的債務。依據最高人民法院關于貫徹執(zhí)行(中華人民共和國民法通則)若干問題的意見(試行)第43條的規(guī)定：“在夫妻關系存續(xù)期間，一方從事個體經營或者承包經營的，其收入為夫妻共有財產，債務亦應以夫妻共有財產清償。”本案中陳某與王某僅對個

10、別財產作出約定，即他們僅對經營收入作了約定，所以王某仍要以他的收入對陳某的債務負責。 n3、適用的法律不同。n個人獨資企業(yè)依照個人獨資企業(yè)法設立，個體工商戶依照民法通則、城鄉(xiāng)個體工商戶管理暫行條例的規(guī)定設立。 n4、法律地位不同。n個人獨資企業(yè)是經營實體，是一種企業(yè)組織形態(tài)；個體工商戶則不采用企業(yè)形式。區(qū)分二者的關鍵在于是否進行了獨資企業(yè)登記，并領取獨資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照。（二）、合伙企業(yè)n所謂合伙，是兩個或者兩個以上主體為共同目的，按照協(xié)議共同投資、共同經營、共享權益、共擔風險的組合關系。合伙是一種基于契約而形成的特定法律關系。合伙最初起源于家族共有經營形式，后來演變?yōu)橐环N特定的企業(yè)組織形式。但在

11、現(xiàn)在社會生活中，合伙關系不僅存在于企業(yè)，也廣泛存在于其它一些營利性的事業(yè)中，如會計師事務所、律師事務所、醫(yī)療診所、私立學校、托幼院所等允許個人投資經營的領域，均已引入合伙制。當一個企業(yè)采用合伙組織形式設立并經營時，則稱做合伙企業(yè)。1、合伙企業(yè)的概念n我國于1997年2月23日八屆人大常委會第24次會議通過了中華人民共和國合伙企業(yè)法，共9章78條，于同年8月1日施行。n該法第二條規(guī)定：“本法所稱合伙企業(yè)，是指依照本法在中國境內設立的由各合伙人訂立合伙協(xié)議，共同出資、合伙經營、共享收益、共擔風險，并對合伙企業(yè)債務承擔無限連帶責任的營利性組織?！?、合伙企業(yè)的類型n（1）普通合伙n普通合伙企業(yè)由普通

12、合伙人組成，合伙人對合伙企業(yè)債務承擔無限連帶責任。n（2）有限合伙 n 有限合伙企業(yè)由普通合伙人和有限合伙人組成，普通合伙人對合伙企業(yè)債務承擔無限連帶責任，有限合伙人以其認繳的出資額為限對合伙企業(yè)債務承擔責任。3、合伙企業(yè)的設立n（1）、有兩個以上合伙人 n（2）、有書面合伙協(xié)議n（3）、有合伙人認繳或者實際繳付的出資 n（4）、有合伙企業(yè)的名稱和生產經營場所n（5）、法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他條件 4、合伙企業(yè)的財產n（1）合伙企業(yè)財產的范圍n（2）合伙企業(yè)財產的性質n（3）合伙人財產份額的轉讓n（4）合伙人財產份額的出質n甲、乙、丙三人于2005年10月投資設立A普通合伙企業(yè)，11月1日甲在

13、與B公司的借款合同中，以其在合伙企業(yè)中的財產份額出質，但甲未將此事通知合伙人乙和丙。根據我國合伙企業(yè)法的規(guī)定，下列各項中，錯誤的是（ ）。A甲的出質行為無效nB甲的出質行為有效nC將甲作為退伙處理nD如果甲的行為給乙、丙造成損失，應當承擔賠償責任5、合伙企業(yè)的事務執(zhí)行（1）、合伙企業(yè)事務的執(zhí)行方式nA、共同執(zhí)行nB、委托執(zhí)行nC、聘用執(zhí)行n*合伙企業(yè)對合伙人執(zhí)行合伙事務以及對外代表合伙企業(yè)的權利限制，不得對抗善意第三人。n（2）、合伙人決議與對其他合伙人執(zhí)行事務的異議nA、合伙人對合伙企業(yè)有關事項作出決議，按照合伙協(xié)議約定的表決辦法辦理；nB、合伙協(xié)議未約定或者約定不明確的，實行合伙人一人一票

14、并經全體合伙人過半數通過的表決辦法。nC、除合伙協(xié)議另有約定外，合伙企業(yè)的特定事項應當經全體合伙人一致同意；n（3）合伙企業(yè)的利潤分配與虧損分擔nA、合伙企業(yè)的利潤分配、虧損分擔，按照合伙協(xié)議約定辦理；nB、合伙協(xié)議未約定或者約定不明確的，由合伙人協(xié)商決定；nC、協(xié)商不成的，由合伙人按照實繳出資比例分配、分擔；nD、無法確定出資比例的，由合伙人平均分配、分擔。nE、合伙協(xié)議不得約定將全部利潤分配給部分合伙人或者由部分合伙人承擔全部虧損。 n甲、乙、丙、丁共同投資設立合伙企業(yè)，約定利潤分配比例為4：2：2：2?，F(xiàn)甲、乙已退伙，丙、丁未就現(xiàn)有合伙企業(yè)的利潤分配約定新的比例，經過協(xié)商后也無法確定。依

15、照法律規(guī)定，現(xiàn)該合伙企業(yè)的利潤在丙、丁之間如何分配（ ）。nA全部利潤還按2：2的比例分配，剩余的部分作為企業(yè)的基金nB全部利潤的40按2：2的比例分配，其余部分平均分配nC全部利潤按二人的實際出資比例分配D全部利潤平均分配n（4）合伙人對合伙企業(yè)的義務nA、合伙人不得自營或者同他人合作經營與本合伙企業(yè)相競爭的業(yè)務。nB、除合伙協(xié)議另有約定或者經全體合伙人一致同意外，合伙人不得同本合伙企業(yè)進行交易。nC、合伙人不得從事?lián)p害本合伙企業(yè)利益的活動。n甲與乙、丙成立普通合伙企業(yè)，甲被推舉為合伙事務執(zhí)行人，乙、丙授權甲在3萬元以內的開支及30萬元內的業(yè)務可以自行決定。甲在任職期間內實施的下列行為中，(

16、 )屬于法律禁止或無效的行為。nA、自行決定向善意的A公司支付廣告費5萬元nB、未經乙、丙同意，與善意的B公司簽訂50萬元的合同nC、未經乙、丙同意，將自有房屋以1萬元租給合伙企業(yè)nD、與其妻了一道經營與合伙企業(yè)相同的業(yè)務6、入伙與退伙n（1）入伙 nA、合伙企業(yè)存續(xù)期間，某一第三人要加入合伙企業(yè)，要經全體合伙人一致同意才可以入伙；nB、應當修改，或者訂立新的書面合伙協(xié)議；nC、原合伙人應對新入伙的合伙人盡告知義務；nD、新合伙人對入伙前合伙企業(yè)的債務承擔無限連帶責任*思考：實踐中，如果在入伙協(xié)議中約定了新合伙人不對入伙前合伙企業(yè)的債務承擔責任的情況下如何處理？n 入伙協(xié)議為合伙人內部之約定，

17、在合伙人內部具有法律效力。但入伙協(xié)議并不為外部所知曉，該內部約定對合伙之外的第三人債務不能產生法律效力。因此，如果入伙協(xié)議約定新合伙人不承擔以前債務的，此約定針對合伙人內部為有效，對外部第三人則無效。 n（2）退伙n1、退伙原因n自愿退伙協(xié)議退伙和通知退伙 n法定退伙當然退伙和除名 n2、退伙后的財產處理 n退伙人對退伙之前所發(fā)生的合伙企業(yè)債務承擔連帶責任。 7、合伙企業(yè)的債務清償n（1）、合伙企業(yè)對其債務，應先以其全部財產進行清償。n（2）、合伙企業(yè)不能清償到期債務，合伙人承擔無限連帶n 責任。n（3）、合伙人由于承擔無限連帶責任清償數額超過其應承 n 擔的虧損分擔比例的，有權向其他合伙人追

18、償。n（4）、合伙人之間的分擔比例對債權人沒有約束力。n債權人可以根據自己的清償利益，請求全體合伙人中的一人或數人承擔全部清償責任，也可以按照自己確定的比例向各合伙人分別追索，該合伙人不得以其出資的份額大小、合伙協(xié)議有特別約定、合伙企業(yè)債務另有擔保人或者自己已經償付所承擔的份額的債務等理由來拒絕。如果某一合伙人實際支付的清償數額超過其依照既定比例所應承擔的數額，該合伙人有權就超過部分向其他未支付或者未足額支付應承擔數額的合伙人追償。*合伙人個人債務的清償n1、合伙企業(yè)中某一個合伙人的債權人不得以該債權抵消對合伙企業(yè)的債務。n2、合伙人個人的債權人不得代位行使該合伙人在合伙企業(yè)中的權利。3、合伙

19、人個人財產不足以清償個人債務的，該合伙人只能用他在合伙企業(yè)中分得的收益來償還債務； n某合伙企業(yè)的合伙人甲不能償還合伙人以外的乙的到期債務100萬元，根據合伙企業(yè)法的規(guī)定，乙可以（ ）。A對甲的債權100萬元抵銷乙對合伙企業(yè)的債務nB乙代位行使甲在合伙企業(yè)中的權利C自行接管甲在合伙企業(yè)中的財產份額nD如果甲的個人財產不足清償對乙的債務，甲只能以其從合伙企業(yè)中分取的收益用于清償，乙也可以依法請求人民法院強制執(zhí)行甲在合伙企業(yè)中的財產份額用于清償（三）、公司n公司是依法定程序設立的營利性的社團法人。n1、在大陸法國家有無限公司、兩合公司、有限責任公司、股份有限公司和股份兩合公司 5 種；n2、在英美

20、法國家則主要有封閉式公司和開放式公司兩種，相當于大陸法國家中的有限責任公司和股份有限公司；n3、中國公司法主要規(guī)范有限責任公司和股份有限公司。（四）、合作社n合作社是指由法定人 數以上的社員出資組成的，在互助的基礎上，以共同經營的方式謀求社員經 濟利益，或提供生產和生活服務的社團法人。三、中國的立法取向和發(fā)展趨勢n淡化、取消企業(yè)的經濟分類標準，代之法律分類標準，完善商事組織法體系。第二節(jié) 公 司n一、公司及其法律特征n 2009年時，公司為全球81%的人口解決工作機會，構成了全球經濟力量的90%，制造了全球生產總值的94%。全球100大經濟體中，51個是公司，49個是國家。世界上有161個國家

21、的財政收入比不上沃爾瑪公司。全球最大的10個公司的銷售總額超過了世界上最小的100個國家國內生產總值的總和。 n（一）公司的概念n 公司是目前世界上普遍存在的一種企業(yè)組織形式,各國一般均以民商法予以規(guī)制。但是，在法律上，關于“公司”一詞的含義，不同國家因所屬法系不同而有不同表述。n1、大陸法系中，公司是指依法定程序設立的，以營利為目的的社團法人。 n2、英美法系中的公司并非僅指以營利為目的的公司，以營利為目的的公司是商業(yè)公司，而非營利性的公司則相當于大陸法中非營利的社團法人。n3、我國公司法第2條規(guī)定：“本法所稱公司是指依照本法在中國境內設立的有限責任公司和股份有限公司”；“有限責任公司和股份

22、有限公司是企業(yè)法人?！眓（二）公司的產生n 現(xiàn)代股份有限責任公司：16世紀后半期，17世紀初n1893年10月7日，一出喜劇在倫敦西區(qū)首演，劇目的名字叫烏托邦股份有限公司。終場時，全體演員加入到一場大合唱中，歌詞是這樣的：湊7個人把一個公司組成，他們一上來就發(fā)表一項公開聲明，宣布他們打算在什么程度上把債務還清。合唱的內容正是英國關于股份有限公司的規(guī)定，7個人就可以注冊并承擔有限責任。19世紀中期，股份有限公司終于作為一項制度被法律固化下來。 （三）公司的特征n1、公司是法人組織 n A、公司的法人屬性使公司財產與公司成員的個人財產完全區(qū)別開來，從而使公司能夠以自己的名義獨立地從事民事活動、享受

23、民事權利和承擔民事義務。 nB、公司有自己獨立的組織機構。 nC、公司可以用自己的資產對外承擔責任。nD、公司法人的民事權利能力由其法定代表人和授權代表人代為行使，法定代表人和授權代表人的行為就構成了公司的行為，由此產生的一切后果均由公司承受。n2、公司的有限責任n英國倫敦政治經濟學院院長 霍華德戴維斯：n 我認為公司最關鍵的特征是有限責任的概念。這一概念起源于英國，它是指當組建公司時，董事們只承擔有限責任，公司借此籌資成立，股東們所承擔的責任，僅限于他們所投入的金額。n n英國經濟學人編輯 阿德里安烏爾德里奇：n 這意味著，對個人的信任變得不那么重要。因為你不會失去所有的財產，假如你向公司投

24、資了10英鎊，那么最多也就是損失了這10英鎊。n3、投資權益的自由轉讓二、公司立法n“我能計算出天體的運行軌跡，卻難以預料到人們如此瘋狂?！?n -艾沙克.牛頓n20世紀70年代，美國普強公司的新藥-帕納巴十分暢銷，但食品藥品監(jiān)督管理局發(fā)現(xiàn)這種藥的副作用能致人死亡。普強公司召開了特別董事會，最終決定繼續(xù)銷售，并在法庭上為自己辯護。因為，藥品撤市時間每拖延一個月，公司就能多掙100萬美元，消息披露后整個美國為之震驚。 n 在過去的幾個世紀中，公司曾經洗劫了美洲、非洲、亞洲。它將幾百萬人變成商品，被它強迫遷移的還有無以數計的植物、動物、礦物，甚至包括細菌和病毒。n 根植于人性深處的貪婪，并非公司之

25、罪，卻因公司而被無限地放大了。n 公司法是調整公司在其設立、經營、變更、終止過程中所發(fā)生的經濟關系的法律規(guī)范的總稱；目前我國適用的是經過05年的第2次修訂于2006年1月1日起開始施行的最新公司法。三、公司的種類（了解）四、公司人格否認制度 刺破公司的面紗n（一）公司人格否認制度的含義n 公司人格否認制度，又稱“刺破公司的面紗”或“揭開公司面紗”，指為阻止公司獨立法人人格的濫用和保護公司債權人利益及社會公共利益，就具體法律關系中的特定事實，否認公司與其背后的股東各自獨立的人格及股東的有限責任，責令公司的股東（包括自然人股東和法人股東）對公司的債權或公共利益直接負責，以實現(xiàn)公平、正義目標之要求而

26、設置的一種法律措施n（二）公司人格否認制度的適用條件n（三）公司法關于公司人格否認制度的規(guī)定n（四）公司人格否認制度的意義第三節(jié)第三節(jié) 有限責任公司有限責任公司n一、有限責任公司的設立n有限責任公司，又稱有限公司（CO，LTD）。根據公司法規(guī)定登記注冊，由五十個以下的股東共同出資，每個股東以其所認繳的出資額對公司承擔有限責任，公司以其全部資產對其債務承擔責任的經濟組織。有限責任公司包括國有獨資公司、一人有限責任公司以及其他有限責任公司。（一）設立條件n1、股東符合法定人數n2、股東出資達到法定資本最低限額n3、股東共同制定公司章程n4、有公司名稱，建立符合要求的組織機構n5、有公司住所 （二）

27、出資義務的履行n1、出資的形式n（1）一人有限責任公司最低出資限額為人民幣10萬元，其他有限責任公司最低出資限額為3萬元，法律另有規(guī)定的除外；n（2） 股東可以用貨幣出資，也可以用實物、知識產權、土地使用權等可以用貨幣估價并可以依法轉讓的非貨幣財產作價出資；但是，法律、行政法規(guī)規(guī)定不得作為出資的財產除外n（3）股東不得以勞務、信用、自然人姓名、商譽、特許經營權或者設定擔保的財產等作價出資；n（4）作為出資的非貨幣財產應當評估作價，核實財產，不得高估或者低估作價，法律、行政法規(guī)對評估作價有規(guī)定的，從其規(guī)定，同時應當依法辦理其財產權的轉移手續(xù)。n（5）全體股東的貨幣出資金額不得低于有限責任公司注冊

28、資本的百分之三十，股東以貨幣出資的，應當將貨幣出資足額存入有限責任公司在銀行開設的賬戶。n（6）股東可以依法分期繳付其認繳的出資；全體股東的首次出資額不得低于注冊資本的百分之二十，也不得低于法定的注冊資本最低限額，其余部分由股東自公司成立之日起兩年內繳足；其中，投資公司可以在五年內繳足。n2、出資不實的責任n有限責任公司成立后，發(fā)現(xiàn)作為設立公司出資的非貨幣財產的實際價額顯著低于公司章程所定價額的，應當由交付該出資的股東補足其差額；公司設立時的其他股東承擔連帶責任。n甲、乙二公司與劉某、謝某欲共同設立一資本為200萬元的有限責任公司，他們在擬訂公司章程時約定各自以如下方式出資。下列哪些出資是不合

29、法的？ A甲公司以其企業(yè)商譽評估作價80萬元出資 B乙公司以其獲得的某知名品牌特許經營權評估作價60萬元出資 C劉某以保險金額為20萬元的保險單出資 D謝某以其設定了抵押擔保的房屋評估作價40萬元出資 （三）設立登記n 1、向公司登記機關申請名稱預先核準；nn2、申請設立登記n3、簽發(fā)營業(yè)執(zhí)照二、有限責任公司的股東（一）有限責任公司股東身份的確認n1、簽發(fā)出資證明書n2、置備股東名冊n（二）有限責任公司股東的權利 n1、行使表決權 n2、有權查閱、復制公司章程、股東會會議記錄、董事會會議決議、監(jiān)事會會議決議和財務會計報告 n3、股東可以要求查閱公司會計賬簿 n4、股東按照實繳的出資比例分取紅利

30、；公司新增資本時，股東有權優(yōu)先按照實繳的出資比例認繳出資 n5、其他權利 n（二）有限責任公司股東的權利 n1、行使表決權 n2、有權查閱、復制公司章程、股東會會議記錄、董事會會議決議、監(jiān)事會會議決議和財務會計報告 n3、股東可以要求查閱公司會計賬簿 n4、股東按照實繳的出資比例分取紅利；公司新增資本時，股東有權優(yōu)先按照實繳的出資比例認繳出資 n5、其他權利 n張某系一有限責任公司的小股東，由于對公司的經營狀況不滿，想通過查閱公司賬簿去深入調查公司經營出現(xiàn)的問題。下列哪一選項是錯誤的?nA.張某必須向公司提出書面申請nB.公司有權以可能會泄露公司商業(yè)秘密為由拒絕張某的查賬申請nC.若張某聘請專

31、業(yè)機構人員幫助查閱賬簿，公司不得拒絕nD.公司拒絕張某查閱時，張某只能請求法院要求公司提供查閱n（三）有限責任公司的股權轉讓n1、因股東原因引起的股權轉讓 n2、因強制執(zhí)行程序引起的股權轉讓 n3、因股權回購的轉讓 n4、因繼承的轉讓因股東原因引起的股權轉讓 （1）有限責任公司的股東之間可以相互轉讓其全部或部分股權；（2）股東向股東以外的人轉讓股權，須經其他股東過半數同意；（3）股東應就其股權轉讓事項書面通知其他股東征求意見，其他股東自接到書面通知之日起滿30日未答復的，視為同意轉讓；n（4）其他股東半數以上不同意轉讓的，不同意股東應當購買轉讓的股權；不購買的，視為同意轉讓。n（5）經股東同意

32、轉讓的股權，在同等條件下，其他股東有優(yōu)先購買權。兩個以上股東主張行使優(yōu)先購買權的，協(xié)商確定各自的購買比例；協(xié)商不成，按照轉讓時各自的出資比例行使優(yōu)先購買權。 （6）公司章程對股權轉讓另有規(guī)定的，從其規(guī)定。n甲、乙、丙共同出資設立了一有限責任公司，一年后，甲擬將其在公司的全部出資轉讓給丁，乙、丙不同意，下列解決方案中，符合公司法規(guī)定的有（ ）。nA.由乙或丙購買甲擬轉讓給丁的出資nB.乙和丙共同購買甲擬轉讓給丁的出資nC.章程規(guī)定股權只能內部轉讓，則不得向外轉讓nD.乙和丙均不愿意購買，甲有權將出資轉讓給丁注冊會計師考試真題：n2007年8月8日，甲、乙、丙、丁共同出資設立了一家有限責任公司（下

33、稱公司）。公司未設董事會，僅設丙為執(zhí)行董事。2008年6月8日，甲與戊訂立合同，約定將其所持有的全部股權以20萬元的價格轉讓給戊。甲于同日分別向乙、丙、丁發(fā)出擬轉讓股權給戊的通知書。乙、丙分別于同年6月20日和24日回復，均要求在同等條件下優(yōu)先購買甲所持公司全部股權。丁于同年6月9日收到甲的通知后，至7月15日未就此項股權轉讓事項作出任何答復。n要求：根據上述內容，回答下列問題： n（1）丁未作答復將產生何種法律效果？并說明理由。 n（2）乙、丙均要求在同等條件下，優(yōu)先受讓甲所持公司全部股權，應當如何處理？*實踐中對侵犯股東優(yōu)先購買權的股份轉讓協(xié)議的思考和處理 1、未經其他股東同意，與第三人簽

34、訂了股權轉讓合同的 可視為一個效力待定的合同；n2、損害股東優(yōu)先購買權的股份轉讓協(xié)議可視為一種可撤銷 n 的合同，有關權利方可在一定期間內行使撤銷權；n3、給投資者的啟示因股權回購的轉讓 1、公司連續(xù)5年不向股東分配利潤，而公司該5年連續(xù)盈 利，并且符合本法規(guī)定的分配利潤條件的；n2、公司合并、分立、轉讓主要財產的；n3、公司章程規(guī)定的營業(yè)期限屆滿或者章程規(guī)定的其他解散n 事由出現(xiàn)，股東會會議通過決議修改章程使公司存續(xù)的。n 自股東會會議決議通過之日60日內，股東與公司不能達成股權收購協(xié)議的，股東可以自股東會會議決議通過之日起90日內向人民法院提出訴訟。三、有限責任公司的組織機構n（一）股東會

35、n（二）董事會或執(zhí)行董事和經理n（三）監(jiān)事會或者監(jiān)事n *股東會的表決n（1）股東會的議事方式和表決程序原則上由公司章程定；n（2）對公司增加或減少注冊資本、分立、合并、解散、變更公司形式、修改章程的決議，必須經代表2/3以上表決權的股東通過；四、一人有限責任公司的特別規(guī)定n1、出資的限制n2、登記中的特別規(guī)定 n3、公司運營的特別規(guī)定n4、主體資格的維持（與個人獨資企業(yè)相區(qū)別）第四節(jié)第四節(jié) 股份有限公司股份有限公司n一、股份有限公司的設立 n股份有限公司是指其全部資本分為等額股份，股東以其所持股份為限對公司承擔責任，公司以其全部資產對公司的債務承擔責任的企業(yè)法人。股份有限公司的特征n1、公司

36、的股本全部分為等額股份，其總和即為公司資本總額；n2、股東人數沒有上限規(guī)定，便于集中大量的資本；n3、股東以其所持股份享有權利、承擔義務；n4、公司信用的基礎是資本而不是股東的個人信用，是典型的資合公司；n5、公司的重大事項必須向社會公開；n6、公司的設立有發(fā)起設立和募集設立兩種，股份以股票的形式表現(xiàn)；n7、股東的股份可以自由轉讓，但不能退股。（一）設立條件n1、發(fā)起人符合法定人數n2、發(fā)起人認購和募集的股本達到法定資本最低限額n3、股份發(fā)行、籌辦事項符合法律規(guī)定 n4、發(fā)起人制訂公司章程，采用募集方式設立的經創(chuàng)立大會通過n5、有公司名稱，建立符合要求的組織機構n6、有公司住所 （二）設立程序

37、n1、發(fā)起設立n2、募集設立股份有限公司的設立程序 發(fā)起設立n（1）所有股份均由發(fā)起人認購，不得向社會公開招募，全體發(fā)起人認購的股本總額即為公司的注冊資本；n（2）發(fā)起人可以分期繳納出資；n（3）公司全體發(fā)起人的首次出資額不得低于注冊資本的20%，其余部分由股東自公司成立之日起兩年內繳足，其中投資公司可以在五年內繳足。募集設立 n（1）發(fā)起人只認購股份的一部分，其余部分向社會公開招募；n（2）發(fā)起人認購的股份不得少于公司股份總數的35%，同時應當一次性足額認繳其股份；n（3）必須公告招股說明書，并制作認股書；n（4）必須由證券公司承銷，并由銀行代收股款；n（5）發(fā)起人應在驗資完畢后30日內主持

38、召開創(chuàng)立大會，應有代表股份總數過半數的認股人出席； （三）股份有限公司發(fā)起人的法律責任n1、公司成立后的資本補足責任n2、公司成立后的損害賠償責任n3、公司不能成立時的責任二、股份有限公司的組織機構n（一）股東大會n1、概述n（1）股東大會的職權n（1）決定公司的經營方針和投資計劃；（2）選舉和更換董事，決定有關董事的報酬事項；（3）選舉和更換由股東代表出任的監(jiān)事，決定有關監(jiān)事的報酬事項；（4）審議批準董事會的報告；（5）審議批準監(jiān)事會的報告；（6）審議批準公司的年度財務預算方案、決算方案；（7）審議批準公司的利潤分配方案和彌補虧損方案；（8）對公司增加或減少注冊資本作出決議；（9）對發(fā)行公司

39、債券作出決議；（10）對公司合并、分立、解散和結算等事項作出決議；（11）修改公司章程。n（2）臨時股東大會n有下列情形之一的，應當在兩個月內召開臨時股東大會：董事會人數不足法定人數或公司章程所定人數的2/3時；公司未彌補的虧損達股本總額1/3時；持有公司股份10%以上的股東請求時；董事會認為必要時；監(jiān)事會提議召開時。n2 、股東大會的召集與主持n（1）股東大會會議由董事會負責召集，由董事長主持。董事長因特殊原因不能履行職務時，由董事長指定的副董事長或者其他董事主持。 （2）股東大會的召開應嚴格遵循公司法要求的程序；（3）股東大會不得對通知中未列明的事項作出決議； n3 、股東大會的表決 n（

40、1）股東出席股東大會，所持每一股份有一表決權；n（2）一般事項須經出席會議的股東所持表決權的半數以上通過；n（3）對公司合并、分立或者解散和修改公司章程所作的決議，必須經出席會議的股東所持表決權的2/3以上通過；（二）董事會n1、概述n2、董事會的召開n3、董事會的表決n華勝股份有限公司于2006年召開董事會臨時會議，董事長甲及乙、丙、丁、戊等共五位董事出席，董事會中其余4名成員未出席。董事會表決之前，丁因意見與眾人不合，中途退席，但董事會經與會董事一致通過，最后仍作出決議。下列哪些選項是錯誤的?A.該決議有效，因其已由出席會議董事的過半數通過B.該決議無效，因丁退席使董事的同意票不足全體董事

41、表決票的二分之一C.該決議是否有效取決于公司股東會的最終意見D.該決議是否有效取決于公司監(jiān)事會的審查意見n（三）經理n由董事會決定聘用或解聘，董事可以兼任經理n（四）監(jiān)事會n監(jiān)事會的成員不得少于3人，應當包括股東代表和適當比例的職工代表，職工代表比例不得低于1/3。董事、高級管理人員不得兼任監(jiān)事。n（五）股東在監(jiān)督公司組織機構運行中的特殊權利n1、股東的查閱、建議或質詢權n2、股東的知情權 三、股份有限公司的股份發(fā)行與轉讓n（一）股份有限公司的股份發(fā)行n1、股份有限公司的資本劃分為股份，每股金額相等；n2、公司的股份采取股票的形式，股票是公司簽發(fā)的證明股東所持股份的憑證；n3、股票發(fā)行價格可以

42、按票面金額，也可以超過票面金額，但不得低于票面金額。（二）股份轉讓n1、股份轉讓的一般規(guī)定n（1）發(fā)起人持有的本公司股份，自公司成立之日起一年內不得轉讓。n（2）公司公開發(fā)行股份前已發(fā)行的股份，自公司股票在證券交易所上市交易之日起一年內不得轉讓。n（3）公司董事、監(jiān)事、高級管理人員應當向公司申報所持有的本公司的股份及其變動情況，在任職期間每年轉讓的股份不得超過其所持有本公司股份總數的百分之二十五；所持本公司股份自公司股票上市交易之日起一年內不得轉讓。上述人員離職后半年內，不得轉讓其所持有的本公司股份。n（4）公司章程可以對公司董事、監(jiān)事、高級管理人員轉讓其所持有的本公司股份作出其他限制性規(guī)定。

43、n2、公司股份的自行收購n（一）減少公司注冊資本；（二）與持有本公司股份的其他公司合并；（三）將股份獎勵給本公司職工；（四）股東因對股東大會作出的公司合并、分立決議持異議，要求公司收購其股份的。 n3、股票的被盜、遺失或者滅失n記名股票被盜、遺失或者滅失，股東可以依照民事訴訟法規(guī)定的公示催告程序，請求人民法院宣告該股票失效。人民法院依法宣告該股票失效后，股東可以向公司申請補發(fā)股票。至于無記名股票，它所代表的權利與股票本身不可分離，股票的合法持有者即為股東，股東權利的行使與股票的占有不可分離。四、四、 公司股票、債券公司股票、債券n 一、公司股票n（一）公司股票的概念n股票是指由股份有限公司發(fā)行

44、的，表示股東所持股份并享受權利承擔義務的書面憑證。股份與股票是內容和形式的關系。n（二）股票記載的內容n股票應當載明下列主要事項：（1）公司名稱；（2）公司成立日期；（3）股票種類、票面金額及代表的股份數；（4）股票的編號。n 二、公司債券n（一）公司債券的概念n公司債券是指公司依照法定程序發(fā)行的，約定在一定期限還本付息的有價證券。公司債券是公司債的表現(xiàn)形式，基于公司債券的發(fā)行，在債券的持有人和發(fā)行人之間形成了以還本付息為內容的債權債務法律關系。因此，公司債券是公司向債券持有人出具的債務憑證。（二）公司債券的發(fā)行n1、發(fā)行公司債券應符合證券法規(guī)定的發(fā)行條件n（1）、股份有限公司凈資產不低于人民

45、幣3000萬元，有限責任公司凈資產不低于人民幣6000萬元。（2）、累計債券余額不超過公司凈資產的40%（累計是指已經發(fā)行尚未償還的）（3）、最近三年平均可分配利潤足以支付公司債券1年的利息（4）、籌集的資金投向符合國家產業(yè)政策（5）、債券的利率不超過國務院的利率水平（6）、其他條件n 思考：已知某公司2005年1月發(fā)行3年期的債券1000萬、n1年期的債券500萬，2005年末公司凈資產8000萬，問2006年2月該公司最多能發(fā)行多少債券？n800040%3200萬，已發(fā)行的尚未到期的1000萬為累計余額，所以還可以發(fā)行2200萬n2、公司債券發(fā)行的程序（1）、有限責任公司、股份公司發(fā)行公司

46、債券，由公司董事會制定方案，公司股東會或股東大會作出決議。國有獨資公司發(fā)行公司債券，由國家授權投資的機構或國家授權的部門作出決定。（2）、報有關部門或機構批準（3）、公告公司債券募集方法（4）、置備公司債券存根簿（三）公司債券的轉讓n1記名公司債券的轉讓；n3無記名公司債券的轉讓； （四）可轉換公司債的具體規(guī)定n可轉換公司債券的全稱為可轉換為股票的公司債券，是指發(fā)行人依照法定程序發(fā)行，在一定期限內依照約定的條件可以轉換為股票的公司債券。發(fā)行可轉換為股票的公司債券的，公司應當按照其轉換辦法向債券持有人換發(fā)股票，但債券持有人對轉換股票或者不轉換股票有選擇權。五、公司的合并與分立n一、公司的合并與分立n（一）、概述n1、吸收合并n2、新設合并n3、派生分立n4、新設分立n（二）公司合并分立后的債務承擔n大華建筑公司(以下簡稱大華公司)于年月與建設銀行簽訂了為期年的貸款合同，貸款金額為人民幣萬元。后大華公司于年月分立為華新建筑公司(以下簡稱華新公司)