擬上市公司：管理跨境關(guān)聯(lián)交易須明確利潤合理歸屬

1、擬上市公司：管理跨境關(guān)聯(lián)交易須明確利潤合理歸屬 最近這段時(shí)間，筆者在工作中發(fā)覺，擬上市公司跨境關(guān)聯(lián)交易定價(jià)政策的合理性以及合規(guī)性，頗受監(jiān)管部門關(guān)注。在多家公司首次公開募股(ipo)申請材料的反饋意見中，證監(jiān)會(huì)發(fā)審委列明白請發(fā)行人說明轉(zhuǎn)讓定價(jià)的形成路徑及過程，發(fā)行人轉(zhuǎn)讓定價(jià)的規(guī)定是否符合稅收征管的相關(guān)法律規(guī)定、是否構(gòu)成本次發(fā)行的法律障礙等問題。近年來，國際稅收規(guī)則發(fā)生較大變化。就在6月5日，七國集團(tuán)(g7)成員國發(fā)表聲明，承諾將全球最低的企業(yè)稅率水平定為至少15%。同時(shí)，各國稅務(wù)機(jī)關(guān)對稅收透明度的要求也進(jìn)一步加強(qiáng)。面對這些狀況，擬上市公司應(yīng)提高對跨境關(guān)聯(lián)交易管理的重視度，盡可能削減轉(zhuǎn)讓定價(jià)風(fēng)險(xiǎn)。

2、 常見涉稅風(fēng)險(xiǎn)需重視 在稅基侵蝕和利潤轉(zhuǎn)移(beps)項(xiàng)目落地前，一些跨國公司在稅率較低的國家(地區(qū))設(shè)立“殼公司”，這些公司雖然滿意法律形式，但不從事實(shí)質(zhì)性經(jīng)濟(jì)活動(dòng)。同時(shí)，跨國公司通過支配下屬主體公司與“殼公司”開展跨境關(guān)聯(lián)交易，僅憑一份合同就將超額利潤人為歸集至位于低稅地的“殼公司”，以達(dá)到規(guī)避納稅義務(wù)的目的。舉例來說，假設(shè)某跨國集團(tuán)在我國成立了一家主體公司a公司，并在低稅地成立了一家“殼公司”b公司。經(jīng)過集團(tuán)公司的支配，a公司以較低的價(jià)格將產(chǎn)品銷售給b公司，b公司再將產(chǎn)品以正常銷售價(jià)格銷售給境外第三方客戶。經(jīng)過這樣的支配，大量利潤被轉(zhuǎn)移至位于低稅地的“殼公司”，整個(gè)集團(tuán)僅需繳納較低的稅款

3、，甚至無須擔(dān)當(dāng)納稅義務(wù)。 短期來看，這樣的支配可以幫助企業(yè)緩解現(xiàn)金流壓力，但是從長遠(yuǎn)角度來看，將給企業(yè)將來發(fā)展乃至上市埋下不小的隱患。 在此類跨境關(guān)聯(lián)交易中，價(jià)值貢獻(xiàn)主要來自主體公司和市場國公司，利潤卻被安排給位于低稅地的“殼公司”，這就出現(xiàn)了價(jià)值貢獻(xiàn)和利潤安排相背離的錯(cuò)配現(xiàn)象。需要留意的是，此類現(xiàn)象是各國稅務(wù)機(jī)關(guān)高度關(guān)注的問題。依據(jù)beps行動(dòng)計(jì)劃的要求，轉(zhuǎn)讓定價(jià)結(jié)果應(yīng)與價(jià)值創(chuàng)造相全都。同時(shí)，我國國家稅務(wù)總局發(fā)布的特殊納稅調(diào)查調(diào)整及相互協(xié)商程序管理方法提到，稅務(wù)機(jī)關(guān)實(shí)施特殊納稅調(diào)查時(shí)，應(yīng)重點(diǎn)關(guān)注與低稅國家(地區(qū))關(guān)聯(lián)方發(fā)生關(guān)聯(lián)交易的企業(yè)。 實(shí)務(wù)中，無論是主體公司所在國還是市場國的稅務(wù)機(jī)關(guān)，都

4、可能會(huì)就上述業(yè)務(wù)支配開展反避稅調(diào)查，并依據(jù)實(shí)際狀況調(diào)整企業(yè)定位和利潤歸屬。 常設(shè)機(jī)構(gòu)，是擬上市公司需要關(guān)注的又一重要問題。近年來，諸如跨境電商等特定行業(yè)的企業(yè)，對固定營業(yè)場所的依靠程度越來越低，更為敏捷的代理型常設(shè)機(jī)構(gòu)在實(shí)踐中頗受關(guān)注。假如跨境電商企業(yè)在低稅地設(shè)立的“殼公司”沒有雇員，或者雇員較少，主要通過在市場國聘用傭金代理人的形式開展業(yè)務(wù)，那么，市場國稅務(wù)機(jī)關(guān)就有可能認(rèn)定“殼公司”的傭金代理人在市場國構(gòu)成了常設(shè)機(jī)構(gòu)，從而主見對“殼公司”累計(jì)的利潤行使征稅權(quán)。 確定利潤合理歸屬是關(guān)鍵 在企業(yè)上市過程中，轉(zhuǎn)讓定價(jià)問題將經(jīng)歷多個(gè)機(jī)構(gòu)的審讀。一般來說，保薦機(jī)構(gòu)往往會(huì)對擬上市公司所處的行業(yè)進(jìn)行稅負(fù)水

5、平基準(zhǔn)分析，假如發(fā)覺企業(yè)實(shí)際稅負(fù)異常偏低，保薦機(jī)構(gòu)將會(huì)對其提出質(zhì)疑。同時(shí)，會(huì)計(jì)師事務(wù)所在出具擬上市公司近三年的年報(bào)審計(jì)報(bào)告時(shí)，需要斟酌詳細(xì)的關(guān)聯(lián)交易支配給企業(yè)帶來的潛在轉(zhuǎn)讓定價(jià)風(fēng)險(xiǎn)，并相應(yīng)計(jì)提預(yù)備金。此外，擬上市公司還可能面臨監(jiān)管部門對其轉(zhuǎn)讓定價(jià)問題的問詢。假如擬上市公司跨境關(guān)聯(lián)交易的確存在問題，不僅會(huì)引發(fā)轉(zhuǎn)讓定價(jià)風(fēng)險(xiǎn)，還可能影響其上市進(jìn)程。 對此，筆者建議擬上市公司合理構(gòu)建跨境關(guān)聯(lián)交易模式，基于價(jià)值鏈分析結(jié)果，結(jié)合利潤歸屬地企業(yè)的實(shí)際狀況確定合理利潤歸屬，以削減轉(zhuǎn)讓定價(jià)風(fēng)險(xiǎn)，進(jìn)而節(jié)省上市的時(shí)間成本和稅務(wù)成本。 詳細(xì)而言，擬上市公司應(yīng)結(jié)合相關(guān)政策的要求，嘗試基于集團(tuán)全球價(jià)值鏈分析的轉(zhuǎn)讓定價(jià)方法

6、，分析集團(tuán)整體運(yùn)營及獲利狀況，梳理價(jià)值鏈上各方擔(dān)當(dāng)和履行相關(guān)職能的狀況，識別價(jià)值創(chuàng)造的核心要素。同時(shí)，要根據(jù)已經(jīng)確定的核心要素指標(biāo)，將價(jià)值鏈上的總利潤在各職能及其擔(dān)當(dāng)者之間安排，確保利潤安排結(jié)果與價(jià)值鏈上各方的職能和風(fēng)險(xiǎn)擔(dān)當(dāng)相匹配。通常狀況下，位于低稅地的“殼公司”職能有限，往往只能合理保留特別有限的利潤。 為了使價(jià)值鏈上的各方獲得與其實(shí)際狀況相符的利潤，擬上市公司可合理構(gòu)建關(guān)聯(lián)交易模式，支配主體公司從低稅地“殼公司”收回本應(yīng)屬于自身的利潤，優(yōu)化價(jià)值鏈上歷史利潤安排的合理性。比如，擬上市公司擔(dān)當(dāng)生產(chǎn)職能、銷售職能的企業(yè)分別位于兩個(gè)國家，兩個(gè)企業(yè)的價(jià)值貢獻(xiàn)將打算其利潤歸屬，擬上市公司需詳細(xì)分析其利潤驅(qū)動(dòng)畢竟在于市場還是在于產(chǎn)品，據(jù)此制定合理的轉(zhuǎn)讓定價(jià)政策。 雖然基于傳統(tǒng)的轉(zhuǎn)讓定價(jià)功能風(fēng)險(xiǎn)理論，“殼公司”往往只能保留有限的利潤，但仍有特別狀況存在。考慮到企業(yè)跨境支付的準(zhǔn)時(shí)性和外匯管制問題，部分集團(tuán)企業(yè)可能會(huì)賦予低稅地的“殼公司”“現(xiàn)金盒”的職能，負(fù)責(zé)集團(tuán)對境外客戶和供應(yīng)商的大額賬款收支，此時(shí)，該企業(yè)可能需要保留高于傳統(tǒng)轉(zhuǎn)讓定價(jià)理論所允