商法形成性考核冊作業(yè)答案

1、?商法形成性考核冊?參考答案作業(yè)1一、單項(xiàng)選擇1-5 D D C C B 6-10 A D B B B二、多項(xiàng)選擇1 ACD 2 ABCD 3 BCD 4 CD 5 BC 6 ABC 7 ABD 8 ABC 9 ABC 10 ABC三、名詞解釋1. 累積股票制：指股東大會選舉懂事或者監(jiān)事時(shí)每一股份擁有與應(yīng)選董事或者監(jiān) 事人數(shù)相同的表決權(quán),股東擁有表決權(quán)可以集中使用.2. 后頭背書：又稱復(fù)原背書或送背書，系以匯票上已有的債務(wù)人為被背書人 所為 的背書.3. 破產(chǎn)申請:破產(chǎn)申請人請求法院受理破產(chǎn)案件的意思表示.4. 股票:股份發(fā)行的，表示股東按其持有的股份數(shù)額享受利益盒承當(dāng)義 務(wù)的書面憑證.四、答

2、復(fù)題合伙人有以下情形之一的，當(dāng)然退伙：一作為合伙人的自然人死亡或者被依法宣告死亡；二個(gè)人喪失償債能力；三作為合伙人的法人或者其他組織依法被撤消營業(yè)執(zhí)照、責(zé)令關(guān)閉撤銷，或者被宣告破產(chǎn)；四法律規(guī)定或者合伙協(xié)議約定合伙人必須具有相關(guān)資格而喪失該資格；五合伙人在合伙企業(yè)中的全部財(cái)產(chǎn)份額被人民法院強(qiáng)制執(zhí)行。合伙人被依法認(rèn)定為無民事行為能力人或者限制民事行為能力人的，經(jīng)其他合伙人一致同意，可以依法轉(zhuǎn)為有限合伙人，普通合伙企業(yè)依法轉(zhuǎn)為有限合伙企業(yè)。 其他合伙人未能一致同意的，該無民事行為能力或者限制民事行為能力的合伙人 退伙。退伙事由實(shí)際發(fā)生之日為退伙生效日。五. 案例題答：1.向其直接前手行使追索權(quán)，或依

3、票據(jù)法的規(guī)定提起訴訟。2.正 確。依照?票據(jù)法?第二十七條的規(guī)定，票據(jù)的出票人在票據(jù)上記載“不得轉(zhuǎn)讓 字樣，票據(jù)持有人背書轉(zhuǎn)讓的，背書行為無效。背書轉(zhuǎn)讓后的受讓人不得享有票 據(jù)權(quán)利，票據(jù)的出票人、承兌人對受讓人不承當(dāng)票據(jù)責(zé)任。3.由于票據(jù)上記載不得背書轉(zhuǎn)讓，所以服裝廠不能行使提示付款權(quán)。其追索權(quán)的行使也有一定限制。票據(jù)法規(guī)定，記載有不得背書轉(zhuǎn)讓字樣的票據(jù)，被背書人繼續(xù)轉(zhuǎn)讓的， 其后手不得向背書人追索。4.復(fù)興在轉(zhuǎn)讓票據(jù)后，負(fù)有保證票據(jù) 到期能夠得到付款的責(zé)任，在票據(jù)不能得到付款時(shí)，應(yīng)承當(dāng)連帶債務(wù)人的責(zé)任。 不夜城公司須對此票據(jù)承當(dāng)付款的責(zé)任。5.?票據(jù)法?規(guī)定：出票人在匯 票上記載“不得轉(zhuǎn)讓字

4、樣的匯票不得轉(zhuǎn)讓。 復(fù)興不能將此票據(jù)轉(zhuǎn)讓給 不夜城公司。不夜城公司不能將此票據(jù)轉(zhuǎn)讓給服裝廠。作業(yè)2一、單項(xiàng)選擇1-5 C C C D C 6-10 C C C B A二、多項(xiàng)選擇1 AB 2 ABC 3 ABC 4 ABD 5 BCD 6 ABCD 7 ABC 8 ABC 9 ABC 10 ABC三、名詞解釋1. 證券期權(quán)交易是當(dāng)事人為獲得證券市場價(jià)格波動帶來的利益，約定在一定時(shí)間 內(nèi)，以特定價(jià)格買進(jìn)或賣出指定證券，或者放棄買進(jìn)或賣出指定證券的交易。2 .合伙企業(yè)分支機(jī)構(gòu)：是指合伙企業(yè)在自身營業(yè)場所以外設(shè)立的， 以合伙企業(yè)的 財(cái)產(chǎn)從事本企業(yè)核定經(jīng)營范圍內(nèi)的業(yè)務(wù)活動的，附屬于合伙企業(yè)的經(jīng)營機(jī)構(gòu)3

5、公司債券：是指股份和有限責(zé)任公司依照證券法等法律規(guī)定的條件和 程序發(fā)行的，具有固定面值、歸還期限和利率，承諾期限屆滿時(shí)無條件償付本金 和利息給持券人的一種有價(jià)證券，對發(fā)行人而言公司債券是融資工具，對購置人 而言是投資工具。4保險(xiǎn)違約責(zé)任：是指投保人，被保險(xiǎn)人，受益人和保險(xiǎn)人因自己的過錯(cuò)致使不 能履行或不能完全履行保險(xiǎn)合同義務(wù)時(shí)應(yīng)承當(dāng)?shù)姆韶?zé)任，主要是財(cái)產(chǎn)方四、答復(fù)題什么是票據(jù)抗辯？試述票據(jù)抗辯與民法上抗辯的異同。答：票據(jù)抗辯，是指票據(jù)債務(wù)人根據(jù)票據(jù)法的規(guī)定對票據(jù)債權(quán)人拒絕履行義務(wù)的 行為。票據(jù)抗辯與民法上的抗辯既有差異又有相通之處。票據(jù)抗辯與民法上抗辯的區(qū) 別，從原理上講表現(xiàn)為以下兩點(diǎn)：是否包

6、括否認(rèn)請求人的權(quán)利在內(nèi)。 民法上的 抗辯權(quán)僅是對相對人請求權(quán)的行使予以對抗，并非徹底否認(rèn)請求權(quán)的存在，例如時(shí)效消滅抗辯權(quán)；而票據(jù)抗辯不僅是對票據(jù)債權(quán)人請求權(quán)的以抗， 而且包括了根 本否認(rèn)請求人享有票據(jù)權(quán)利的抗辯，如票據(jù)絕對應(yīng)記載事項(xiàng)欠缺而絕對無效的抗 辯。是否可以延續(xù)抗辯。民法一亡的抗辯具有延續(xù)性，即使債權(quán)轉(zhuǎn)讓，債務(wù)人 對原債權(quán)人的抗辯對新債權(quán)人仍然有效， 并隨債本身而始終存在；而票據(jù)抗辯因 票據(jù)為流通證券且為無因證券，故不具有延續(xù)性的特點(diǎn)，創(chuàng)造了在流通中保障票 據(jù)債務(wù)履行性的票據(jù)抗辯限制原理。票據(jù)抗辯和民法上的抗辯又具有相通之處： 票據(jù)法為民事特別法，民法為一般民事法，票據(jù)法中對票據(jù)抗辯有特

7、別規(guī)定的， 優(yōu)先適用票據(jù)法，但如票據(jù)法無特別規(guī)定，那么仍適用民法關(guān)于債的抗辯的原理及 規(guī)定。例如，在以根底關(guān)系為依據(jù)的票據(jù)抗辯中， 根底關(guān)系抗辯即應(yīng)適用民法抗 辯的規(guī)定及原理。五、案例題答：1、應(yīng)該支持2、不夜城800萬A公司160萬B公司80萬常40萬3、不符 合規(guī)定，因?yàn)閱为?dú)或者合計(jì)持有公司3沖上股份的股東有臨時(shí)提案權(quán)4、董事會應(yīng)在董事辭職后2個(gè)月內(nèi)召開臨時(shí)股東大會；在大會召開前 30日通知全體股 東；德毅章有提出臨時(shí)提案的權(quán)利。5、不夜城股份有權(quán)收回本公司股 份，因?yàn)榉瞎痉ㄏ嚓P(guān)規(guī)定；本案中不夜城股份用于獎勵公司員工的 股票應(yīng)當(dāng)1年內(nèi)轉(zhuǎn)讓給職工，不得自己持有。作業(yè)3一、單項(xiàng)選擇1-5

8、D B A D C 6-10 B B B B A二、多項(xiàng)選擇1 ACD 2 ABCD 3 ABCD 4 BC 5 BD 6 ACD 7 ABCD 8 ABCD 9 ABC 10 ABCD三、名詞解釋1. 再保險(xiǎn)：保險(xiǎn)公司將其所承當(dāng)?shù)谋ｋU(xiǎn)責(zé)任的一局部或全部份分散其他保險(xiǎn)公 司的保險(xiǎn)業(yè)務(wù)2. 公司的實(shí)際控制人：是指雖不是公司的股東，但通過投資關(guān)系、協(xié)議或者其 他安排，能夠?qū)嶋H支配公司行為的人。3. 告知義務(wù)：指在保險(xiǎn)合同訂立時(shí)，投保人應(yīng)將與保險(xiǎn)標(biāo)的有關(guān)的重要情況，如 實(shí)向保險(xiǎn)公司陳述、申報(bào)或聲明的義務(wù)。4. 合伙企業(yè)分支機(jī)構(gòu)：指合伙人在自身營業(yè)場所外設(shè)立的，以合伙企業(yè)的財(cái)產(chǎn)從 事本企業(yè)核定經(jīng)營范圍

9、內(nèi)的內(nèi)務(wù)活動的，附屬合伙企業(yè)的經(jīng)營機(jī)構(gòu).四、答復(fù)題企業(yè)破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)清償順序條 破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)優(yōu)先撥付破產(chǎn)費(fèi)用后，按照以下順序清償：一破產(chǎn)企業(yè)所欠職工工資和勞動保險(xiǎn)費(fèi)用；二破產(chǎn)企業(yè)所欠稅款；三破產(chǎn)債權(quán)。破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)缺乏清償同一順序的清償要求的，按照比例分配。五、案例題1、該合伙取名為三義合不合法，因?yàn)槠涿Q容易讓人產(chǎn)生歧義。2、合同有效，因?yàn)樵摰盅弘m然未辦理登記，只是不發(fā)生物權(quán)效力，但是不影響合同有效。3、丙與丁簽定的合同有效，因?yàn)楹匣锲髽I(yè)內(nèi)部約定不得對抗善意第三人。 4、戊 對于企業(yè)應(yīng)當(dāng)承當(dāng)責(zé)任。因?yàn)槲烊牖飼r(shí)經(jīng)過全體合伙人一致同意。 成為合法的合 伙人，當(dāng)企業(yè)產(chǎn)生債務(wù)時(shí)，應(yīng)當(dāng)由全體合伙人共同承當(dāng)連帶責(zé)任。作

10、業(yè)4一、單項(xiàng)選擇1-5 A C B B B二、多項(xiàng)選擇1 ACD 2 ABC 3 BCD 4 ACD 5 ABC三、名詞解釋1. 特殊普通合伙企業(yè)：指合伙企業(yè)的一個(gè)合伙人或者數(shù)個(gè)合伙人在執(zhí)業(yè)活動中因成心或重大過失造成合伙企業(yè)債務(wù)的， 應(yīng)當(dāng)承當(dāng)無限責(zé)任或無限連帶責(zé)任，其 他合伙人以其在合伙企業(yè)中的財(cái)產(chǎn)份額為限承當(dāng)責(zé)任；合伙人在執(zhí)業(yè)活動中非故意或者重大過失造成的合伙企業(yè)債務(wù)以及合伙企業(yè)的其他債務(wù)，由全體合伙人承擔(dān)無限連帶責(zé)任。2. 期后背書：是在票據(jù)被拒絕承兌、被拒絕付款或者超過付款提示期限以后， 所進(jìn)行的背書。該種背書又稱為受阻背書3. 合伙企業(yè)：與獨(dú)資公司相對，由兩個(gè)或兩個(gè)以上的自然人通過訂立

11、合伙協(xié)議，共同出資經(jīng)營、共負(fù)盈虧、共擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)的企業(yè)組織形式。我國合伙組織形式僅屬限 于私營企業(yè)。4保險(xiǎn)合同：投保人與保險(xiǎn)人約定保險(xiǎn)權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議四、問答題什么是上市公司的要約收購？要約收購，是收購人向被收購的上市公司發(fā)出收購的意思表示，待被收購上市公司發(fā)出承諾后，方可實(shí)行收購行為。但是，?證券法?指出，收購人在發(fā)出收購要約之前，必須事先向國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)報(bào)送上市公司的收購報(bào)告，并載明以下事項(xiàng)。一、收購人的名稱、住所；二、收購人關(guān)于收購的決定；三、被收購的上市公司的名稱；四、收購的目的；五、收購股份的詳細(xì)名稱和預(yù)定收購的股份數(shù)額；六、收購的期限、收購的價(jià)格；七、收購所需的資金額及資金保證

12、；八、報(bào)送上市公司收購報(bào)告書時(shí)所持有的被收購公司股份數(shù)占該公司已發(fā)行的股份總數(shù)的比例。收購人還應(yīng)當(dāng)將公司收購報(bào)告書提交證券交易所。收購人的收購要約應(yīng)予以公告，公告應(yīng)在報(bào)送上市公司收購報(bào)告之日起十五日后 進(jìn)行，公告的期限不得少于三十日，并不得超過六十日。收購要約公告后，在有效期限內(nèi)，收購人不得撤回收購要約。如有修改，需先向 國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)及證券交易所提出報(bào)告，待批準(zhǔn)后再予以公告。五、案例題1、根據(jù)票據(jù)無因性，銀行應(yīng)當(dāng)支付，票據(jù)無因性原那么是說銀行在付款時(shí)，票據(jù) 如果具備票據(jù)法上的條件，票據(jù)權(quán)利就成立，不追究其取得原因。2、銀行不應(yīng)該支付，因?yàn)榧资叭”酒蔽粗Ц断鄳?yīng)的對價(jià)， 應(yīng)為非法所得，然

13、后將其送給女友 乙系贈與，乙也未支付相應(yīng)的對價(jià)，根據(jù)票據(jù)法銀行不得支付。3、應(yīng)當(dāng)，因?yàn)殡m然具有無因性原那么，但其未支付相應(yīng)對價(jià)，銀行不可支付。六、專題討論我國公司法立法之改革的看法看法一：一、強(qiáng)化公司社會責(zé)任，完善保護(hù)公司利益的司法救濟(jì)機(jī)制公司的社會責(zé)任意味 著重新定義公司的目標(biāo)，除了利潤最大化外還要參加社會價(jià)值， 即公司還應(yīng)承當(dāng) 一定的社會責(zé)任?！皞鹘y(tǒng)公司自治的實(shí)質(zhì)是建立在個(gè)人本位根底上的形式上的股 東自治。現(xiàn)代公司自治的實(shí)質(zhì)是以社會責(zé)任為根底， 建立在法律合理干預(yù)股東自 治的法人自治。中國參加WT后，作為采取積極應(yīng)對態(tài)度的公司立法， 不應(yīng)單 純追求對WTO勺回應(yīng)，它也應(yīng)是經(jīng)濟(jì)開展中商主體權(quán)

14、利豐富和開展的自然反映。 中國經(jīng)濟(jì)要保證可持續(xù)開展，必須對環(huán)境利益以及外鄉(xiāng)相關(guān)利益予以相應(yīng)的關(guān)注和保護(hù)。在公司法中設(shè)立公司社會責(zé)任的一般性條款，對適應(yīng)公司作為社會組織 的特點(diǎn)和平衡競爭與開展關(guān)系都有十分重要的意義。二、健全公司法人治理結(jié)構(gòu)， 強(qiáng)化對經(jīng)營者的鼓勵機(jī)制不僅要在宏觀上致力于市場經(jīng)濟(jì)體系的建立和開展，而且微觀上也需努力培養(yǎng)公司的競爭力。公司治理結(jié)構(gòu)的完善不僅能為公司建立良 好的治理機(jī)制提供幫助、指導(dǎo)，同時(shí)也有利于股東、證券市場和其他利益相關(guān)者 評價(jià)公司業(yè)績，以提高中國在國際上的投資公信力。 公司治理結(jié)構(gòu)是一套制度安 排，用來支配假設(shè)干在企業(yè)中有重大利益關(guān)系的團(tuán)體，包括投資者、經(jīng)營者、監(jiān)

15、督 者、職工，并從這種制度安排中實(shí)現(xiàn)。三、注重公司法與相關(guān)法的協(xié)調(diào)配合，建 立公司法與相關(guān)法的互動機(jī)制我國公司法的修改不能簡單地把思路局限于公司 具體制度的完善上，而應(yīng)該把公司法的修改放在現(xiàn)有公司法制資源的大環(huán)境下進(jìn) 行配套性回應(yīng)。比方，公司薪酬制度中股票期權(quán)制度。 合理的股票期權(quán)制度要以 健全的證券市場的存在為前提。股票期權(quán)是由證券市場對上市公司經(jīng)理人員業(yè)績 的度量作用引申出來的。他們的實(shí)際業(yè)績即使運(yùn)用一套繁瑣的指標(biāo)也難以準(zhǔn)確地 加以度量。然而一個(gè)有效的股票市場，卻可以通過能夠反映公司根本面狀況的股 票價(jià)格的升降折射出經(jīng)理人員工作的努力程度及其成效。由此可見，盡管目前我國公司法修改中所討論的

16、股票期權(quán)制以及上文提及的獨(dú)立董事制都是一種有效 制度，但是它們的應(yīng)用是有條件的?？捶ǘ航档凸镜倪\(yùn)營本錢。1 、降低注冊資本的最低限額。現(xiàn)行公司法規(guī)定的有限責(zé)任公司和股份有限 公司的注冊的資本最低限額普遍高于其他國家和地區(qū)。過高的注冊資本的最低限 額不利于調(diào)動出資人的積極性，并且有可能在一定程度是不利于外資的進(jìn)入。因 此,注冊資本最低額的限制應(yīng)根據(jù)公司的經(jīng)營方式的不同而靈活的掌握。2 、減少制度規(guī)那么為公司設(shè)立增加的本錢。 為了簡化投資設(shè)立的手續(xù)，我國公司法的改革應(yīng)確認(rèn)公司設(shè)立的準(zhǔn)那么主義，即公司依公司法所規(guī)定的條件在工商行 政機(jī)關(guān)注冊登記而成立。以前公司的設(shè)立方式有特許主義，行政許可主義，

17、通過這 兩種方式設(shè)立的公司都需要政府的審查。公司設(shè)立依準(zhǔn)那么主義并不是排斥政府的 一切審查，它只是要廢除政府主管部門對公司法人成立的審批，而不是廢除公司登記機(jī)關(guān)的審查。公司實(shí)行準(zhǔn)那么主義設(shè)立的方式是在糾正市場準(zhǔn)入的限制的競爭 中向前邁進(jìn)了一步，提高公司的透明度，減少了不必要的本錢。不斷改良和完善公司治理，降低公司的經(jīng)營風(fēng)險(xiǎn)。公司治理是指所有者，主要是股東對經(jīng)營者的一種監(jiān)督和制衡機(jī)制，即通過 一種制度安排來合理地配置所有者與經(jīng)營者之間的權(quán)利與責(zé)任關(guān)系。 公司治理的 目標(biāo)是保證股東利益的最大化，防止經(jīng)營者對所有者利益的背離，其主要特點(diǎn)是 對股東、董事會、監(jiān)事會及管理層所構(gòu)成的公司治理結(jié)構(gòu)的內(nèi)部治理

18、?？捶ㄈ?、健全股東大會制度，落實(shí)股東大會作為權(quán)力機(jī)構(gòu)的法律地位。股東大會是股東行使監(jiān) 督權(quán)、表決權(quán)和知情權(quán)等一系列權(quán)利的重要平臺。在中國，股東大會只是具有形式上的權(quán)利并無實(shí)際上的權(quán)利，有些公司的股東大會被大股東操縱控制，而有些股東大會議事程序不規(guī)范。因此，在公司法的改革中，應(yīng)在健全股東會的具體規(guī)那么上加以詳細(xì)的規(guī)定，確保股東大會及時(shí)、順利地召開，使有表決權(quán)的股東能夠按自己的內(nèi)心真意行使表決權(quán)，保護(hù)股東合法的權(quán)益，推進(jìn)股東大會運(yùn)轉(zhuǎn)的科學(xué)性和民主性。2、完善董事會制度。董事會是一個(gè)通過召開會議集體行使表決職權(quán)的機(jī)關(guān)。一般情況下，董事會是由假設(shè)干董事組成，通過董事行使表決權(quán)來做出決定。不同的董事

19、會制度對董事會的獨(dú)立性及科學(xué)的決策的公正性、合理性的影響很大。因此構(gòu)建一套合理的董事制度對完善公司治理至關(guān)重要。其一，設(shè)立專門委員會。完善董事會制度應(yīng)從董事會的組織機(jī)構(gòu)入手，保證董事會有一定的獨(dú)立性，防止董事會成為大股東操縱公司的工具。目前，外國公司董事會制度就是在董事會下設(shè)立各專門委員會，以保證董事會能做出獨(dú)立、合理公正的決議。其二，完善董事會的動作機(jī)制。健全的公司組織機(jī)構(gòu)是完善董事會制度的前提，但是公司機(jī)構(gòu)的有效運(yùn)作是實(shí)現(xiàn)組織機(jī)構(gòu)設(shè)置的目的，保障董事會能夠?qū)镜慕?jīng)營、市場的變化做出迅速的反響，并且能迅速化解經(jīng)營中出現(xiàn)的風(fēng)險(xiǎn)。它主要包括董事會權(quán)力的完善，議事方式和表決程序的完善及對董事會會議瑕疵救濟(jì)的完善。首先，董事會的權(quán)力是私法上權(quán)力，不同于公法上的行政權(quán)力，它是一種私法自治的擴(kuò)張和補(bǔ)充。董事會實(shí)際上代行著公司的權(quán)力。 其次，從董事會的議事方式和表決程序是上看，董事會的會議頻率應(yīng)合理化，而不用強(qiáng)制的法律條文加以規(guī)定。同時(shí)，為了防止董事會成為某些人爭權(quán)奪利的工具，董事會必須牢牢掌握會