公丕祥法理學(xué)筆記—第四編

1、公丕祥法理學(xué)筆記第四編第16章 法律創(chuàng)制的機(jī)理第1節(jié) 法律創(chuàng)制的概念與特征1、 法律創(chuàng)制的概念1、概念：法律創(chuàng)制主要是指由特定主體依據(jù)一定職權(quán)和程序，運(yùn)用一定技術(shù)，制定、認(rèn)可和變動法律這一特定社會規(guī)范的專門活動，簡稱為法律的立、改、廢活動。2、 法律創(chuàng)制的特征1、 特征：主體法定性：法律的創(chuàng)制主體是專門的國家機(jī)關(guān)。事前調(diào)整型：在現(xiàn)代法治國家，法律的創(chuàng)制針對的是還未發(fā)生的事件，因而它體現(xiàn)在一種事前調(diào)整，通過事前的抽象調(diào)整建立某種法律關(guān)系。程序法性：法律的創(chuàng)制是嚴(yán)格按照法定職權(quán)和法定程序所進(jìn)行的專門活動，因此程序性是法的創(chuàng)制的一個最重要、最顯著的特點(diǎn)。理發(fā)權(quán)威性：只有享有特定的立法權(quán)的國家機(jī)關(guān)才能

2、進(jìn)行法的創(chuàng)制。第3節(jié) 法律創(chuàng)制的程序二、我國立法的基本程序：1、程序：法案的提出法律草案的審議法律議案的通過法律的公布第4節(jié) 規(guī)范性法律文件的系統(tǒng)化二、規(guī)范性法律文件系統(tǒng)化的方法1、法律清理：是指有立法權(quán)的國家機(jī)關(guān)對一定時期和范圍的規(guī)范性法律文件予以審查、整理并重新確認(rèn)其法律效力的活動。2、法律匯編：又稱法規(guī)匯編，是指國家機(jī)關(guān)或其他組織將有關(guān)規(guī)范性法律文件按照一定的目的或標(biāo)準(zhǔn)匯編成冊的活動。3、法典編纂：不同于法律匯編，它是一項(xiàng)新的立法活動。第17章 立法體系第1節(jié) 立法體系的概念與特點(diǎn)1、 立法體系概述1、立法體系概念：立法體系是關(guān)于立法權(quán)、立法權(quán)運(yùn)行和立法權(quán)載體諸方面的體系和制度所構(gòu)成的有

3、機(jī)整體，又稱為立法體制。第四節(jié) 立法的監(jiān)督機(jī)制一、立法監(jiān)督的概念與特征1、概念：立法監(jiān)督有廣義和狹義之分。狹義上的立法監(jiān)督一般是指有權(quán)機(jī)關(guān)依據(jù)一定的程序?qū)α⒎ㄐ袨榧捌浣Y(jié)果的審查和控制。（立法監(jiān)督概念主要在狹義的意義上使用）廣義上的立法監(jiān)督是指包括國家機(jī)關(guān)、社會團(tuán)體、公民在內(nèi)的一切組織和個人對一國立法權(quán)運(yùn)作及其結(jié)果的審查和控制。（廣義上的立法監(jiān)督僅僅在輿論上、道義上和政治上有威懾力，不具有法律效力）2、特征：主體法定性：即只有國家機(jī)關(guān)依照法定職權(quán)才能行使，其他任何國家機(jī)關(guān)或個人均無權(quán)行使該項(xiàng)權(quán)利。監(jiān)督程序性：立法監(jiān)督是嚴(yán)格按照法定程序進(jìn)行的活動，所采用的形式，都有嚴(yán)格程序規(guī)定。監(jiān)督強(qiáng)制性：立法監(jiān)

4、督權(quán)通過審查和控制等方式，可以對違法的或失去合理性的立法及其成果，予以強(qiáng)制性的否定。2、 立法監(jiān)督的意義1、 是立法民主化的基本要求2、是保證法律體系和諧需要3、是保障立法科學(xué)性的需要3、 立法監(jiān)督的對象、內(nèi)容和方式1、 立法監(jiān)督的對象：對法律的監(jiān)督對行政法規(guī)的監(jiān)督對地方性法規(guī)的監(jiān)督對規(guī)章的監(jiān)督對授權(quán)立法的監(jiān)督對法律解釋的監(jiān)督2、 立法監(jiān)督的內(nèi)容：合法性：亦即立法權(quán)的行使要遵守憲法、法律等的規(guī)定，以及規(guī)范性文件是否與憲法、法律相一致。（具體包括三方面：1）立法權(quán)限應(yīng)當(dāng)合法；2）立法程序必須合法3）立法內(nèi)容合理）合理性：即立法權(quán)的運(yùn)用和行使要符合客觀規(guī)律，要適度，并且符合理性。（立法從三方面加以

5、把握：1）立法動機(jī)應(yīng)該是建設(shè)性的；2）立法行為應(yīng)當(dāng)建立在充分的理論根據(jù)和實(shí)踐基礎(chǔ)上3)立法行使權(quán)應(yīng)當(dāng)合乎情理）3、 立法監(jiān)督的方式：我國立法監(jiān)督的方式：批準(zhǔn)備案審查清理第18章 法律的要素第1節(jié) 法律規(guī)范1、 法律規(guī)范的概念1、 法律要素：概念：法律要素是指構(gòu)成實(shí)在法的最基本要素。內(nèi)容：1）法律規(guī)范2）法律原則3）法律概念2、 法律規(guī)范：概念：法律規(guī)范是一種特殊的社會規(guī)范，它是由國家制定或認(rèn)可，并由國家強(qiáng)制力保證實(shí)施的具有嚴(yán)密邏輯結(jié)構(gòu)的行為規(guī)范。含義：1）法律規(guī)范是一種社會規(guī)范2）法律規(guī)范具有嚴(yán)密的邏輯結(jié)構(gòu)，它對某種事實(shí)或行為的法律意義和法律后果作出明確的規(guī)定，通過肯定性后果來表明合法行為及其

6、后果，通過否定性后果來表明非法行為及其后果，從而為人們提供明確的行為標(biāo)準(zhǔn)，人們依此而決定作或不作某種行為。3）法律規(guī)范是國家制定或認(rèn)可的，具有國家意志性。二、法律規(guī)范的邏輯結(jié)構(gòu)1、適用條件：即是指法律規(guī)范中所規(guī)定的的適用該規(guī)范的條件或情況，說明在什么時間、地點(diǎn)和條件下，某一社會關(guān)系才由這一法律規(guī)范來調(diào)整。2、行為模式：概念：即是指法律規(guī)范中規(guī)定行為規(guī)則本身的部分。分類：1）可以這樣行為2)應(yīng)該這樣行為3)禁止這樣行為3、 法律后果：概念：即是指法律規(guī)范中規(guī)定的履行或違反該法律規(guī)范時所導(dǎo)致的法律后果的部分。分類：1）法律構(gòu)成的三個部分是有機(jī)的聯(lián)系到一起的，缺一不可。2）法律的行為模式，即對于某種

7、行為許可、命令或禁止，往往是通過這種行為所賦予的法律后果體現(xiàn)出來的。3）法律規(guī)范三部分的劃分是一種邏輯結(jié)構(gòu)，而不一定會、通常也不會都表現(xiàn)在統(tǒng)一法律條文中，也就是說這三個部分可能并不在一條法律條文之中完整的表達(dá)出來。三、法律規(guī)范的種類1、按照法律規(guī)范所調(diào)整的行為是否先于法律規(guī)范而存在，可以分為調(diào)整性規(guī)范和構(gòu)成性規(guī)范。2、按照法律調(diào)整方式的不同，可以分為義務(wù)性規(guī)范、授權(quán)性規(guī)范和職權(quán)性規(guī)范三種。3、按照法律規(guī)范的強(qiáng)制性的不同，可分為強(qiáng)制性規(guī)范和任意性規(guī)范。第2節(jié) 法律原則一、法律原則的概念1、概念：法律原則是可以作為法律規(guī)則的基礎(chǔ)或本源的具有綜合性、穩(wěn)定性特點(diǎn)的原則和準(zhǔn)則。二、法律原則的特征2、特征

8、：概括性：法律原則不預(yù)先規(guī)定任何確定的、具體的實(shí)時狀態(tài)，也沒有賦予確定的、具體的法律后果，因而也沒有確定具體的權(quán)力和義務(wù)。穩(wěn)定性：法律應(yīng)該隨著社會的發(fā)展變化而進(jìn)行變革，而不應(yīng)該一成不變。指導(dǎo)性：法律原則對法律的創(chuàng)制和適用具有指導(dǎo)作用，決定了法律規(guī)范的廢除和修改的方向。3、 法律原則的分類1、 分類：從層次看，可以分為憲法原則和部門法原則從調(diào)整范圍上，可以分為基本原則和具體原則。從內(nèi)容的來源看，可以分為政策性原則和公理性原則。第3節(jié) 法律概念1、 法律概念的作用1、法律概念：法律概念是指對各種法律現(xiàn)象的共同特征加以概括、抽象后形成的權(quán)威性法律范疇。2、 法律概念的種類1、 法律關(guān)系主體概念：包括

9、自然人、法人或其他組織。2、 權(quán)利（或權(quán)力）概念：法律主體權(quán)力與權(quán)利的概念。3、 義務(wù)概念：法律主體承擔(dān)道德義務(wù)方面的概念。4、 客體概念：具有法律意義的有關(guān)物品及其質(zhì)量、數(shù)量、時間、空間等無規(guī)格的概念。5、事實(shí)概念：有關(guān)法律關(guān)系產(chǎn)生、變更和消滅方面的概念。3、 法律概念的特征1、 特征：法律概念具有法定性法律概念具有可適用性法律概念具有明確性和確定性第19章 法律體系第1節(jié) 法律體系的概念與特征1、 法律體系的概念1、 概念：法律體系是指由一個國家全部現(xiàn)行法律規(guī)范，按照不同的法律部門分類組合而形成的內(nèi)在一致的統(tǒng)一體。2、 體系統(tǒng)一性的決定因素：國家主權(quán)的統(tǒng)一法律所反映的經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)的統(tǒng)一共同原則的指導(dǎo)法律的功能的統(tǒng)一2、 法律體系的特征1、 特征：法律體系的統(tǒng)一性。是法律體系最明顯的特征，要求所有規(guī)范都必須有內(nèi)在的協(xié)調(diào)性和一致性法律體系的客觀性。法律體系反映著社會運(yùn)動，反應(yīng)客觀存在社會關(guān)系。法律體系的層次性。主要表現(xiàn)在法律體系是由許多不同的法律部門構(gòu)成的法律部門又分為一些子法律部門。法律體系的穩(wěn)