第七章鑒定人制度

1、第七章 鑒定人制度第一節(jié)鑒定意見概述一、鑒定意見的概念 （一）概念 在訴訟制度或證據(jù)制度中，鑒定人是指接受當(dāng)事人委托或者法院的委托對于案件事實中的專門性問題做出科學(xué)合理判斷的人。 三個點：接受委托、具有專門知識、提供意見證據(jù) 鑒定意見是指鑒定人根據(jù)委托或者法院的委托并依據(jù)法律的規(guī)定運(yùn)用自己的專門知識和現(xiàn)代科學(xué)技術(shù)對案件中的專門問題進(jìn)行分析、檢測后作出的權(quán)威性的結(jié)論性的意見。 （二）在理解時需要注意的問題 1、鑒定人和鑒定意見是大陸法系的一種制度。英美法系的對應(yīng)制度是專家證人 專家證詞 2、鑒定人提供意見的形式應(yīng)是書面形式 2012年刑事訴訟法和民事訴訟法均規(guī)定鑒定人只有在特殊情況下，才有出庭義

2、務(wù)。一般不需要出庭 鑒定人出庭的主要目的是解釋當(dāng)事人對鑒定意見的質(zhì)疑，而不是提供鑒定意見本身。不影響鑒定意見的提供形式 3、作為一種權(quán)威性的意見要否審查，以及如何審查問題 必須審查，鑒定意見可能存在錯誤，而且在程序上必須保障當(dāng)事人的程序權(quán)利 美國著名法官愛德華滋：核心職能是以所謂“科學(xué)”權(quán)威的身份使判決獲得正當(dāng)性。然而，作為判決正當(dāng)性基礎(chǔ)的科學(xué)結(jié)論本身也存在正當(dāng)化問題，當(dāng)科學(xué)的權(quán)威性受到挑戰(zhàn)的時候，也就動搖了專家證詞的權(quán)威效力。 證據(jù)規(guī)定以及2015年的司法解釋都規(guī)定了相應(yīng)的審查方法 4、鑒定人在訴訟中享有什么樣的權(quán)利，這涉及鑒定人的訴訟地位問題。 5、委托人是誰？法院和當(dāng)事人的委托有無區(qū)別？

3、二、鑒定意見的特點 1、鑒定意見是一種言詞證據(jù)，因此與實物證據(jù)相區(qū)別。 2、鑒定意見是一種意見證據(jù)，涉及訴訟中的專門問題，因此與一般證人證相區(qū)別。 3、鑒定意見不僅是一般的認(rèn)識結(jié)果，更是專家智力活動的成果，因此與一般的勘驗筆錄等區(qū)別 4、鑒定意見涉及的對象是訴訟中專門的事實問題，而不能是法律問題。因此使專家與裁判者的活動相區(qū)別。 美國聯(lián)邦證據(jù)規(guī)則第704條第2款規(guī)定：“對被告的心理狀況或狀態(tài)作證的專家證人不得就被告是否具有所指控犯罪的心理狀況或狀態(tài)發(fā)表意見或作出推斷。這種根本性的問題專屬于事實裁判者的事項。” 目的是防止專家對陪審團(tuán)關(guān)于被告人心理狀態(tài)的判斷進(jìn)行操縱。第二節(jié)鑒定人的法律地位 一、

4、英美法系的專家證人的法律地位 法律把鑒定人規(guī)定為一種特殊的證人，理論上稱之為“專家證人”（expert witness），普通證人則被稱為“外行證人”（lay witness）。鑒定人和證人的訴訟地位是大致相同的，兩者有其共同點：對鑒定人的口頭詢問，在程序上與詢問普通證人規(guī)則基本相同，只有少數(shù)例外情形；鑒定人由當(dāng)事人帶上法庭，象對待普通證人那樣由當(dāng)事人雙方對其主詢問和交叉詢問，對專家證言進(jìn)行質(zhì)證等。 美國證據(jù)法學(xué)家郎賓（）將專家證人形象地比喻成為“薩克斯管”，律師在法庭上演奏主旋律，指揮這種“樂器”奏出倍感和諧的曲調(diào)。 但仍然有區(qū)別：作證的基礎(chǔ)、提供證言的形式（意見、陳述）。 1、是否聘請、聘

5、請多少、那位專家均由當(dāng)事人決定； 2、對專家證人沒有中立要求，專家證人完全站在自己當(dāng)事人一方，出具專家意見也以有利于本方當(dāng)事人為原則?！霸谟⒚婪ㄏ祩鹘y(tǒng)的對抗訴訟模式下，專家證人和律師一樣，是當(dāng)事人重要的訴訟武器，當(dāng)事人都有權(quán)委托鑒定人。專家證人根據(jù)當(dāng)事人指示就技術(shù)問題提出意見并服務(wù)于委托人。雖然專家證人提供的是科學(xué)證據(jù)，但事實上專家證據(jù)一般皆對委托人有利。” 3、專家證人雖然可以詢問自己的當(dāng)事人，當(dāng)事人也有必要和義務(wù)提交相應(yīng)的材料。但專家證人不具有查閱案卷、詢問對方當(dāng)事人的權(quán)利，這一點和大陸法系國家、地區(qū)的鑒定人有嚴(yán)格的區(qū)別； 4、報酬上，英美法系國家、地區(qū)專家證人的報酬和其他費(fèi)用一般由當(dāng)事人

6、承擔(dān)，且法律不對之規(guī)定統(tǒng)一的支付標(biāo)準(zhǔn)。 近年來為了防止專家證人方面的濫用，也開始限制，聘請或者指定雙方的共同專家證人。二、大陸法系國家和地區(qū) 法律一般都明確規(guī)定把鑒定人同證人區(qū)分開來，賦予鑒定人比證人更高的訴訟地位。 稱謂上。審判官的輔助人、法官的助手、 “科學(xué)的法官”。例如，德國有學(xué)者認(rèn)為，鑒定人乃法官“事實發(fā)現(xiàn)上當(dāng)然輔助者”而非當(dāng)事人的輔助者，即使在少數(shù)情況下鑒定人是由當(dāng)事人所選任者亦同。 德國著名法學(xué)家埃施密特曾給鑒定人下了個定義：“所謂鑒定人，就是根據(jù)審判官在訴訟上的委托，根據(jù)某一專門知識提出帶有經(jīng)驗性的報告或者對法院提供的事實資料以及法院委托調(diào)查的事實資料，運(yùn)用他的專門知識和法律上重

7、要事實的推論相結(jié)合的方法，來幫助法院認(rèn)識活動的人”。鑒定人為了彌補(bǔ)法官知識和經(jīng)驗的不足，而被要求獨立于雙方當(dāng)事者，其地位與證人有嚴(yán)格的區(qū)別。 1.在鑒定的決定方面，大陸法系，通常都由法院決定是否實施，并指定鑒定人，而且有的國家，如法國還規(guī)定法官可以具體指揮鑒定。法國民事訴訟法第237條規(guī)定：“受委派的技術(shù)員應(yīng)當(dāng)認(rèn)真、客觀、不持偏見地完成任務(wù)。”法官有權(quán)指定、聘請鑒定人。在德國，原則上鑒定是應(yīng)當(dāng)事人的要求進(jìn)行，但法院也可依職權(quán)啟動，不過在審判實踐中往往不是這樣，而一般由法院自身主動指定鑒定人。如德意志聯(lián)邦共和國民事訴訟法第404條規(guī)定，“鑒定人的選任與其人數(shù)，均由受訴法院決定?！?2.大陸法系國

8、家、地區(qū)要求鑒定人和法官一樣保持中立的地位。為實現(xiàn)這一要求，各國一般都賦予當(dāng)事人申請鑒定人回避的權(quán)利，鑒定人具備法律規(guī)定回避條件時，自己也應(yīng)當(dāng)主動回避。例如日本民事訴訟法雖然明確規(guī)定鑒定人的中立地位；它明確規(guī)定規(guī)定了鑒定人必須由法院指定（第304條），同時建立了鑒定人的回避制度（第305條），這些都是旨在追求鑒定人的中立性； 3.鑒定人享有較多的訴訟權(quán)利，這些權(quán)利往往為一般的證人所不享有。例如查閱案卷材料的權(quán)利、詢問雙方當(dāng)事人的權(quán)利、查閱或者檢查爭議的物品的權(quán)利等； 4.鑒定人的報酬和鑒定的費(fèi)用一般由法院以國家的名義支付，雖然這一費(fèi)用最終會以訴訟費(fèi)用的形式，轉(zhuǎn)化為當(dāng)事人承擔(dān)的訴訟費(fèi)用的一部分，

9、但是在名義上卻不承認(rèn)鑒定人與當(dāng)事人之間的直接關(guān)系。我國的具體規(guī)定 2007人民法院訴訟收費(fèi)辦法第12條：訴訟過程中因鑒定、公告、勘驗、翻譯、評估、拍賣、變賣、倉儲、保管、運(yùn)輸、船舶監(jiān)管等發(fā)生的依法應(yīng)當(dāng)由當(dāng)事人負(fù)擔(dān)的費(fèi)用，人民法院根據(jù)誰主張、誰負(fù)擔(dān)的原則，決定由當(dāng)事人直接支付給有關(guān)機(jī)構(gòu)或者單位，人民法院不得代收代付。 鑒定人的報酬不再作為訴訟費(fèi)用來處理。 訴訟收費(fèi)辦法第6條規(guī)定：當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)向人民法院交納的訴訟費(fèi)用包括：案件受理費(fèi)；申請費(fèi)；證人、鑒定人、翻譯人員、理算人員在人民法院指定日期出庭發(fā)生的交通費(fèi)、住宿費(fèi)、生活費(fèi)和誤工補(bǔ)貼。 但是鑒定人出庭的費(fèi)用仍作為訴訟費(fèi)用。三、兩大法系國家專家不同地位

10、的原因和評價 （一）原因 1.訴訟目的和訴訟價值。在英美法系國家、地區(qū)，民事訴訟的基本目的是解決當(dāng)事人的糾紛，恢復(fù)社會的安寧，為解決糾紛裁判者可以在特定情況下超出既有判例所確立的法律規(guī)范。司法運(yùn)作中的側(cè)重點不是查明案件事實，并在查明案件事實的基礎(chǔ)上，適用演繹推理的方式保護(hù)制定法規(guī)定的權(quán)利，而是給當(dāng)事人提供公平的機(jī)會。均有權(quán)聘請不能證明的情況下，證明責(zé)任；比較強(qiáng)調(diào)正當(dāng)程序。 大陸法系國家、地區(qū)民事訴訟的目的首要是實現(xiàn)制定法規(guī)定的權(quán)利，這樣為進(jìn)行三段論式的演繹推理，查明案件事實存在與否就成為必要，當(dāng)事人證據(jù)之提供既是其訴訟證明的手段，也是法院實現(xiàn)民事訴訟目的中介。為此，不僅當(dāng)事人有提出證據(jù)的責(zé)任，

11、法院也負(fù)有主動行動的義務(wù)。 2.訴訟模式不同 當(dāng)事人主義的訴訟模式，法官消極； 職權(quán)主義模式，法官積極；（二）評價 1.英美法系的專家證人制度 （1）優(yōu)點 可以通過訴訟中雙方當(dāng)事人之間的競爭促進(jìn)鑒定質(zhì)量和效率的提高； 可以借助于處于對立面的雙方當(dāng)事人的相互制約機(jī)制，更加全面地揭示案件的客觀事實，有利于法官兼聽則明，防止偏聽偏信。對抗制與促進(jìn)發(fā)現(xiàn)真實之間也存在一定的正相關(guān)。（2）弱點 鑒定人是當(dāng)事人所聘請，服務(wù)于當(dāng)事人的勝訴目的，他們在選取有關(guān)鑒定材料和作出鑒定意見時，通常會自覺或不自覺地表現(xiàn)出一些傾向性，特別是一些品行不佳的鑒定人甚至?xí)榻疱X、權(quán)勢所驅(qū)動而提供虛假的鑒定意見。“鑒定人通過向當(dāng)事

12、人提供利于其主張的鑒定結(jié)論而獲得相當(dāng)?shù)膱蟪辏S多情況下與代理律師合為一體，置于同一方當(dāng)事人的陣營而與對方對抗?！保ü瓤诎财剑?造成了訴訟成本的擴(kuò)大，并因此影響普通民眾對司法的接近。為利益驅(qū)動的當(dāng)事人，在聘請專家證人方面表現(xiàn)出極大的盲目性，對于許多本不需要聘請專家證人的案件，也使用專家證人；對于一個專家證人可以解決問題的事情，可能聘請一個專家證人團(tuán)。2.大陸法系國家和地區(qū)的鑒定人制度 （1）優(yōu)點。法官或者法院的輔助人受當(dāng)事人的影響比較小，較具中立性，這能夠在一定程度上保證鑒定意見的客觀、公正。 是否聘請鑒定人以及聘請鑒定人的數(shù)量均由法院決定，能夠在一定程度克服專家使用上的盲目性。 （2）缺點或不

13、足。 首先，當(dāng)事人對于聘請專家沒有任何發(fā)言權(quán)，如何保障缺乏專業(yè)知識的人對鑒定人的鑒定意見提出質(zhì)疑的權(quán)利； 其次，鑒定人因法官不具有的特殊專業(yè)知識而進(jìn)入訴訟，法官對鑒定人之意見的客觀性缺乏審查能力。 審查沒有能力； 不審查則直接承認(rèn)專家對案件的裁判權(quán)。 兩種情況均影響法院獨立行使審批權(quán)。（三）兩大法系鑒定人制度發(fā)展的趨勢 英美法系國家主要致力于強(qiáng)化鑒定人的公正地位，以遏制鑒定的過分當(dāng)事人化，在審判實踐中由法官主動決定鑒定事項的事例越來越多。如美國聯(lián)邦證據(jù)規(guī)則第706條規(guī)定，法庭可以根據(jù)自己的選擇指定專家證人，也可以指定由雙方當(dāng)事人同意的任何專家證人，就案件的某一科學(xué)問題進(jìn)行鑒定。1996年4月2

14、6日實施的英國民事訴訟規(guī)則更是把限制專家證人的使用作為實現(xiàn)接近正義之目標(biāo)的重要手段，其對專家證人的限制表現(xiàn)為： （1）職責(zé)上限定專家證人的獨立性和公正性； （2）資格上限定專家證人的適格性； （3）運(yùn)用上專家證人的許可性； （4）效力上的相對性； （5）人數(shù)上的有限性和統(tǒng)一性； （6）專家意見的公開性等。 在大陸法系國家，為克服鑒定人選定方面的職權(quán)主義，則努力強(qiáng)化鑒定中的制約機(jī)制，增強(qiáng)控當(dāng)事人對鑒定程序的參與能力，以減少鑒定中可能出現(xiàn)的誤判。不少國家的法律都規(guī)定鑒定事項可以由當(dāng)事人申請進(jìn)行，當(dāng)事人對司法鑒定的影響上在加大。四、我國訴訟中鑒定人的訴訟地位 （一）立法規(guī)定 1.鑒定意見作為民事證據(jù)

15、形式之一； 2.鑒定人可以回避的對象。 （二）幾種理論觀點 1.鑒定人是一證據(jù)形式； 2.認(rèn)為我國鑒定人的法律地位比英美法系國家的高，比大陸法系國家的低。其理由是我國的鑒定人在訴訟中處于一種獨立和超然的地位，在鑒定過程中，鑒定人獨立于訴訟雙方，只根據(jù)案件的事實超然進(jìn)行鑒定。但鑒定人并不享有優(yōu)越于其他訴訟參與人的地位和權(quán)利，其鑒定結(jié)論也無“科學(xué)判決”的性質(zhì)。 3.鑒定人是其他訴訟參與人之一。訴訟參與人概念是移植的原蘇聯(lián)的立法概念。目的納入國家強(qiáng)制的范疇。（三）定位（理想） 我國的鑒定人首先是一種證據(jù)形式或者證據(jù)方法，鑒定人提供的鑒定意見僅僅表現(xiàn)為這種證據(jù)形式的具體內(nèi)容。 （1）這種理解的優(yōu)點在于

16、能夠在觀念上樹立鑒定人應(yīng)當(dāng)出庭接受詢問的意識，因為按照一般的理解各種形式的證據(jù)都必須接受當(dāng)事人的詢問，接受法院的調(diào)查。 （2）以鑒定人為證據(jù)形式還可在觀念上樹立，鑒定人的意見必須審查的意識，從而有助于法院或者法官統(tǒng)一行使司法審判權(quán)。 （3）鑒定人是以特殊專業(yè)知識，并以意見形式作證的中立的證人。這種中立性不僅表現(xiàn)為當(dāng)事人可以對之提出回避申請，而且還意味著在鑒定人的引入方面，法院享有較大的職權(quán)。第三節(jié) 鑒定人資格 一、國外的相關(guān)制度 （一）英美法系國家和地區(qū) 1.鑒定人主義原則。按照這一原則，有關(guān)法律或權(quán)力機(jī)關(guān)并不明確規(guī)定哪些人或哪些機(jī)構(gòu)具有鑒定人資格，并不將鑒定權(quán)固定地授予特定的人或機(jī)構(gòu)。所以，

17、又稱為“無固定資格原則”。美國法律詞典把“專家證人”解釋為：“在一項法律程序中作證，并對作證的客觀事項具有專門知識的人。專家證人是具有普通人一般不具有的一定知識或?qū)ｉL的人。受教育程度可以成為一個人提供專家證人的基礎(chǔ)，但是基于經(jīng)驗的特殊技能或知識也可能使一個人成為專家證人?！?澳大利亞1995年聯(lián)邦證據(jù)法第79條規(guī)定,如果某人基于訓(xùn)練、研究或者經(jīng)驗而具有專門知識,則該人全部或者主要基于其專門知識所提出的意見證據(jù)不適用意見證據(jù)規(guī)則，而具有專家證人的適格性。2、限制方法 早期法官對專家證人比較敵視，判例發(fā)展出了許多嚴(yán)格限制專家證人的規(guī)則或者原則，例如專業(yè)規(guī)則、專業(yè)領(lǐng)域規(guī)則（專業(yè)領(lǐng)域須在有關(guān)科技界普遍

18、可接受）、常識規(guī)則（證明主題須在大眾常識范圍之外）、基礎(chǔ)規(guī)則（專家證據(jù)的基礎(chǔ)需以可采性證據(jù)予以證明）等。 其后，許多國家開始重視專家證人在現(xiàn)代糾紛解決中的作用，并逐漸放寬對專家證人的限制，取消了一些限制規(guī)則，但對專家證人資格的限制仍然存在， 例如在Sansom v.Metcalfe Hambletonand Co.案中,原告訴被告注冊測量師事務(wù)所存在職業(yè)過失。原告?zhèn)鲉疽幻Y(jié)構(gòu)工程師提供專家證據(jù),而被告?zhèn)鲉疽幻詼y量師作證。法官裁決被告負(fù)有責(zé)任,應(yīng)予賠償。但上訴法院認(rèn)為,要裁決具備專業(yè)資格的人員違反執(zhí)業(yè)職責(zé),未盡注意義務(wù),應(yīng)該有同樣專業(yè)資格的人就有關(guān)事項的標(biāo)準(zhǔn)以及是否符合標(biāo)準(zhǔn)提供證據(jù)。3資格審

19、查的方法 英美法系國家、地區(qū)采取“事后審查”的方法。當(dāng)事人的事先審查不具有決定意義。僅能夠在實質(zhì)上決定該專家是否被引入，但最終判斷專家是否有專家證人資格的是法官，判斷專家意見之證明力的是作為事實裁判者的陪審團(tuán)或者法官。法院對專家證人資格的認(rèn)定可以成為當(dāng)事人上訴的對象，但法院對專家意見的證明力的判斷不能作為上訴的對象，不能為上級法院審查。 對鑒定人資格法官預(yù)先審查，（法官是專家證人的守門員） 1923年Frye限制標(biāo)準(zhǔn)：斷言某一科學(xué)原則的專家必須證明該原則在其所屬的特定領(lǐng)域具有廣泛接受性； 1993年Daubert案標(biāo)準(zhǔn)：科學(xué)原則必須是某一特定領(lǐng)域里的共識性原則、理論或及技術(shù)能否或者被檢驗且有效

20、、作為其支撐的科學(xué)發(fā)現(xiàn)是否已公共出版且為同行審查、就特定的技術(shù)是否有潛在的錯誤率。 近年來為遏止專家證人使用的膨脹趨勢，英美法系國家、地區(qū)逐漸加強(qiáng)法院對專家選任的職權(quán)干預(yù)。例如按照英國民事訴訟規(guī)則第35.7的規(guī)定，當(dāng)事人可以申請傳喚專家證人，但必須經(jīng)過法院的許可。當(dāng)兩方或者多方當(dāng)事人希望就某一特定的問題提交專家證據(jù)時,法院可以指定只由一個專家證人就該問題提交專家證據(jù)。為了指定單一的共同專家證人，法院必須在事先就對專家證人的資格進(jìn)行審查。審查時，法院一般考慮專家是否具備解決案件特定問題的知識或者經(jīng)驗、專家是否有充分的時間等因素。 專家的廣泛性、專家隊伍的時代發(fā)展中的靈活性、開放性。（二）大陸法系

21、國家和地區(qū) 1.總體原則。采鑒定權(quán)主義，按照鑒定權(quán)主義的原則，有關(guān)法律或權(quán)力機(jī)關(guān)明確規(guī)定哪些人或哪些機(jī)構(gòu)具有鑒定主體資格，或者將鑒定權(quán)固定地授予特定的人或機(jī)構(gòu)。所以，又稱為“固定資格原則”。 2.審查方法。事前審查。審理案件法院之外的其他機(jī)構(gòu)或者其他法院事先審定。法國。最高法院辦公廳或者上訴法院與總檢察長商定。審理法院只能對鑒定意見的證明力進(jìn)行審查，在認(rèn)為鑒定意見模糊不清時可以另行委托鑒定人，但并不因此否定原鑒定人的抽象資格。 3.鑒定資格授予的對象： （1）將鑒定權(quán)授予個人。例如法國； （2）將鑒定權(quán)授予某些機(jī)構(gòu)。例如按照俄羅斯； （3）前兩種情況的結(jié)合，或者說是比較靈活的鑒定權(quán)方式。例如德

22、國既有專門從事鑒定工作的政府機(jī)構(gòu)，也有民間的鑒定機(jī)構(gòu)和具有鑒定資格的個人。二、我國的鑒定人資格 2005年10月1日全國人民代表大會常務(wù)委員會關(guān)于司法鑒定管理問題的決定 （一）鑒定人必須具備的條件 1.自然人； 2.必須具備專業(yè)知識。決定第4條規(guī)定：具備下列條件之一的人員，可以申請登記從事司法鑒定業(yè)務(wù): （1）具有與所申請從事的司法鑒定業(yè)務(wù)相關(guān)的高級專業(yè)技術(shù)職稱； （2）具有與所申請從事的司法鑒定業(yè)務(wù)相關(guān)的專業(yè)執(zhí)業(yè)資格或者高等院校相關(guān)專業(yè)本科以上學(xué)歷，從事相關(guān)工作五年以上； （3）具有與所申請從事的司法鑒定業(yè)務(wù)相關(guān)工作十年以上經(jīng)歷，具有較強(qiáng)的專業(yè)技能； （4）因故意犯罪或者職務(wù)過失犯罪受過刑事

23、處罰的，受過開除公職處分的，以及被撤銷鑒定人登記的人員，不得從事司法鑒定業(yè)務(wù)。 3.鑒定人必須經(jīng)過相關(guān)部門審查，并在鑒定人名冊上登記、公告。符合條件的人向省級司法行政部門申請，由其審查。（二）鑒定機(jī)構(gòu)的設(shè)立 1.設(shè)立條件 決定第5條規(guī)定：法人或者其他組織申請從事司法鑒定業(yè)務(wù)的，應(yīng)當(dāng)具備下列條件： （1）有明確的業(yè)務(wù)范圍; （2）有在業(yè)務(wù)范圍內(nèi)進(jìn)行司法鑒定所必需的儀器、設(shè)備； （3）有在業(yè)務(wù)范圍內(nèi)進(jìn)行司法鑒定所必需的依法通過計量認(rèn)證或者實驗室認(rèn)可的檢測實驗室； （4）每項司法鑒定業(yè)務(wù)有三名以上鑒定人。（自然人）2.關(guān)于設(shè)立部門的規(guī)定 （1）偵查機(jī)關(guān)可以自行設(shè)立鑒定機(jī)構(gòu)，但不得從事對外鑒定業(yè)務(wù)，只

24、能從事偵查過程中的事項的鑒定。 （2）人民法院和司法行政部門不能設(shè)立鑒定機(jī)構(gòu)。（三）鑒定人的管理 1.管理單位。國務(wù)院司法行政部門主管全國鑒定人和鑒定機(jī)構(gòu)的登記管理工作。省級人民政府司法行政部門依照本決定的規(guī)定，負(fù)責(zé)對鑒定人和鑒定機(jī)構(gòu)的登記、名冊編制和公告。第3條。 2.管理方法。登記制度和鑒定人名冊制度。 3.各鑒定機(jī)構(gòu)之間無隸屬關(guān)系，也無地域管轄的規(guī)定。 4.鑒定人必須在鑒定機(jī)構(gòu)內(nèi)從事執(zhí)業(yè)活動。 5.司法鑒定的收費(fèi)項目和收費(fèi)標(biāo)準(zhǔn)由國務(wù)院司法行政部門商國務(wù)院價格主管部門確定。 第15條 6.對鑒定人和鑒定機(jī)構(gòu)的處罰； 鑒定人或者鑒定機(jī)構(gòu)有違反本決定規(guī)定行為的，由省級人民政府司法行政部門予以警

25、告，責(zé)令改正。 鑒定人或者鑒定機(jī)構(gòu)有下列情形之一的，由省級人民政府司法行政部門給予停止從事司法鑒定業(yè)務(wù)三個月以上一年以下的處罰；情節(jié)嚴(yán)重的，撤銷登記：（1）因嚴(yán)重不負(fù)責(zé)任給當(dāng)事人合法權(quán)益造成重大損失的；（2）提供虛假證明文件或者采取其他欺詐手段，騙取登記的；（3）經(jīng)人民法院依法通知，拒絕出庭作證的；（4）法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他情形。 鑒定人故意作虛假鑒定，構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任；尚不構(gòu)成犯罪的，依照前款規(guī)定處罰。 7.司法鑒定實行鑒定人負(fù)責(zé)制度。鑒定人應(yīng)當(dāng)獨立進(jìn)行鑒定，對鑒定意見負(fù)責(zé)并在鑒定書上簽名或者蓋章。多人參加的鑒定，對鑒定意見有不同意見的，應(yīng)當(dāng)注明。 2016年司法鑒定程序通則

26、第5條 司法鑒定實行鑒定人負(fù)責(zé)制度。司法鑒定人應(yīng)當(dāng)依法獨立、客觀、公正地進(jìn)行鑒定，并對自己作出的鑒定意見負(fù)責(zé)。司法鑒定人不得違反規(guī)定會見訴訟當(dāng)事人及其委托的人。（四）存在的問題 1.決定擬將鑒定人設(shè)計成和律師一樣的社會法律服務(wù)工作者，和鑒定人的中立性之間有一定的沖突。特別是當(dāng)事人可以在一定范圍內(nèi)自行委托鑒定人。 現(xiàn)在我國的鑒定工作中出現(xiàn)了許多亂象。成立相對容易，中立性缺失，逐利性膨脹。 2.鑒定機(jī)構(gòu)之間沒有隸屬關(guān)系，但在偵查機(jī)關(guān)內(nèi)部設(shè)立的鑒定機(jī)構(gòu)之間，如何解決這一問題。從而有效地克服重復(fù)鑒定的問題。 3.如何保障審查的公正性，特別是條件規(guī)定的比較模糊，而且標(biāo)準(zhǔn)也不統(tǒng)一的情況下。 4.司法行政機(jī)

27、關(guān)管理的正當(dāng)性何在？如果將鑒定人理解成法官的助手，則必須由最高法院管理司法鑒定人?，F(xiàn)在理解為司法服務(wù)，或者司法技術(shù)方面的服務(wù)。第四節(jié) 訴訟中的鑒定人 一、鑒定人的選任 （一）鑒定人選任與鑒定資格的授予 鑒定人選任和鑒定人資格是兩個完全不同的概念：（聯(lián)系） 資格針對的是不特定的案件/選任針對的是具體案件； 資格審查和授予主要體現(xiàn)司法行政管理權(quán)/鑒定人選任主要體現(xiàn)審理案件的法院的審判權(quán)與當(dāng)事人訴權(quán)之間的關(guān)系； 意義不同。獲得資格是從業(yè)的前提，被選任是作為具體案件的訴訟參與人的前提。 鑒定人不能私自接受委托，必須由鑒定機(jī)構(gòu)統(tǒng)一接受委托。 通則第11條：司法鑒定機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)統(tǒng)一受理辦案機(jī)關(guān)的司法鑒定委托。

28、（二）我國的鑒定人選任模式 1.屬于探知主義范圍的事項由法院依職權(quán)選任 2.屬于辯論主義范圍的事項，當(dāng)事人申請，但是當(dāng)事人的申請不具有最終的決定權(quán)。 當(dāng)事人申請鑒定，可以在舉證期限屆滿前提出。申請鑒定的事項與待證事實無關(guān)聯(lián)，或者對證明待證事實無意義的，人民法院不予準(zhǔn)許。2015年司法解釋第121條（1） 對需要鑒定的事項負(fù)舉證責(zé)任的當(dāng)事人在人民法院指定的期限內(nèi)無正當(dāng)理由不提出鑒定申請或者不預(yù)交鑒定費(fèi)用或者拒不提供相關(guān)材料，致使對案件爭議的事實無法通過鑒定結(jié)論予以認(rèn)定的，應(yīng)當(dāng)對該事實承擔(dān)舉證不能的法律后果。證據(jù)規(guī)定第25條 人民法院準(zhǔn)許當(dāng)事人鑒定申請的,應(yīng)當(dāng)組織雙方當(dāng)事人協(xié)商確定具備相應(yīng)資格的鑒

29、定人。當(dāng)事人協(xié)商不成的,由人民法院指定。2015年司法解釋第121條（2） 選任包括兩個階段： 第一個階段是否需要鑒定人； 第二個階段以何者為鑒定人。 兩個階段中當(dāng)事人都不具有決定權(quán)。 雙方當(dāng)事人對于同一問題均申請鑒定時如何處理。3.當(dāng)事人自行委托鑒定 但有限制，當(dāng)事人自行委托的鑒定意見有無證據(jù)資格具有不確定性。 第28條：一方當(dāng)事人自行委托有關(guān)部門作出鑒定結(jié)論的，另一方當(dāng)事人有證據(jù)足以反駁并申請重新鑒定的，人民法院應(yīng)予準(zhǔn)許。 需要注意的問題是：其他部門或者機(jī)關(guān)委托鑒定人所作的鑒定在訴訟中的效力問題： （1）刑訴中的偵查機(jī)關(guān)（承認(rèn)其證據(jù)資格，進(jìn)行質(zhì)證） （2）民事中其他機(jī)關(guān)辦理相關(guān)程序時所進(jìn)行

30、的鑒定。 公安部道路交通事故處理程序規(guī)定第37條：需要進(jìn)行檢驗、鑒定的，公安機(jī)關(guān)交通管理部門應(yīng)當(dāng)自事故現(xiàn)場調(diào)查結(jié)束之日起三日內(nèi)委托具備資格的鑒定機(jī)構(gòu)進(jìn)行檢驗、鑒定。尸體檢驗應(yīng)當(dāng)在死亡之日起三日內(nèi)委托。 第3款規(guī)定：對精神病的鑒定，應(yīng)當(dāng)由省級人民政府指定的醫(yī)院進(jìn)行。 可理解為證據(jù)保全方法：證據(jù)規(guī)定第23.3規(guī)定：法律、司法解釋規(guī)定訴前保全證據(jù)的，依照其規(guī)定辦理。（三）鑒定人選任的改革 1、觀點介紹。張衛(wèi)平教授提出在鑒定人選任方面應(yīng)當(dāng)采取較為徹底的當(dāng)事人主義，不僅鑒定程序必須由當(dāng)事人啟動，而且鑒定人之選擇也應(yīng)交給當(dāng)事人?！拌b定的啟動原則上應(yīng)當(dāng)交給當(dāng)事人，由當(dāng)事人提出鑒定申請，啟動鑒定。根據(jù)民事訴訟

31、辯論原則和處分原則的要求，案件的權(quán)利主張和事實主張應(yīng)該由當(dāng)事人提出，沒有提出的主張，包括事實主張，法院不應(yīng)當(dāng)主動依職權(quán)提出，否則會影響法院的中立性。鑒定人或鑒定機(jī)構(gòu)的確定，應(yīng)當(dāng)交由當(dāng)事人，充分尊重當(dāng)事人選擇權(quán)?！?杜志淳提出了司法鑒定啟動的兩個選擇模式：其一，當(dāng)事人參與的司法官啟動制；其二當(dāng)事人備鑒下的當(dāng)事人啟動制。 我國證據(jù)立法在誰來享有和行使對專家證人的委托權(quán)問題上,應(yīng)采取適當(dāng)向當(dāng)事人傾斜的態(tài)度,規(guī)定當(dāng)事人、公訴機(jī)關(guān)或者人民法院對于案件中的專門性問題,都可以聘請具有專門知識、技術(shù)、經(jīng)驗的專家證人。 2.評價。第二種觀點對于當(dāng)事人如何參與沒有作具體的說明，缺乏可操作性；第三種觀點沒有就三者如

32、何分工進(jìn)行研究，第一種觀點以辯論主義和職權(quán)探知主義的分野為視角比較具有科學(xué)性。但必須注意 （1）屬于辯論主義范圍的，當(dāng)事人申請要否審查。現(xiàn)在審查，目的防止不必要的鑒定。不過不審查的情況下，在出現(xiàn)鑒定意見不被采信的情況，申請鑒定的當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)由此發(fā)生的費(fèi)用； （2）當(dāng)事人自行委托的鑒定是否也應(yīng)由舉證時限的限制，以及相應(yīng)的回避問題； （3）目前已經(jīng)不存在法院指派鑒定人的問題了。因為法院內(nèi)部不再設(shè)鑒定機(jī)構(gòu)。二、鑒定人的權(quán)利和義務(wù)（出庭的義務(wù)） （一）意義 鑒定人的出庭問題。學(xué)者將鑒定人出庭的意義概括為： （1）鑒定人出庭作證可以使鑒定結(jié)論的證明力得到檢驗； （2）鑒定人出庭作證還可以促進(jìn)鑒定人素質(zhì)

33、提高； （3）遏止司法實踐中的鑒定腐敗現(xiàn)象。（吳丹紅）鑒定人義務(wù)的概括內(nèi)容 （1）保守國家秘密、商業(yè)秘密和當(dāng)事人的個人隱私 司法鑒定程序通則第6條： 司法鑒定機(jī)構(gòu)和司法鑒定人應(yīng)當(dāng)保守在執(zhí)業(yè)活動中知悉的國家秘密、商業(yè)秘密，不得泄露個人隱私。 （2）回避的義務(wù) 司法鑒定人在執(zhí)業(yè)活動中應(yīng)當(dāng)依照有關(guān)訴訟法律和本通則規(guī)定實行回避。通則第7條 （3）接受監(jiān)督的義務(wù) 司法鑒定機(jī)構(gòu)和司法鑒定人進(jìn)行司法鑒定活動應(yīng)當(dāng)依法接受監(jiān)督。第9條 （4）按國家規(guī)定收費(fèi)的義務(wù) 司法鑒定收費(fèi)執(zhí)行國家有關(guān)規(guī)定。（二）立法規(guī)定 1.鑒定人并不負(fù)有一般的出庭義務(wù)或者普遍的出庭義務(wù) （1）民事訴訟中鑒定人只有在以下兩種情況之一才需要出

34、庭；其一當(dāng)事人對鑒定意見有異議； 其二，人民法院認(rèn)為鑒定人確有出庭必要 民事訴訟法第78條：當(dāng)事人對鑒定意見有異議或者人民法院認(rèn)為鑒定人有必要出庭的，鑒定人應(yīng)當(dāng)出庭作證。 （2）刑事訴訟中必須具備兩個條件： 其一，公訴人、當(dāng)事人或者辯護(hù)人、訴訟代理人對鑒定意見有異議； 其二，人民法院認(rèn)為鑒定人有必要出庭的； 刑事訴訟法第187條第3款：公訴人、當(dāng)事人或者辯護(hù)人、訴訟代理人對鑒定意見有異議，人民法院認(rèn)為鑒定人有必要出庭的，鑒定人應(yīng)當(dāng)出庭作證。2.規(guī)定了鑒定人不出庭作證的法律后果 （1）民事訴訟法規(guī)定的不出庭作證的法律后果： 其一，不能作為認(rèn)定案件事實的依據(jù)； 其二，當(dāng)事人可以要求返還鑒定費(fèi)用。

35、第78條，第2句話：經(jīng)人民法院通知，鑒定人拒不出庭作證的，鑒定意見不得作為認(rèn)定事實的根據(jù)；支付鑒定費(fèi)用的當(dāng)事人可以要求返還鑒定費(fèi)用。 （2）刑事訴訟法規(guī)定的不出庭作證的法律后果 鑒定意見不能作為定案的根據(jù)。 第187條第3款，第2句話，經(jīng)人民法院通知，鑒定人拒不出庭作證的，鑒定意見不能作為定案的根據(jù)。 （3）司法鑒定管理問題的決定中鑒定人不出庭的法律后果： 給予三個月以上一年以下的停業(yè)處罰，情節(jié)嚴(yán)重的，撤銷登記。 第13條第2款：經(jīng)人民法院依法通知，拒絕出庭作證的，省級人民政府司法行政部門給予停止從事司法鑒定業(yè)務(wù)三個月以上一年以下的處罰；情節(jié)嚴(yán)重的，撤銷登記三、鑒定活動的進(jìn)行與實施 （一）確定

36、具體鑒定人 1.鑒定機(jī)構(gòu)指定或者與委托人協(xié)商確定鑒定人 司法鑒定機(jī)構(gòu)受理鑒定委托后，應(yīng)當(dāng)指定本機(jī)構(gòu)具有該鑒定事項執(zhí)業(yè)資格的司法鑒定人進(jìn)行鑒定。 委托人有特殊要求的，經(jīng)雙方協(xié)商一致，也可以從本機(jī)構(gòu)中選擇符合條件的司法鑒定人進(jìn)行鑒定。 委托人不得要求或者暗示司法鑒定機(jī)構(gòu)、司法鑒定人按其意圖或者特定目的提供鑒定意見。 一般指定或者選擇2人實施鑒定 司法鑒定機(jī)構(gòu)對同一鑒定事項，應(yīng)當(dāng)指定或者選擇二名司法鑒定人進(jìn)行鑒定；對復(fù)雜、疑難或者特殊鑒定事項，可以指定或者選擇多名司法鑒定人進(jìn)行鑒定。2.鑒定人的回避 （1）回避的原因參照民事訴訟法的規(guī)定 同時司法鑒定人曾經(jīng)參加過同一鑒定事項鑒定的，或者曾經(jīng)作為專家提

37、供過咨詢意見的，或者曾被聘請為有專門知識的人參與過同一鑒定事項法庭質(zhì)證的，應(yīng)當(dāng)回避。 （2）回避的方式 自行回避和委托人要求回避 （3）委托人對司法鑒定機(jī)構(gòu)作出的司法鑒定人是否回避的決定有異議的，可以撤銷鑒定委托。（二）鑒定的具體程序 1.建立鑒定材料管理制度 司法鑒定機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)建立鑒定材料管理制度，嚴(yán)格監(jiān)控鑒定材料的接收、保管、使用和退還。 司法鑒定機(jī)構(gòu)和司法鑒定人在鑒定過程中應(yīng)當(dāng)嚴(yán)格依照技術(shù)規(guī)范保管和使用鑒定材料，因嚴(yán)重不負(fù)責(zé)任造成鑒定材料損毀、遺失的，應(yīng)當(dāng)依法承擔(dān)責(zé)任。通則第22條 2.按規(guī)定標(biāo)準(zhǔn)鑒定 司法鑒定人進(jìn)行鑒定，應(yīng)當(dāng)依下列順序遵守和采用該專業(yè)領(lǐng)域的技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)、技術(shù)規(guī)范和技術(shù)方法：國

38、家標(biāo)準(zhǔn)；行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)和技術(shù)規(guī)范；該專業(yè)領(lǐng)域多數(shù)專家認(rèn)可的技術(shù)方法。 通則第23條3.了解鑒定材料，詢問當(dāng)事人等 司法鑒定人有權(quán)了解進(jìn)行鑒定所需要的案件材料，可以查閱、復(fù)制相關(guān)資料，必要時可以詢問訴訟當(dāng)事人、證人。 經(jīng)委托人同意，司法鑒定機(jī)構(gòu)可以派員到現(xiàn)場提取鑒定材料?，F(xiàn)場提取鑒定材料應(yīng)當(dāng)由不少于二名司法鑒定機(jī)構(gòu)的工作人員進(jìn)行，其中至少一名應(yīng)為該鑒定事項的司法鑒定人?，F(xiàn)場提取鑒定材料時，應(yīng)當(dāng)有委托人指派或者委托的人員在場見證并在提取記錄上簽名。24條4.針對特定對象的鑒定須由見證人見證 （1）要求見證的特殊鑒定對象 需要對無民事行為能力人或者限制民事行為能力人進(jìn)行身體檢查的，應(yīng)當(dāng)通知其監(jiān)護(hù)人或者近親

39、屬到場見證；必要時，可以通知委托人到場見證。 對被鑒定人進(jìn)行法醫(yī)精神病鑒定的，應(yīng)當(dāng)通知委托人或者被鑒定人的近親屬或者監(jiān)護(hù)人到場見證。 對需要進(jìn)行尸體解剖的，應(yīng)當(dāng)通知委托人或者死者的近親屬或者監(jiān)護(hù)人到場見證。 （2）見證人必須在鑒定記錄上簽字 到場見證人員應(yīng)當(dāng)在鑒定記錄上簽名。見證人員未到場的，司法鑒定人不得開展相關(guān)鑒定活動，延誤時間不計入鑒定時限。5.對鑒定過程的記錄和鑒定的期間 司法鑒定人應(yīng)當(dāng)對鑒定過程進(jìn)行實時記錄并簽名。記錄可以采取筆記、錄音、錄像、拍照等方式。記錄應(yīng)當(dāng)載明主要的鑒定方法和過程，檢查、檢驗、檢測結(jié)果，以及儀器設(shè)備使用情況等。記錄的內(nèi)容應(yīng)當(dāng)真實、客觀、準(zhǔn)確、完整、清晰，記錄的

40、文本資料、音像資料等應(yīng)當(dāng)存入鑒定檔案。 司法鑒定機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)自司法鑒定委托書生效之日起三十個工作日內(nèi)完成鑒定。 鑒定事項涉及復(fù)雜、疑難、特殊技術(shù)問題或者鑒定過程需要較長時間的，經(jīng)本機(jī)構(gòu)負(fù)責(zé)人批準(zhǔn)，完成鑒定的時限可以延長，延長時限一般不得超過三十個工作日。鑒定時限延長的，應(yīng)當(dāng)及時告知委托人。 司法鑒定機(jī)構(gòu)與委托人對鑒定時限另有約定的，從其約定6.疑難鑒定問題的處理 （1）可以向鑒定機(jī)構(gòu)以外的專家咨詢 鑒定過程中，涉及復(fù)雜、疑難、特殊技術(shù)問題的，可以向本機(jī)構(gòu)以外的相關(guān)專業(yè)領(lǐng)域的專家進(jìn)行咨詢，但最終的鑒定意見應(yīng)當(dāng)由本機(jī)構(gòu)的司法鑒定人出具。 專家提供咨詢意見應(yīng)當(dāng)簽名，并存入鑒定檔案。33條 （2）委托行業(yè)

41、協(xié)會組織多個鑒定結(jié)構(gòu)共同鑒定 對于涉及重大案件或者特別復(fù)雜、疑難、特殊技術(shù)問題或者多個鑒定類別的鑒定事項，辦案機(jī)關(guān)可以委托司法鑒定行業(yè)協(xié)會組織協(xié)調(diào)多個司法鑒定機(jī)構(gòu)進(jìn)行鑒定。7.鑒定意見的復(fù)核 鑒定意見的復(fù)核是指鑒定機(jī)構(gòu)內(nèi)部對鑒定人作出的鑒定意見進(jìn)行復(fù)查，以保障鑒定質(zhì)量的活動。 司法鑒定人完成鑒定后，司法鑒定機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)指定具有相應(yīng)資質(zhì)的人員對鑒定程序和鑒定意見進(jìn)行復(fù)核；對于涉及復(fù)雜、疑難、特殊技術(shù)問題或者重新鑒定的鑒定事項，可以組織三名以上的專家進(jìn)行復(fù)核。 復(fù)核人員完成復(fù)核后，應(yīng)當(dāng)提出復(fù)核意見并簽名，存入鑒定檔案。35條（三）鑒定意見的出具 1.意見書的格式 司法鑒定機(jī)構(gòu)和司法鑒定人應(yīng)當(dāng)按照統(tǒng)一規(guī)

42、定的文本格式制作司法鑒定意見書。 一式四份，三份交委托人，一份由鑒定機(jī)構(gòu)存檔 2.鑒定人簽名、鑒定機(jī)構(gòu)加蓋公章 司法鑒定意見書應(yīng)當(dāng)由司法鑒定人簽名。多人參加的鑒定，對鑒定意見有不同意見的，應(yīng)當(dāng)注明。 司法鑒定意見書應(yīng)當(dāng)加蓋司法鑒定機(jī)構(gòu)的司法鑒定專用章。3.司法鑒定書的補(bǔ)正 司法鑒定意見書出具后，發(fā)現(xiàn)有下列情形之一的，司法鑒定機(jī)構(gòu)可以進(jìn)行補(bǔ)正： （1）圖像、譜圖、表格不清晰的； （2）簽名、蓋章或者編號不符合制作要求的； （3）文字表達(dá)有瑕疵或者錯別字，但不影響司法鑒定意見的。 補(bǔ)正應(yīng)當(dāng)在原司法鑒定意見書上進(jìn)行，由至少一名司法鑒定人在補(bǔ)正處簽名。必要時，可以出具補(bǔ)正書。 對司法鑒定意見書進(jìn)行補(bǔ)正

43、，不得改變司法鑒定意見的原意。四、對鑒定人和鑒定意見的審查 （一）對鑒定意見的審查方法 1.形式審查 證據(jù)規(guī)定第29條規(guī)定，審判人員對鑒定人出具的鑒定書，應(yīng)當(dāng)審查是否具有下列內(nèi)容 （1）委托人的姓名或者名稱、委托鑒定的內(nèi)容； （2）委托鑒定的材料； （3)鑒定的依據(jù)及使用的科學(xué)技術(shù)手段； (4)對鑒定過程的說明； (5)明確的鑒定結(jié)論； (6)對鑒定人資格的說明； (7)鑒定人員及鑒定機(jī)構(gòu)的簽名蓋章。（二）對鑒定人的審查方法 1.可以質(zhì)證 第60條經(jīng)法庭許可當(dāng)事人可以向證人、鑒定人、勘驗人發(fā)問。 2.委托專家輔助人協(xié)助當(dāng)事人質(zhì)證 專家輔助人的概念 是指經(jīng)過當(dāng)事人申請、法院批準(zhǔn)當(dāng)事人聘請的協(xié)助當(dāng)

44、事人就訴訟中的專門問題進(jìn)行說明的具有專門知識的人。不具有中立性，法院無權(quán)職權(quán)委托、費(fèi)用由當(dāng)事人自行承擔(dān)，不具有資格方面的要求。 2.對法院委托的鑒定部門作出的鑒定意見，如果當(dāng)事人沒有足夠的證據(jù)予以反駁，法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定鑒定意見的證明力。 （1）法院的審查主要是形式審查，而不是審查； （2）對鑒定意見的異議主要交由當(dāng)事人承擔(dān)。 3.鑒定意見的證明力一般大于其他物證和書證的證明力。 當(dāng)事人可以在舉證期限屆滿前申請一至二名具有專門知識的人出庭，代表當(dāng)事人對鑒定意見進(jìn)行質(zhì)證，或者對案件事實所涉及的專業(yè)問題提出意見。 具有專門知識的人在法庭上就專業(yè)問題提出的意見，視為當(dāng)事人的陳述。 人民法院準(zhǔn)許當(dāng)事人申請的

45、，相關(guān)費(fèi)用由提出申請的當(dāng)事人負(fù)擔(dān)。2015年司法解釋第122條 （1）當(dāng)事人申請，申請的時間；舉證時限屆滿前 （2）委托的人數(shù)：12人 （3）定位：當(dāng)事人陳述 （4）費(fèi)用負(fù)擔(dān)：申請人自行負(fù)擔(dān)； （5）法院可以詢問之，當(dāng)事人也可以對之對質(zhì) 人民法院可以對出庭的具有專門知識的人進(jìn)行詢問。經(jīng)法庭準(zhǔn)許，當(dāng)事人可以對出庭的具有專門知識的人進(jìn)行詢問，當(dāng)事人各自申請的具有專門知識的人可以就案件中的有關(guān)問題進(jìn)行對質(zhì)。 具有專門知識的人不得參與專業(yè)問題之外的法庭審理活動。2015年司法解釋第123條。鑒定人與專家輔助人 （1）有無資格要求不同。鑒定人必須具有鑒定資格，專家輔助人只需具備特定的專業(yè)知識就可以了。

46、（2）產(chǎn)生方式不同，專家輔助人由當(dāng)事人聘請，鑒定人當(dāng)事人申請法院決定，法院依職權(quán)決定； （3）在中立性上的要求不同；鑒定人有中立性要求，當(dāng)事人可以對之申請回避，專家輔助人沒有中立性要求，不適用回避規(guī)定。 （4）訴訟權(quán)利不同。鑒定人可以查閱案卷材料，可以詢問雙方當(dāng)事人，而專家證人不具有這樣的權(quán)利。 鑒定費(fèi)用和聘請專家輔助人的費(fèi)用均不能作為訴訟費(fèi)用，只能有申請方當(dāng)事人自行承擔(dān)。五、重新鑒定和補(bǔ)充鑒定 （一）重新鑒定 1.概念 重新鑒定是在原鑒定意見或者原鑒定程序存在瑕疵的情況下，依照法律規(guī)定的條件對訴訟中的專門問題再次進(jìn)行鑒定的制度。 2.條件 證據(jù)規(guī)定第27條:鑒定機(jī)構(gòu)或者鑒定人員不具備相關(guān)的鑒

47、定資格；鑒定程序嚴(yán)重違法；鑒定結(jié)論明顯依據(jù)不足的；經(jīng)過質(zhì)證認(rèn)定不能作為證據(jù)使用的其他情形。 證據(jù)規(guī)定第28條一方當(dāng)事人自行委托的鑒定結(jié)論，另一方有足夠的證據(jù)予以反駁。 有下列情形之一的，司法鑒定機(jī)構(gòu)可以接受辦案機(jī)關(guān)委托進(jìn)行重新鑒定： 原司法鑒定人不具有從事委托鑒定事項執(zhí)業(yè)資格的； 原司法鑒定機(jī)構(gòu)超出登記的業(yè)務(wù)范圍組織鑒定的； 原司法鑒定人應(yīng)當(dāng)回避沒有回避的； 辦案機(jī)關(guān)認(rèn)為需要重新鑒定的； 法律規(guī)定的其他情形。 通則第31條 兩者相比證據(jù)規(guī)定中的重新鑒定條件更加科學(xué)3.程序 證據(jù)規(guī)定第27條當(dāng)事人申請，并提出證據(jù)證明有以上情形；28條當(dāng)事人申請，并有足夠的證據(jù)反駁鑒定結(jié)論。 重新鑒定應(yīng)當(dāng)委托原司

48、法鑒定機(jī)構(gòu)以外的其他司法鑒定機(jī)構(gòu)進(jìn)行；因特殊原因，委托人也可以委托原司法鑒定機(jī)構(gòu)進(jìn)行，但原司法鑒定機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)指定原司法鑒定人以外的其他符合條件的司法鑒定人進(jìn)行。 接受重新鑒定委托的司法鑒定機(jī)構(gòu)的資質(zhì)條件應(yīng)當(dāng)不低于原司法鑒定機(jī)構(gòu)，進(jìn)行重新鑒定的司法鑒定人中應(yīng)當(dāng)至少有一名具有相關(guān)專業(yè)高級專業(yè)技術(shù)職稱。通則第32條4.需要注意的其他問題 （1）當(dāng)事人雙方提供的鑒定意見矛盾的情況。在我國目前鑒定人選任存在明顯的職權(quán)主義的情況下，當(dāng)事人雙方提供矛盾鑒定意見的情形不多。 （2）一審法院認(rèn)定的鑒定意見，上級法院認(rèn)為需要重新鑒定的如何處理 應(yīng)當(dāng)發(fā)回重審并由一審法院告知當(dāng)事人是否申請重新鑒定，而不能由二審法院直接啟動鑒定程序。 （3）目前法律對重新鑒定的次數(shù)并未限制。 有些行政法規(guī)對訴前鑒定的重新鑒定次數(shù)作了規(guī)定。公安部交通事故處理程序第43條規(guī)定：當(dāng)事人對檢驗、鑒定結(jié)論有異議的，可以在公安機(jī)關(guān)交通管理部門送達(dá)之日起三日內(nèi)申請重新檢驗、鑒定，經(jīng)縣級