歐盟對跨國并購的規(guī)制

1、1第十一章 歐盟并購控制法規(guī)2主要內容 歐盟競爭法體系 歐洲經濟共同體條約（羅馬條約） 企業(yè)合并控制條例 歐盟合并控制制度的問題 歐盟合并控制制度的修訂 對歐盟合并控制制度的認識3歐盟競爭法的起源 19世紀90年代，奧地利的競爭立法運動 納粹德國時代的弗萊堡學派(freiburg school)，認為經濟自由和競爭不僅是社會繁榮的源泉，而且是政治自由的源泉 1923年，德國制訂了卡特爾條例 1949年，聯(lián)邦德國在英、美、法等國的監(jiān)督下，開始制定自己的反壟斷法 1957年，聯(lián)邦德國制訂了反對限制競爭法4歐盟競爭法的三大支柱 禁止限制競爭協(xié)議（第81條） 禁止濫用市場支配地位（第82條） 原則上禁

2、止國家補貼（第87-89條）5歐盟有關企業(yè)合并控制的法律框架 2004年歐洲理事會通過的第139/2004號合并控制條例以及第802/2004號合并執(zhí)行條例 由委員會發(fā)布的指南和通知 歐洲初審法院和歐洲法院的有關判例6歐盟有關合并控制的立法進程 1958年羅馬條約 1989年合并控制條例，確立了集中管轄制度（一站式制度），對于符合條例規(guī)定的具有歐共體規(guī)模的合并，由歐盟委員會進行審查評估；成員國只能根據競爭法之外的、符合歐共體法律的一般原則（如資金自由移動、企業(yè)自由設立）的理由，對合并采取相應的措施。 2004年新合并控制條例，同時頒布橫向合并評估準則合并調查最佳實踐指南。新合并條例自2004年

3、5月1日起開始實施。歐盟新合并條例，實體上采取了新的合并控制標準，由支配地位標準改為重大阻礙有效競爭標準；程序上在堅持單一程序原則的基礎上，實行歐盟委員會與成員國雙向移交的模式。 7歐盟對企業(yè)合并行為的控制國家相關法律機構主要內容歐盟1958年羅馬條約歐盟委員會競爭總司歐洲初級法院歐洲法院禁止限制競爭協(xié)議（第81條）禁止濫用市場支配地位（第82條）原則禁止國家補貼（第87-89條）1989年合并控制條約（第4064/89號條例）合并控制條約規(guī)定：對于在不同成員國市場上運營的企業(yè)在歐盟范圍內實施的集中，應根據同一實質標準進行評估并應適用同樣的程序法，而不論其來自哪一成員國。這就是所謂的“公平處理

4、”的理念。如果企業(yè)實施集中的效果涉及多個成員國，企業(yè)不再需要依據各國不同的法律和行政程序向各國競爭主管機構進行逐一申報并獲得逐一批準。根據該合并條例，歐盟范圍內的跨境并購企業(yè)，只需申報一次，對這項交易作出的決定在整個歐盟境內是有效的。這一程序極大地提高了企業(yè)合并審查的效率。2004年新合并控制條約（第139/2004號條例）這次改革最重要的變化是實體評估標準的變化。新合并條例第2條規(guī)定：“集中如果在共同市場或其大部分將嚴重妨礙有效競爭，特別是通過產生或加強市場支配地位的形式，將被宣布與共同市場不相容”。與修改前的“產生或加強市場支配地位，以至于嚴重妨礙有效競爭”相比，新條例將一切嚴重妨礙有效競

5、爭的合并交易納入了規(guī)制范圍，而產生或加強市場支配地位只是其中的一種形式。這意味著委員會更加強調合并對競爭的影響，而非市場支配地位本身。8歐盟競爭法的執(zhí)行機構 歐盟委員會競爭司 歐洲初審法院 歐洲法院9歐盟合并控制法的變革過程1989年制定的合并控制制度，確立了集中管轄制度（一站式制度），在實體審查標準上，合并控制條例采取了支配地位標準，同時，該制度采取了事先通知制度，在完成合并之前合并方須向歐盟委員會通知，以取得歐盟委員會的批準 2000年9月，歐盟召開了合并控制制度建立十周年紀念大會，肯定了該制度實施以來的成績。同時，根據條例原來的要求，委員會應對交易額及移交制度進行審查 2001年7月，對

6、美國有關當局同意的美國公司霍尼維爾和通用的合并，歐盟委員會做出了否定的裁決，引起了美國對歐盟合并控制方法的新的關注，開始了歐美之間就合并控制政策與手段的深層次探討 2004年1月，歐盟正式公布了新的合并控制條例，2月歐盟委員會公布了橫向合并評估準則 以及程序性的最佳行為守則，4月底歐盟委員會公布了歐共體合并條例實施條例，對條例的實施做出了程序性規(guī)定。這些法律和準則均于歐盟新成員正式加入歐盟之日，即2004年5月1日起正式生效。 10歐盟合并控制制度的問題 管轄權問題 案件移交 實質標準 合并特有的效率 程序性問題 11管轄權問題第一個原則從營業(yè)額來確定。如果合并雙方所有相關企業(yè)的全球總營業(yè)額超

7、過50億歐元，至少兩個相關企業(yè)各自的歐共體總營業(yè)額為2.5億歐元，即具有歐共體規(guī)模，除非每個相關企業(yè)的歐共體營業(yè)額的三分之二以上是在同一成員國實現(xiàn)的。后者即是所謂的三分之二規(guī)則。該三分之二原則實質上是對歐盟管轄權的限制，主要在一個成員國實現(xiàn)的營業(yè)額，盡管在數(shù)額上超出了上述規(guī)定，仍然由成員國管轄。這一規(guī)則是營業(yè)重心法（a center of gravity approach）在管轄權分配方面的體現(xiàn)，同時也符合歐盟法的從屬性原則。第二個原則是，歐共體應當處理影響三個或更多成員國的合并，即使不符合上述營業(yè)額標準。這一原則主要是從成員國的數(shù)量來考慮的。因此，界定歐共體規(guī)模的另一種情形是，如果合并雙方全

8、部相關企業(yè)的全球總營業(yè)額低于上述標準，但高于25億歐元，所有相關企業(yè)至少在三個成員國中的每一國家的總營業(yè)額超過1億歐元，在前述成員國中至少兩個相關企業(yè)各自的總營業(yè)額 超過0.25億歐元，并且至少兩個相關企業(yè)的歐共體總營業(yè)額超出1億歐元，這樣的合并也具有歐共體規(guī)模，除非每一相關企業(yè)的歐共體總營業(yè)額的三分之二以上是在同一成員國獲得的。這項規(guī)定共包括了五項考慮因素。值得注意的是，上述有關數(shù)額并不是或并不一定是合并企業(yè)本身的數(shù)額，而是與合并企業(yè)相關的有關企業(yè)的數(shù)額，包括了母子公司的營業(yè)額。 12 基本標準 補充標準全球營業(yè)額a+b50億歐元共同體營業(yè)額a,b2.5億歐元，但a和b2/3以上的營業(yè)額，均

9、不得來自于同一成員國全球營業(yè)額a+b25億歐元共同體營業(yè)額a,b1億歐元，但a和b2/3以上的營業(yè)額，不得來自于同一成員國至少3個成員國國內營業(yè)額a+b1億歐元a,b0.25億歐元13案件移交 根據1989年合并條例，不符合歐共體規(guī)模的案件，如果某一成員請求，委員會可以就合并進行審查，此所謂單向移交。 修訂條例在此基礎上增加了聯(lián)合移交的規(guī)定，某幾個成員可以聯(lián)合要求委員會對阻礙這幾個成員境內的競爭的合并進行審查。委員會在綠皮書中提出了委員會與成員國之間雙向移交的建議 14實質標準問題 原歐共體合并條例第2條規(guī)定的評估合并的實質標準，是支配地位標準（dominant test）。這一標準實質上含有

10、兩個并列要求：合并造成或強化了市場支配地位，其結果重大削弱了歐共體的競爭 在委員會提出的修訂方案中，委員會堅持現(xiàn)有的支配地位標準，但增加一個新的條款，以明確支配地位也包括了寡頭壟斷的具體情形?！耙粋€或多個企業(yè)，相互協(xié)調或沒有協(xié)調時，其經濟力量，對競爭指標，特別是價格、產量、產品質量、經銷或創(chuàng)新，具有明顯的重大影響，或者明顯封鎖市場時，這樣的一個或多個企業(yè)視為具有市場支配地位?！?15相關市場的界定 產品市場產品功能界定法ssnip-small but significant non-transitory increase in relative prices test （非臨時性的幅度不大但有

11、意義的價格上漲） 地域市場16競爭性評估 產生或加強單獨市場支配地位 寡頭壟斷17合并所產生的效率 支配地位標準不允許適當考慮合并所產生的效率，這方面的應用也極少。在采用重大阻礙競爭標準的國家，明確規(guī)定了對效率的考慮。效率所產生的經濟利益被認為超過降低競爭所產生的經濟損害時，“效率抗辯”允許實施合并。合并當事人負責證明這一效率。 18程序性問題 申報程序 第一階段審查 第二階段審查19歐盟合并控制制度的修訂 管轄權的移交 合并評估的實質標準 效率 程序20合并評估的實質標準 新條例采取了“重大阻礙有效競爭”標準（significantly impede effective competitio

12、n）：“一項合并，如果重大阻礙共同市場或其主要部分的有效競爭，特別是由于產生或強化市場支配地位重大阻礙有效競爭，應宣布為與共同市場不符?！?21效率問題 合并評估準則的第七部分，共13款，詳細規(guī)定了合并評估中效率的處理問題。評估準則一方面認可合并所產生的效率抵消競爭損害效果的可能性，另一方面又規(guī)定了認可效率必須具備的條件、效率的證明責任，以及效率與競爭損害效果的權衡。根據該準則，合并評估中認可的效率，必須是“對消費者有利的，合并所特有的，能夠證實的”。這三項條件缺一不可。 22程序問題 2004年4月7日，歐盟委員會頒布了實施合并條例的新的程序性條例，取代了原1989年開始實施的舊實施條例。該

13、實施條例對合并中的程序性事項做出了進一步的規(guī)定。內容包括：提交通知人，提交方式，通知應包括的信息和內容，通知的生效日期，時限的計算、屆滿、中止及遵守，聽證權及聽證人，口頭聽證及其進行，第三方聽證，案卷的查閱及保密信息的處理，相關企業(yè)做出承諾的時限，工作日的界定。作為附件，實施條例提供了合并申報的co表。這些規(guī)定，有助于增加 透明度、提高運作效率，降低各方的時間和費用，增強裁決的可信力。 23橫向合并評估準則24橫向合并評估準則 歐盟委員會2002年底公布了評估準則草案，2004年2月正式公布了評估準則。該準則力圖明確和深入地闡述委員會對待實質分析的方法，提供透明度和預期性，提供更大的法律確定性

14、。該準則共包括介紹、概述、市場份額和集中水平、橫向合并可能的反競爭效果、買方的抵消力、市場進入、效率、破產企業(yè)八個部分，涉及到了實質評估的方方面面。 25對競爭效果的分析 市場份額和集中水平 合并可能產生的反競爭效果 買方作為抵消力發(fā)揮作用的可能性 市場進入作為抵消因素對合并所產生的市場力量發(fā)揮作用的可能性 效率的可能性 破產企業(yè)抗辯 26反競爭效果 評估準則將可能重大阻礙競爭的反競爭效果分為兩類：第一類是消除競爭限制，無需通過企業(yè)間的協(xié)調，該類稱之為非協(xié)調效果；第二類是改變競爭性質，使原來沒有協(xié)調行為的企業(yè)在合并后更有可能協(xié)調其行為，這一類稱之為協(xié)調效果。 非協(xié)調效果，具體可以表現(xiàn)為合并企業(yè)

15、具有很大的市場份額，合并企業(yè)是激烈的競爭者，顧客轉向其他供應商的可能性極小，如果價格提高競爭者不可能提高供應，合并后的實體能夠阻礙競爭者擴大，以及消除了重要的競爭力量，等等。 在集中程度較高的市場中，合并使企業(yè)更容易協(xié)調，將價格維持在競爭水平之上，降低產量或分配市場。 27對歐盟合并控制制度的認識 歐盟合并控制制度的改革，是適應新形勢的需要和形勢發(fā)展的結果，是法律與現(xiàn)實不斷協(xié)調、與時俱進的結果 歐盟新的合并控制制度，是適應全球性合并形勢、加強與其他國家合并控制制度協(xié)調的結果 對我國合并控制制度建設的影響28對反壟斷法的思考29市場集中 cr是否能衡量市場壟斷程度？市場份額的比率與企業(yè)控制某一產

16、業(yè)的價格和生產決策的程度并不存在直接對應的關系。因此，基于這一比率的計算來衡量市場力量是說明不了多少問題的。 hhi是否能衡量市場壟斷程度？假如，有三個行業(yè)：第一個行業(yè)有1家市場份額為50%的企業(yè)和10家市場份額為5%的企業(yè)，第二個行業(yè)有1家市場份額為40%的企業(yè)加60家市場份額為1%的企業(yè)，第三個行業(yè)有2家市場份額為30%的企業(yè)和2家市場份額為20%的企業(yè)。則第一個行業(yè)的hhi為2750，第二個行業(yè)的hhi為1660，第三個行業(yè)的hhi為2600。說明什么？ 30 經濟學家比圖林梅亞（g. bittlingmayer）在1985年的反壟斷政策是否造成了大兼并熱潮？中指出，上世紀初之所以出現(xiàn)兼并熱潮，正是因為當時的反壟斷執(zhí)法者嚴厲打擊企業(yè)之間本來是健康的價格協(xié)議，使企業(yè)不得已采用交易費用更高的合并策略來躲避管制的緣故。 31反壟斷的弗吉尼亞觀點 按照麥切斯尼（f.s.mcchesney）和舒伽特（w.f.shughart）的概括，“哈佛學派”和“芝加哥學派”討論“反壟斷該干什么”，而“弗吉尼亞學派”則討論“反壟斷法干了什么”以及“為什么要