律師辦理勞動爭議案件操作指引

1、律師辦理勞動爭議案件操作指引閱讀提示：本指引由廣東省律協(xié) 2014年 10月 發(fā)布，內(nèi)容涵蓋了律師代理勞動爭議糾紛案件各個方面的具體事項，對全國各地的律師代理勞動爭議案件同樣具有參考價值。辦理勞動爭議案件操作指引（試行）目 錄第一章總則第二章律師提供法律咨詢第三章案件受理第四章仲裁前的工作第五章仲裁階段第六章訴訟階段第七章調(diào)解第八章執(zhí)行第九章法律援助案件的辦理第十章結(jié)案后的工作第十一章附則第一章 總則推薦精選第一條 為了實現(xiàn)廣東省律師辦理勞動爭議案件的規(guī)范化，依法履行職責，防范執(zhí)業(yè)風(fēng)險，提高律師辦理勞動爭議案件的辦案質(zhì)量和效率，維護委托人的合法權(quán)益，廣東省律師協(xié)會特制定本指引。第二條 本指引所

2、指的律師，是指依法取得律師執(zhí)業(yè)證書，接受委托或者指定，為當事人提供法律服務(wù)的執(zhí)業(yè)人員。未取得律師執(zhí)業(yè)證書的實習(xí)律師不得單獨辦理勞動爭議案件，但可協(xié)助執(zhí)業(yè)律師工作。第三條 本指引所稱的勞動爭議案件，是符合中華人民共和國勞動爭議調(diào)解仲裁法第二條所規(guī)定范圍的案件。第四條 律師辦理勞動爭議案件，應(yīng)當嚴格遵守法律和行政法規(guī)，正確適用地方性法規(guī)、規(guī)章，參照當?shù)赜嘘P(guān)政策。經(jīng)濟特區(qū)法規(guī)根據(jù)授權(quán)對法律、行政法規(guī)、地方性法規(guī)作變通規(guī)定的，在本經(jīng)濟特區(qū)適用經(jīng)濟特區(qū)法規(guī)的規(guī)定。第五條 律師辦理勞動爭議尤其是群體性、重大敏感性勞動爭議案件，應(yīng)當嚴守執(zhí)業(yè)紀律和職業(yè)道德，嚴禁激化社會矛盾，嚴禁教唆、策劃、挑動當事人采取上訪

3、或示威等行為，盡力維護社會穩(wěn)定和勞資關(guān)系的和諧。第六條 律師辦理勞動爭議案件，應(yīng)注重并加強和解及調(diào)解工作。第七條 律師辦理勞動爭議案件，應(yīng)注意加強自我保護，盡量降低執(zhí)業(yè)風(fēng)險。第八條 律師在引用本指引辦理勞動爭議案件時，應(yīng)充分認識到動爭議案件的復(fù)雜性和特殊性，注意到不同層級的規(guī)定與新舊法律之間的銜接，注意到司法實踐中存在的爭議，并結(jié)合個案的事實，作出正確的判斷。推薦精選第二章 律師提供法律咨詢第九條 律師接待勞動爭議案件咨詢時，應(yīng)當了解案情概況，并要求提供相關(guān)書面材料，需要收取咨詢費用的，應(yīng)提前告知相關(guān)收費的規(guī)定及收費標準。第十條 律師接待勞動爭議案件咨詢時，應(yīng)在了解案情的前提下結(jié)合相關(guān)規(guī)定及當

4、地裁判機關(guān)的裁判政策進行分析定性，所發(fā)表的意見應(yīng)客觀，對可能出現(xiàn)的仲裁或訴訟風(fēng)險應(yīng)進行提示，不得作出不實承諾，要求當事人簽名確認，必要時，向律師事務(wù)所、律師協(xié)會、司法行政機關(guān)反映具體案情。第十一條 律師接待咨詢中涉及群體性、重大敏感性勞動爭議的，應(yīng)慎重對待，正確引導(dǎo)，避免出現(xiàn)激化矛盾的言行，并應(yīng)對咨詢過程制作談話筆錄。第十二條 律師提供勞動爭議案件的咨詢時，可結(jié)合當事人的訴求，從以下各方面了解相關(guān)案件情況：（一）當事人的概況（包括但不限于勞動者的身份信息以及用人單位的性質(zhì)、所處地域、規(guī)模、員工人數(shù)、所屬行業(yè)等）；（二）用工性質(zhì)；（三）勞動合同簽訂情況；（四）酬薪福利制度及發(fā)放情況；推薦精選（五

5、）工時制度及休息休假情況；（六）加班及加班工資的發(fā)放情況；（七）社會保險繳納情況；（八）勞動保護的有關(guān)情況；（九）商業(yè)秘密保護及競業(yè)限制的情況；（十）勞動合同解除、終止及經(jīng)濟補償、賠償金的支付情況；（十一）勞動者與用人單位的有關(guān)調(diào)解和談判情況；（十二）向有關(guān)部門反映、投訴、申訴等情況；（十三）是否存在工傷及工傷發(fā)生、認定、傷殘鑒定、賠償?shù)惹闆r；（十四）其它與當事人訴求有關(guān)的情況。第十三條 律師提供勞動爭議案件的咨詢時，應(yīng)當了解涉及仲裁時效或訴訟時效的相關(guān)事實，對超過時效的案件，可建議當事人通過仲裁或訴訟以外的其他合法途徑解決。第三章 案件受理第一節(jié) 律師接受委托第十四條 律師接受當事人委托是指

6、律師事務(wù)所經(jīng)過初步審查，同意接受勞動者、用人單位或用工單位的委托，并辦理簽署委托合同書和授權(quán)委托書以及指定經(jīng)辦律師等有關(guān)委托手續(xù)的過程。第十五條 律師應(yīng)有維護社會穩(wěn)定的責任感，對帶有社會不穩(wěn)定因素的群體性、重大敏感性案件及有可能出現(xiàn)過激行為的當事人應(yīng)加強法制教育和疏導(dǎo)工作，并通報有關(guān)部門，以便求得協(xié)助和指導(dǎo)。對代理群體性、重大敏感性糾紛案件，應(yīng)當按中華全國律師協(xié)會關(guān)于律師辦理群體性案件指導(dǎo)意見的要求向司法行政部門和所屬律師協(xié)會報告?zhèn)浒浮Ｍ扑]精選第十六條 律師事務(wù)所在接受勞動爭議案件委托時，應(yīng)當依法審查以下事項：（一）審查委托人是否符合勞動合同法及勞動合同法實施條例所規(guī)定的主體資格；（二）審查委

7、托事項是否屬于勞動爭議案件受理的范圍；（三）審查委托人的各項仲裁請求是否超過勞動爭議調(diào)解仲裁法所規(guī)定的仲裁時效；（四）審查委托人是否能夠提供其仲裁請求以及陳述事實的證據(jù)；（五）審查委托人勞動爭議案件受理的管轄級別和管轄范圍； （六）委托人如為勞動者時，審查是否有需要申請部分先予裁決或預(yù)先支付的情形，或是否需要申請醫(yī)療鑒定或喪失勞動能力鑒定；（七）委托人要求支付工傷待遇時，審查是否有已生效的工傷認定結(jié)論或用人單位對構(gòu)成工傷無異議的證明，但非法用工造成的傷亡除外。律師應(yīng)當清楚認識到，在目前狀況下，勞動者申請仲裁直接要求用人單位繳納社會保險（包括但不限于：應(yīng)繳而未繳社保、繳費基數(shù)或年限不足）和住房公

8、積金或要求支付住房貨幣補貼的請求可能不被受理，對委托人提出的此類訴求，應(yīng)當建議其向有關(guān)部門進行投訴。但是，勞動者以用人單位未為其辦理社會保險手續(xù)，且社會保險經(jīng)辦機構(gòu)不能補辦導(dǎo)致其無法享受社會保險待遇為由，要求用人單位賠償損失而發(fā)生爭議的，人民法院將予處理。推薦精選第十七條 律師決定接受當事人委托時，應(yīng)當向委托人詳細告知以下情況：（一）勞動爭議的受理和審理程序、審理期限及仲裁訴訟過程中可能發(fā)生收費的情況；（二）律師事務(wù)所的收費標準和方式；（三）若需要申請采取財產(chǎn)保全措施，申請人要提供相應(yīng)的擔保；（四）勞動爭議案件審理過程中可能存在的風(fēng)險，并可要求其簽署風(fēng)險告知書；（五）委托人和被委托人雙方的權(quán)利

9、和義務(wù)。第十八條 律師事務(wù)所應(yīng)根據(jù)委托人的委托，指派處理勞動爭議案件的律師為其擔任仲裁或訴訟代理人。如果委托人指明律師要求為其代理的，律師事務(wù)所應(yīng)盡量滿足其要求。第十九條 律師事務(wù)所決定接受委托辦理勞動爭議案件后，應(yīng)當立即與委托人辦理委托手續(xù)。委托手續(xù)應(yīng)特別注意以下內(nèi)容的約定：（一）有特別代理權(quán)限的，委托代理合同及授權(quán)委托書中應(yīng)當明確具體地約定權(quán)限范圍；推薦精選（二）在與委托人簽署的委托代理合同中，對辦案過程中可能發(fā)生的交通費、住宿費、鑒定費、翻譯費和其他必要辦案費用的承擔予以明確。第二十條 律師事務(wù)所接受委托時，應(yīng)當要求委托人如實告知案件的全部事實，并提供相應(yīng)的證據(jù)或證據(jù)線索。律師事務(wù)所在接

10、受委托后，律師無正當理由不得拒絕代理；但有下列情況之一的，律師事務(wù)所可以單方解除委托代理合同：（一）委托人隱瞞案件重要事實;（二）委托人提供偽證、假證或要求律師提供偽證、假證；（三）委托人利用律師提供的服務(wù)從事違法活動；（四）委托事項違法；（五）委托人有嚴重違反委托代理合同約定的情形符合解除條件的。第二十一條 律師事務(wù)所接受勞動爭議案件的委托時，應(yīng)遵守廣東省律師協(xié)會律師執(zhí)業(yè)利益沖突認定和處理規(guī)范的規(guī)定，如發(fā)現(xiàn)委托人或委托事項與本所或承辦律師有利益沖突，應(yīng)立即終止委托并向委托人說明理由。第二十二條 律師在委托手續(xù)辦妥后，應(yīng)當要求委托人提供證據(jù)復(fù)印件，同時提供原件核對，核對原件后當即將原件交還委托

11、人妥善保管；若向委托人收取原件，應(yīng)當制作證據(jù)或證物清單，由承辦律師向委托人簽收，并在質(zhì)證完畢后及時將原件交還給委托人，并將委托人簽收的證據(jù)原件清單回收并附卷。推薦精選第二節(jié) 律師收費第二十三條 律師辦理勞動爭議案件，實行政府指導(dǎo)價。律師服務(wù)收費可以根據(jù)不同的服務(wù)內(nèi)容，采取計件收費、按標的額比例收費和計時收費等方式。第二十四條 律師收費應(yīng)當遵守廣東省司法廳、廣東省物價局共同制定的律師服務(wù)收費管理實施辦法，對以下類型的勞動爭議案件，律師事務(wù)所不得實行風(fēng)險收費：（一）請求給予社會保險待遇或者最低生活保障待遇的；（二）請求給付撫恤金、救濟金、工傷賠償?shù)模唬ㄈ┱埱笾Ц秳趧訄蟪甑?；（四）群體性、重大敏感

12、性訴訟案件；（五）其他按規(guī)定不得采取風(fēng)險收費的勞動爭議案件。律師辦理除上述類型之外的勞動爭議案件時，在委托人被告知政府指導(dǎo)價后仍要求實行風(fēng)險代理的，律師事務(wù)所可以實行風(fēng)險代理收費，但最高收費金額不得高于收費合同約定標的額的30%。第二十五條 律師收費應(yīng)由律師事務(wù)所統(tǒng)一收取，律師個人不得向委托人收取任何費用。第四章 仲裁前的工作第一節(jié) 調(diào)查取證第二十六條 辦理勞動爭議案件，一般情況下通常需要對以下證據(jù)進行舉證：推薦精選（一）勞動合同或聘（錄）用協(xié)議；（二）爭議發(fā)生前十二個月經(jīng)勞動者簽收的工資單或銀行進賬憑證；（三）勞動手冊及入職證明；（四）解除或終止勞動合同通知書；（五）將解除勞動合同理由告知工

13、會的通知書；（六）辭職申請或辭職信；（七）違紀處分通知書或處罰公告；（八）退（辭）工單、人事檔案轉(zhuǎn)移證明；（九）醫(yī)院診斷證明；（十）醫(yī)院病假休息建議書；（十一）喪失勞動能力的鑒定書；（十二）工傷認定書及勞動能力鑒定材料；（十三）下崗或轉(zhuǎn)崗?fù)ㄖ唬ㄊ模﹩T工手冊或勞動紀律、規(guī)章制度以及相應(yīng)的制定過程材料、單位公示及員工簽收的證明；（十五）考勤記錄資料；（十六）關(guān)于加班事實存在的證明材料；（十七）關(guān)于用人單位掌握加班事實存在的證據(jù)的證明材料；（十八）勞動者是否屬于高溫作業(yè)人員的證明材料；（十九）用人單位已安排勞動者享受帶薪年休假的證明材料；推薦精選（二十）用人單位月平均工資資料；（二十一）涉及仲裁

14、時效或訴訟時效中止、中斷等事實的資料；（二十二）出現(xiàn)多個用工主體時，反映不同用工主體間法律關(guān)系及相關(guān)背景的資料；（二十三）其他與案件相關(guān)的資料。第二十七條 根據(jù)勞動法律法規(guī)及司法解釋、地方法規(guī)等相關(guān)內(nèi)容，在以下類型勞動爭議案件中，適用舉證責任倒置規(guī)則，由用人單位承擔舉證責任：（一）因用人單位作出的開除、除名、辭退、解除勞動合同、減少勞動報酬、計算勞動者工作年限等決定而發(fā)生的勞動爭議；（二）與爭議事項有關(guān)的證據(jù)屬于用人單位掌握管理的；（三）勞動者主張加班工資，并有證據(jù)證明加班事實存在，用人單位否認有加班的，用人單位應(yīng)對勞動者未加班的事實負舉證責任；勞動者有證據(jù)證明用人單位掌握加班事實存在的證據(jù)，

15、用人單位不提供的，由用人單位承擔不利后果；（四）因工資支付發(fā)生爭議的；（五）因是否屬于工傷而發(fā)生爭議的。第二十八條 律師在調(diào)查取證時不得偽造、變造證據(jù)，不得威脅、利誘或欺騙他人提供虛假證據(jù)，不得無理妨礙對方當事人合法取證，不得誘導(dǎo)或幫助當事人偽造、變造證據(jù)。第二十九條 律師調(diào)查取證時，須持律師事務(wù)所專用介紹信，并出示律師執(zhí)業(yè)證。調(diào)查以兩名以上律師共同進行為宜。如被調(diào)查人是未成年人的，必須有其監(jiān)護人在場。推薦精選第三十條 律師在代理用人單位辦理勞動爭議案件時，對于將用人單位所屬員工所陳述的對用人單位有利的證言作為主要證據(jù)使用的，應(yīng)客觀看待其效力，并提示用人單位注意該類證人證言有可能不被勞動爭議仲

16、裁委員會或法院采納，且可能因此導(dǎo)致其主張得不到勞動爭議仲裁委員會或法院支持的風(fēng)險。第二節(jié) 其他訴前工作第三十一條 律師可以受當事人的委托，在訴前向?qū)Ψ桨l(fā)出律師函，要求對方承擔相應(yīng)的法律責任，以達到節(jié)省仲裁或訴訟成本、提高效率的目的。第三十二條 律師起草律師函，應(yīng)當避免對案件事實作詳細描述，盡量高度概括，對于不確定的事實或明顯對委托人不利的事實，不應(yīng)在律師函中進行披露，以免在日后仲裁或訴訟中產(chǎn)生對當事人不利的法律風(fēng)險。第三十三條 律師發(fā)出律師函前，應(yīng)取得委托人的書面授權(quán)，并在律師簽名后加蓋律師事務(wù)所的公章；為規(guī)避法律風(fēng)險，應(yīng)要求委托人在律師函中簽名或蓋章確認。第三十四條 律師代理委托人提出仲裁申

17、請前，可以應(yīng)委托人的要求參與和解。第三十五條 律師代理勞動爭議仲裁案件時，委托人是用人單位的，應(yīng)當告知委托人該案根據(jù)法律規(guī)定是否屬于一裁終局案件。推薦精選第三十六條 律師在辦理勞動爭議案件時應(yīng)當注意，變更勞動合同雖未采用書面形式，但已經(jīng)實際履行了口頭變更的勞動合同超過一個月，且變更后的勞動合同內(nèi)容不違反法律、行政法規(guī)、國家政策以及公序良俗，當事人以未采用書面形式為由主張勞動合同變更無效的，人民法院不予支持。第三十七條 根據(jù)廣東省目前的司法裁判實踐，即使勞動者符合勞動合同法第十四條第二款規(guī)定的可訂立無固定期限勞動合同的條件，只有勞動者提出訂立無固定期限勞動合同，用人單位才應(yīng)當與勞動者訂立無固定期

18、限勞動合同。如果勞動者與用人單位訂立了固定期限勞動合同，在該固定期限勞動合同履行過程中又請求與用人單位重新訂立無固定期限勞動合同的，一般不予支持。第三十八條 根據(jù)廣東省目前的司法裁判實踐，用人單位解除或終止勞動合同的賠償金的計算年限自實際用工之日起計算，不再以勞動合同法施行之日為界分段計算。用人單位解除或終止勞動合同的經(jīng)濟補償?shù)挠嬎慊鶖?shù)為勞動者在勞動合同解除或者終止前十二個月的平均工資，不再以勞動合同法施行之日為界分段計算。勞動者月工資高于用人單位所在地上年度職工月平均工資三倍的，經(jīng)濟補償?shù)挠嬎慊鶖?shù)按用人單位所在地上年度職工月平均工資的三倍計算。第三十九條 律師在辦理涉及社保待遇損失的案件時應(yīng)

19、當注意，根據(jù)2014年7月1日施行的廣東省失業(yè)保險條例的規(guī)定，女性失業(yè)人員在領(lǐng)取失業(yè)保險金期間生育的，可以向失業(yè)保險關(guān)系所在地社會保險經(jīng)辦機構(gòu)申請一次性加發(fā)失業(yè)保險金，標準為生育當月本人失業(yè)保險金的三倍。因此，如因用人單位過錯導(dǎo)致女職工無法享受失業(yè)保險待遇的，女職工有權(quán)要求用人單位支付上述規(guī)定中的相關(guān)費用。推薦精選此外，根據(jù)社會保險法第十七條的規(guī)定，參加基本養(yǎng)老保險的個人，因病或者非因工死亡的，其遺屬可以領(lǐng)取喪葬補助金和撫恤金；在未達到法定退休年齡時因病或者非因工致殘完全喪失勞動能力的，可以領(lǐng)取病殘津貼；所需資金從基本養(yǎng)老保險基金中支付。因此，如因用人單位過錯導(dǎo)致勞動者無法享受上述養(yǎng)老保險待遇

20、的，勞動者有權(quán)要求用人單位支付上述規(guī)定中的相關(guān)費用。第四十條 如果律師代理已經(jīng)建立工會的用人單位依照勞動合同法第三十九條、第四十條規(guī)定解除勞動合同但未通知工會，則可能據(jù)此被認定為違法解除勞動合同，但起訴前用人單位已經(jīng)補正有關(guān)程序的除外。第四十一條 律師在代理競業(yè)限制案件時應(yīng)當注意，在競業(yè)限制期限內(nèi)，用人單位有權(quán)隨時單方解除競業(yè)限制協(xié)議，但是勞動者有權(quán)要求用人單位額外支付三個月的競業(yè)限制經(jīng)濟補償。第四十二條 律師在代理競業(yè)限制案件時應(yīng)當注意，在當事人約定了競業(yè)限制和經(jīng)濟補償?shù)那闆r下，只有當用人單位未支付經(jīng)濟補償達到三個月以上時，勞動者才有權(quán)解除競業(yè)限制約定，而且解除前勞動者依然應(yīng)當遵守競業(yè)限制約

21、定。推薦精選第四十三條 在勞動爭議案件中，舉證責任的分配往往對案件結(jié)果存在較大影響，根據(jù)廣東省勞動保障監(jiān)察條例的規(guī)定，用人單位建立的用工管理臺賬應(yīng)當至少保存兩年，職工名冊、錄用登記應(yīng)當至少保存至勞動者離職后兩年，實習(xí)、見習(xí)人員管理臺賬應(yīng)當至少保存至實習(xí)、見習(xí)結(jié)束后兩年。由于用工管理臺賬由用人單位掌握，如律師代理用人單位在仲裁或訴訟中無法對此進行舉證，可能將承擔舉證不能的法律后果。第四十四條 如果用人單位的規(guī)章制度規(guī)定了罰款內(nèi)容并已對勞動者實施罰款，律師在代理用人單位時應(yīng)當注意，該行為有可能被認定為克扣工資，如果勞動者據(jù)此向勞動行政部門投訴，用人單位還可能遭受行政處罰。此外，如勞動者根據(jù)勞動合同

22、法第三十八條的規(guī)定解除勞動合同并主張經(jīng)濟補償，用人單位可能還需支付經(jīng)濟補償。律師在代理勞動者時應(yīng)當注意，除了在仲裁或訴訟中主張用人單位克扣工資之外，還應(yīng)當引導(dǎo)勞動者向勞動行政部門投訴，由勞動行政部門責令限期改正；逾期未改正的，勞動行政部門將按照被罰款或者扣減工資的人數(shù)每人二千元以上五千元以下的標準處以罰款。第四十五條 律師在代理勞動者追索勞動報酬或經(jīng)濟補償時，應(yīng)當引導(dǎo)勞動者先向勞動行政部門投訴，并拿到勞動行政部門出具的限期支付通知書，用人單位逾期不支付的，勞動者要求用人單位按應(yīng)付金額百分之五十以上百分之一百以下的標準加付賠償金才可能得到支持。推薦精選第五章 仲裁階段第一節(jié) 立案第四十六條 律師

23、代理仲裁申請人的，應(yīng)制作仲裁申請書，并在仲裁時效內(nèi)向勞動合同履行地或者用人單位所在地的勞動爭議仲裁委員會提出仲裁申請。第四十七條 仲裁申請書應(yīng)當載明下列事項：（一）勞動者的姓名、性別、年齡、職業(yè)、工作單位和住所，用人單位的名稱、住所和法定代表人或者主要負責人的姓名、職務(wù)；（二）仲裁請求和所根據(jù)的事實、理由；（三）證據(jù)和證據(jù)來源、證人姓名和住所。律師應(yīng)當按照被申請人人數(shù)提交仲裁申請書的副本。第四十八條 律師代理勞動爭議仲裁案件的，應(yīng)當遵守當?shù)赜嘘P(guān)勞動仲裁地域管轄與級別管轄的相關(guān)規(guī)定。第四十九條 律師代理勞動爭議仲裁案件的，應(yīng)當在法定仲裁時效內(nèi)提交仲裁申請；對于因客觀原因?qū)е驴赡艹^仲裁時效的，應(yīng)

24、當向委托人事先進行風(fēng)險提示。第五十條 律師代為起草仲裁申請書后，應(yīng)當交由委托人簽字或者蓋章再遞交勞動爭議仲裁委員會立案，律師應(yīng)盡量避免代替委托人簽署包括申請書、起訴狀等法律文書，授權(quán)委托書必須由委托人親自簽署。推薦精選第五十一條 勞動爭議仲裁委員會收到仲裁申請之日起五日內(nèi)，認為符合受理條件的，應(yīng)當受理，并通知申請人；認為不符合受理條件的，應(yīng)當書面通知申請人不予受理，并說明理由。對勞動爭議仲裁委員會不予受理或者逾期未作出決定的，律師可代理申請人就該勞動爭議事項向人民法院提起訴訟。第二節(jié) 舉證第五十二條 律師代理勞動爭議仲裁案件的，應(yīng)全面搜集與該案有關(guān)、對委托人有利的證據(jù)材料，并列好證據(jù)清單，注明

25、證據(jù)要證明的內(nèi)容，及時向勞動爭議仲裁委員會提交。第五十三條 律師代理勞動爭議仲裁案件的，應(yīng)在勞動爭議仲裁委員會規(guī)定的期限內(nèi)提交證據(jù)，確有客觀原因不能在規(guī)定期限內(nèi)提交的，應(yīng)當提前向勞動爭議仲裁委員會說明并申請延期。第五十四條 勞動者無法提供由用人單位掌握管理的與仲裁請求有關(guān)的證據(jù)，仲裁庭可以要求用人單位在指定期限內(nèi)提供。用人單位在指定期限內(nèi)不提供的，應(yīng)當承擔不利后果。法律法規(guī)或地方政策另有規(guī)定除外。第五十五條 律師代理勞動者提出仲裁的，涉及經(jīng)濟補償、賠償金、加班工資等請求事項的，應(yīng)當分項列出詳細的計算清單，與證據(jù)材料一并提交，以便于仲裁員的審理。第五十六條 律師代理勞動者追索加班工資的，應(yīng)當就加

26、班事實的存在承擔舉證責任。在勞動者已對加班事實的存在進行舉證的情況下，用人單位否認有加班的，用人單位應(yīng)對勞動者未加班的事實負舉證責任。勞動者有證據(jù)證明用人單位掌握加班事實存在的證據(jù)，用人單位不提供的，由用人單位承擔不利后果。但兩年以前的加班事實由勞動者承擔舉證責任。推薦精選第三節(jié) 開庭第五十七條 律師代理勞動爭議案件，應(yīng)在開庭前做好充分準備，起草答辯狀，列出質(zhì)證意見，研究庭審可能的辯論焦點，查找本案涉及的法律法規(guī)。第五十八條 律師在收到仲裁員名單后，發(fā)現(xiàn)仲裁員有下列情形之一，應(yīng)當代理委托人以書面方式提出回避申請：（一）是本案當事人或者當事人、代理人的近親屬的；（二）與本案有利害關(guān)系的；（三）與

27、本案當事人、代理人有其他關(guān)系，可能影響公正裁決的；（四）私自會見當事人、代理人，或者接受當事人、代理人的請客送禮的。第五十九條 律師接到勞動爭議仲裁委員會的開庭通知、舉證通知等材料后，應(yīng)當及時通知委托人并征詢其是否出庭參加仲裁的意見，依時參加仲裁。案件開庭日期如與其他案件已經(jīng)安排在先的開庭日期沖突的，律師應(yīng)當向勞動爭議仲裁委員會申請延期，如延期不成的，應(yīng)與委托人協(xié)商更換代理人或解除合同。第六十條 律師在開庭前發(fā)現(xiàn)尚有請求事項未能主張的，應(yīng)當在開庭前根據(jù)舉證通知書等向勞動爭議仲裁委員會申請增加請求，勞動爭議仲裁委員會未能準許增加，如與原請求事項具有不可分性的，可在一審起訴時增加，如與原請求事項具

28、有可分性的，應(yīng)另行提出仲裁申請。推薦精選第六十一條 律師可以根據(jù)具體情況，建議委托人參加或不參加庭審，如委托人參加庭審的，律師應(yīng)在開庭前提醒委托人攜帶身份證件并準時到庭。當事人之外的其他仲裁或訴訟參與人參加庭審的，部分勞動爭議仲裁委員會和法院可能需要提前提交書面旁聽申請，律師應(yīng)提前與勞動爭議仲裁委員會或法院聯(lián)系辦理相關(guān)旁聽手續(xù)。第六十二條 在勞動爭議仲裁委員會開庭審理前，律師應(yīng)與委托人充分交換意見，分析案情，核對證據(jù)，說明舉證責任，明確請求事項，以便雙方在庭審時相互配合。第六十三條 律師在開庭前應(yīng)征求委托人是否調(diào)解的意見，如同意調(diào)解應(yīng)商討可以接受的調(diào)解方案。第六十四條 如需要申請證人出庭作證，

29、律師應(yīng)在開庭前根據(jù)舉證通知書等將證人的姓名、身份、工作單位或住所、聯(lián)系電話以及與本案的關(guān)系等情況形成書面申請告知勞動爭議仲裁委員會，并聯(lián)系好證人，明確要作證的內(nèi)容，告知開庭時間和場所，提醒攜帶身份證件。第六十五條 律師在庭審質(zhì)證時，應(yīng)當結(jié)合證據(jù)是否超過舉證期限及證據(jù)的真實性、合法性、關(guān)聯(lián)性發(fā)表意見。律師應(yīng)注意：即使認為對方所舉證據(jù)超過舉證期限，律師仍應(yīng)對證據(jù)發(fā)表看法并聲明不視為同意質(zhì)證。推薦精選第六十六條 律師在庭審時，如涉及案件對委托人有利的事實而庭審沒有查明的，可以通過向?qū)Ψ桨l(fā)問或補充陳述的方式向仲裁庭進行闡明。第六十七條 律師在庭審過程中，應(yīng)當尊重仲裁員、對方當事人及其代理人，僅針對證據(jù)

30、及案情進行陳述，并盡量保持專業(yè)的姿態(tài)和語速，切忌嘩眾取寵，夸夸其談，不得使用過激語言，更不得對對方當事人、代理人甚至仲裁員進行人身攻擊。第六十八條 律師對庭審筆錄應(yīng)當仔細核對，對記錄錯誤或少記、漏記的，應(yīng)立即提出補正并在旁邊簽名，同時在筆錄后面簽署日期和留下聯(lián)系電話。第六十九條 律師收到勞動爭議仲裁委員會的裁決文書后，應(yīng)當及時當面或按約定的地址及方式向委托人送達。對于委托人享有起訴權(quán)的仲裁裁決，應(yīng)征詢委托人是否起訴并提醒起訴的期限，送達回證應(yīng)妥善保管并在結(jié)案后歸檔。第六章 訴訟階段第七十條 根據(jù)勞動爭議調(diào)解仲裁法的規(guī)定以及廣東省目前的司法裁判實踐，下列勞動爭議中，對用人單位實行終局裁決，裁決書

31、自作出之日起發(fā)生法律效力：（一）追索勞動報酬、經(jīng)濟補償或者賠償金，其仲裁請求涉及數(shù)項，分項計算數(shù)額不超過當?shù)卦伦畹凸べY標準十二個月金額的爭議；推薦精選（二）因執(zhí)行國家的勞動標準在工作時間、休息休假、社會保險等方面發(fā)生的爭議。前述第（二）項所稱“社會保險”爭議是指以下勞動爭議： 1.勞動者與用人單位因養(yǎng)老保險繳費年限發(fā)生的爭議； 2.勞動者以用人單位未為其繳納社會保險費導(dǎo)致其損失為由，要求用人單位支付工傷、失業(yè)、生育、醫(yī)療待遇和賠償金的； 3.勞動者以用人單位降低其繳納社會保險費的工資標準導(dǎo)致其損失為由，要求用人單位承擔工傷待遇損失的；4.除以上情形外，勞動者請求用人單位支付工傷保險待遇的。勞動

32、者對上述仲裁裁決不服的，可以自收到仲裁裁決書之日起十五日內(nèi)向人民法院提起訴訟。第七十一條 勞動爭議仲裁委員會作出的同一仲裁裁決同時包含終局裁決事項和非終局裁決事項，當事人不服該仲裁裁決向人民法院提起訴訟的，應(yīng)當按照非終局裁決處理。第七十二條 仲裁裁決的類型以仲裁裁決書確定為準。仲裁裁決書未載明該裁決為終局裁決或非終局裁決，用人單位不服該仲裁裁決向基層人民法院提起訴訟的，應(yīng)當按照以下情形分別處理：（一）經(jīng)審查認為該仲裁裁決為非終局裁決的，基層人民法院應(yīng)予受理；（二）經(jīng)審查認為該仲裁裁決為終局裁決的，基層人民法院不予受理，但應(yīng)告知用人單位可以自收到不予受理裁定書之日起三十日內(nèi)向勞動爭議仲裁委員會所

33、在地的中級人民法院申請撤銷該仲裁裁決；已經(jīng)受理的，裁定駁回起訴。推薦精選第七十三條 勞動者和用人單位均不服勞動爭議仲裁委員會的同一裁決，向同一人民法院起訴的，人民法院應(yīng)當并案審理，雙方當事人互為原告和被告。在訴訟過程中，一方當事人撤訴的，人民法院應(yīng)當根據(jù)另一方當事人的訴訟請求繼續(xù)審理。當事人雙方就同一仲裁裁決分別向用人單位所在地和勞動合同履行地等有管轄權(quán)的人民法院起訴的，后受理的人民法院應(yīng)當將案件移送至先受理的人民法院。第七十四條 根據(jù)勞動爭議調(diào)解仲裁法第二十九條的規(guī)定，委托人申請仲裁的，如果勞動爭議仲裁委員會不予受理或者逾期未作出決定的，申請人可以就該勞動爭議事項向人民法院提起訴訟。根據(jù)廣東

34、省目前的司法裁判實踐，律師代理委托人以勞動爭議仲裁委員會不予受理為由起訴的，應(yīng)當分別提交勞動爭議仲裁委員會出具的已接受其申請材料的憑證及尚未受理的證明；以勞動爭議仲裁委員會逾期未作出決定為由起訴的，應(yīng)出具受理通知書及尚未裁決的證明，且不存在鑒定、延誤送達、移送管轄、案件排期及等待工傷復(fù)議、訴訟、評殘結(jié)論等中止事由的，人民法院才予以受理。第七十五條 律師接到一審法院的開庭通知、舉證通知等材料后，應(yīng)當及時通知委托人并征詢其是否出庭參加訴訟的意見，依時參加訴訟。推薦精選第七十六條 律師辦理勞動爭議一審案件，應(yīng)當重新編制證據(jù)清單，在規(guī)定的舉證期限內(nèi)提交證據(jù)。在仲裁階段無正當理由未提交或拒不提交的證據(jù)，

35、在一審階段首次提交且不能說明正當理由的，法院可能不予采納。第七十七條 根據(jù)2012年修訂的民事訴訟法第一百條的規(guī)定：“人民法院對于可能因當事人一方的行為或者其他原因，使判決難以執(zhí)行或者造成當事人損害的案件，根據(jù)對方當事人的申請，可以裁定對其財產(chǎn)進行保全、責令其作出一定行為或者禁止其作出一定行為；當事人沒有提出申請的，人民法院在必要時也可以裁定采取保全措施。”因此，律師代理勞動爭議案件時可以根據(jù)案件需要，依法申請保全措施。第七十八條 根據(jù)2012年修訂的民事訴訟法第一百六十二條的規(guī)定，基層人民法院和它派出的法庭審理事實清楚、權(quán)利義務(wù)關(guān)系明確、爭議不大的簡單的民事案件，標的額為各省、自治區(qū)、直轄市

36、上年度就業(yè)人員年平均工資百分之三十以下的，實行一審終審。因此，律師代理勞動爭議案件時應(yīng)當注意并提醒當事人，除了仲裁階段可能出現(xiàn)“一裁終局”裁決之外，一審階段還可能出現(xiàn)“一審終審”判決。第七十九條 律師應(yīng)于一審判決后認真研究、分析原審判決，并公正、客觀地向委托人做好解釋或說明工作，仔細了解委托人上訴的目的等，同時要告知一審判決書簽收的具體時間及上訴的最后期限，在將一審判決書轉(zhuǎn)交當事人時應(yīng)讓當事人簽收。推薦精選第八十條 若律師認為原審法院的事實認定清楚、法律適用正確且程序合法等，但委托人仍堅持提起二審訴訟的，律師應(yīng)當慎重考慮是否接受委托人的委托承辦二審訴訟業(yè)務(wù)。第八十一條 律師接受二審委托后應(yīng)將上

37、訴狀交由委托人簽章確認，告知其二審訴訟風(fēng)險及證據(jù)規(guī)則等，并制作談話筆錄以附卷備查。第八十二條 律師辦理完畢上訴手續(xù)后應(yīng)當告知委托人受托事務(wù)的進展情況。第八十三條 律師接到二審法院的開庭通知后應(yīng)當及時通知委托人并征詢其是否出庭參加訴訟的意見，依時參加訴訟。第八十四條 在二審?fù)忂^程中，律師應(yīng)當尊重事實以維護委托人的合法權(quán)益，避免使用過激或不實語言激化雙方當事人之間的矛盾，并爭取在法官主持下促成調(diào)解。第八十五條 律師于二審判決前應(yīng)經(jīng)常與委托人溝通并通報二審案件的進展情況。二審判決后，律師應(yīng)將判決書及時送達給委托人并就判決書所確定的義務(wù)的履行方法等向委托人進行說明，同時注重與委托人溝通、解釋工作，努

38、力做好委托人的服判工作，以維護法律的尊嚴等。若二審判決確有不妥之處，律師應(yīng)當告知委托人依法申請再審或向人民檢察院提出申訴，同時要告知二審判決書簽收的具體時間及提起再審的最后期限，在將二審判決書轉(zhuǎn)交當事人時應(yīng)讓當事人簽收。推薦精選第八十六條 本章未規(guī)定的其他事項，可參照第五章的相關(guān)規(guī)定。第七章 調(diào)解第八十七條 律師參與勞動爭議的調(diào)解工作時應(yīng)當堅持如下原則：（一）恪守律師執(zhí)業(yè)道德及執(zhí)業(yè)紀律；（二）尊重歷史和現(xiàn)實，維護勞資雙方的合法權(quán)益；（三）及時迅速處理，防止久拖不決導(dǎo)致事態(tài)惡化；（四）注意雙方的動向及情緒變化等，對涉及社會穩(wěn)定事件，應(yīng)當及時向所在的律師事務(wù)所或相關(guān)部門通報情況。第八十八條 發(fā)生勞

39、動爭議，律師可以于受托后建議委托人向下列調(diào)解組織申請調(diào)解：（一）用人單位的勞動爭議調(diào)解委員會；（二）依法設(shè)立的基層人民調(diào)解組織；（三）用人單位所在地或勞動合同履行地的鄉(xiāng)鎮(zhèn)、街道設(shè)立的具有勞動爭議調(diào)解職能的組織。第八十九條 律師代理委托人參與調(diào)解的，應(yīng)當要求委托人簽署特別授權(quán)書，注明委托事項、受托權(quán)限等，對最終達成的調(diào)解方案，律師在代為簽署前仍應(yīng)要求委托人書面確認。第九十條 律師接受委托后申請勞動爭議調(diào)解的，應(yīng)當以書面形式申請，并于調(diào)解申請書中說明申請人基本情況、申請調(diào)解的爭議事項、理由和時間。推薦精選第九十一條 經(jīng)調(diào)解達成協(xié)議的，調(diào)解組織應(yīng)當制作調(diào)解協(xié)議書。調(diào)解協(xié)議書由雙方當事人簽名或者蓋章，

40、經(jīng)調(diào)解員簽名并加蓋調(diào)解組織印章后生效，對雙方當事人均具有約束力，當事人應(yīng)當履行。第九十二條 達成調(diào)解協(xié)議后，一方當事人在協(xié)議約定期限內(nèi)不履行調(diào)解協(xié)議的，律師應(yīng)及時或告知當事人依法申請仲裁。因支付拖欠勞動報酬、工傷醫(yī)療費、經(jīng)濟補償或者賠償金事項達成調(diào)解協(xié)議，用人單位在協(xié)議約定期限內(nèi)不履行的，律師應(yīng)告知當事人可以持調(diào)解協(xié)議書依法向人民法院申請支付令，同時告知支付令的法律后果。第九十三條 自勞動爭議調(diào)解組織收到調(diào)解申請之日起十五日內(nèi)未達成調(diào)解協(xié)議的，律師應(yīng)告知委托人可以直接依法申請仲裁，或接受委托后代為辦理仲裁申請手續(xù)。第九十四條 當事人在人民調(diào)解委員會主持下僅就給付義務(wù)達成的調(diào)解協(xié)議，雙方認為有必要的，可以共同向人民調(diào)解委員會所在地的基層人民法院申請司法確認。第八章 執(zhí)行第九十五條 勞動爭議案件的裁判生效后，義務(wù)人未依法履行裁判的，律師可以接受權(quán)利人的委托，代為申請強制執(zhí)行，并積極向執(zhí)行機構(gòu)提供被執(zhí)行人的財產(chǎn)線索，或配合其開展調(diào)查、執(zhí)行工作。推薦精選律師應(yīng)當及時將執(zhí)行案件的立案及執(zhí)行工作進展情況告知委托人。第九十六條 勞動爭議仲裁委員會在其終案裁決做出前裁決用人單位預(yù)先支付勞動者工資、