上市公司重大資產(chǎn)重組管理辦法新舊法規(guī)對比-20160622

1、重組管理辦法新舊法規(guī)對比一、起草背景非上市公司反向收購上市公司，市場俗稱“借殼”上市（以下規(guī)范統(tǒng)稱重組上市），是上市公司并購重組的重要交易類型，市場影響大，投資者關注度高。為強化對重組上市的監(jiān)管，2011 年 8 月，上市公司重大資產(chǎn)重組管理辦法（證監(jiān)會令第 73 號，以下簡稱重組辦法）首次明確了從嚴監(jiān)管重組上市的政策，要求與 IPO趨同。2013 年 11 月，我會進一步規(guī)定了“與 IPO 標準等同”的監(jiān)管要求。根據(jù)現(xiàn)行規(guī)定，一般理解為，判斷是否構成借殼需同時滿足兩個要件：一是上市公司發(fā)生“控制權變更”，二是上市公司“向收購人及其關聯(lián)人購買資產(chǎn)總額占比超過100%”。實踐證明，我會出臺上述規(guī)

2、定，市場總體反應良好，普遍認為嚴格監(jiān)管有助于規(guī)范市場、遏制內幕交易等伴生的違法行為。但隨著并購市場的發(fā)展，新的交易模式不斷出現(xiàn)，規(guī)避監(jiān)管套利的現(xiàn)象也有所增加，需要進一步完善上市公司并購重組監(jiān)管政策，優(yōu)化對重組上市的監(jiān)管，維護市場正常秩序。鑒此，我會經(jīng)充分研究、評估，并參考境外成熟市場監(jiān)管經(jīng)驗，對重組辦法進行了修改。二、主要修改內容2016年6月17日，證監(jiān)會就修訂上市公司重大資產(chǎn)重組管理辦法（下稱辦法）向社會公開征求意見，此次修訂從認定標準、監(jiān)管配套、中介機構責任等三方面對重組上市行為（下稱“借殼上市”）提出了十分嚴格的監(jiān)管要求。并購重組監(jiān)管政策，優(yōu)化對重組上市的監(jiān)管，維護市場正常秩序。鑒此，

3、我會經(jīng)充分研究、評估，并參考境外成熟市場監(jiān)管經(jīng)驗，對重組辦法進行了修改。此次修訂主要涉及辦法中的五個條款，著重體現(xiàn)了三方面的內容。具體而言：（一）完善重組上市認定標準一是目前界定重組上市交易規(guī)模僅有資產(chǎn)總額一個判斷指標，容易規(guī)避。本次修改完善了交易規(guī)模的判斷指標。對于所購買資產(chǎn)的規(guī)模，從原有的資產(chǎn)總額單項指標調整為資產(chǎn)總額、資產(chǎn)凈額、營業(yè)收入、凈利潤、股份等五個指標，只要其中任一達到100%，就認定符合交易規(guī)模要件;除量化指標外，還增設了主營業(yè)務根本變化的特殊指標。二是為了進一步明確“控制權變更”的判斷標準，遏制規(guī)避套利，修改后的重組辦法參照成熟市場經(jīng)驗，主要從“股本比例”、“董事會構成”、“

4、管理層控制”三個維度完善控制權變更的認定標準。三是將首次累計原則的累計期限定為60 個月，以明確市場預期、增強可操作性。（二）進一步遏制重組上市的套利空間一是為遏制收購人及其關聯(lián)人在重組上市的同時，獲取高額融資牟利，提高對重組方的實力要求，修改后的重組辦法取消了重組上市的配套融資。二是為限制原控股股東、新進小股東通過重組上市套現(xiàn)退出，督促其關注重組資產(chǎn)質量，形成新老股東相互約束的市場化機制，本次重組辦法修改相應延長了相關股東的股份鎖定期。對原控股股東與新進入的控股股東一致要求鎖定36 個月，其他新進入的股東從目前的12 個月延長到24個月。三是為強化對違法或失信公司的約束，修改后的重組辦法要求

5、，擬重組上市的，上市公司、控股股東、實際控制人不存在因涉嫌犯罪正被司法機關立案偵查或涉嫌違法違規(guī)被中國證監(jiān)會立案調查的情形，或者涉嫌犯罪或違法違規(guī)的行為終止已滿36 個月，且最近12 個月內未受到證券交易所公開譴責，不存在其他重大失信行為。（三）增加對規(guī)避重組上市的追責條款為防范新類型的規(guī)避手法，本次重組辦法修改，著重細化了對規(guī)避重組上市審核的追責要求。其中，交易尚未完成的，中國證監(jiān)會責令上市公司補充披露相關信息、暫停交易并按照規(guī)定報送申請文件；交易已經(jīng)完成的，可以處以警告、罰款，并對有關責任人員采取市場禁入的措施。構成犯罪的，依法移送司法機關。辦法修訂稿的征求意見期為1個月，意見反饋截止時間

6、為2016年7月17日，正式實施時，針對正在進行當中借殼上市將采取“新老劃斷”的做法，作出過渡期安排。以辦法修訂后正式實施為限，方案在實施前已經(jīng)通過股東大會表決的，仍按照原辦法執(zhí)行，到期尚未通過股東大會的，按照新辦法執(zhí)行。三、具體新舊條款對比（一）第十三條l 舊條款自控制權發(fā)生變更之日起，上市公司向收購人及其關聯(lián)人購買的資產(chǎn)總額，占上市公司控制權發(fā)生變更的前一個會計年度經(jīng)審計的合并財務會計報告期末資產(chǎn)總額的比例達到100%以上的，除符合本辦法第十一條、第四十三條規(guī)定的要求外，主板（含中小企業(yè)板）上市公司購買的資產(chǎn)對應的經(jīng)營實體應當是股份有限公司或者有限責任公司，且符合首次公開發(fā)行股票并上市管理

7、辦法（證監(jiān)會令第32號）規(guī)定的其他發(fā)行條件；上市公司購買的資產(chǎn)屬于金融、創(chuàng)業(yè)投資等特定行業(yè)的，由中國證監(jiān)會另行規(guī)定。創(chuàng)業(yè)板上市公司不得實施前款規(guī)定的交易行為。 新條款上市公司自控制權發(fā)生變更之日起60個月內，向收購人及其關聯(lián)人購買資產(chǎn)進行重大資產(chǎn)重組，導致上市公司發(fā)生以下根本變化情形之一的，應當按照本辦法的規(guī)定報經(jīng)中國證監(jiān)會核準：（一）購買的資產(chǎn)總額占上市公司控制權發(fā)生變更的前一個會計年度經(jīng)審計的合并財務報告期末資產(chǎn)總額的比例達到 100%以上；（二）購買的資產(chǎn)在最近一個會計年度所產(chǎn)生的營業(yè)收入占控制權發(fā)生變更的前一個會計年度經(jīng)審計的合并財務會計報告營業(yè)收入的比例達到 100%以上；（三）購買

8、的資產(chǎn)在最近一個會計年度所產(chǎn)生的凈利潤占控制權發(fā)生變更的前一個會計年度經(jīng)審計的合并財務會計報告的凈利潤的比例達到 100%以上；（四）購買的資產(chǎn)凈額占控制權發(fā)生變更的前一個會計年度經(jīng)審計的合并財務會計報告資產(chǎn)凈額的比例達到 100%以上；（五）為購買資產(chǎn)發(fā)行的股份占上市公司首次向收購人及其關聯(lián)人購買資產(chǎn)的董事會決議前一個交易日的股份的比例達到100%以上；（六）上市公司向收購人及其關聯(lián)人購買資產(chǎn)雖未達到本款第（一）至第（五）項標準，但可能導致上市公司主營業(yè)務發(fā)生根本變化；（七）中國證監(jiān)會認定的其他情形。上市公司實施前款規(guī)定的重大資產(chǎn)重組，應當符合下列規(guī)定：（一）符合本辦法第十一條、第四十三條規(guī)

9、定的要求；（二）上市公司購買的資產(chǎn)對應的經(jīng)營實體應當是股份有限公司或者有限責任公司，且符合首次公開發(fā)行股票并上市管理辦法規(guī)定的其他發(fā)行條件；（三）上市公司及其控股股東、實際控制人不存在因涉嫌犯罪正被司法機關立案偵查或涉嫌違法違規(guī)被中國證監(jiān)會立案調查的情形，或者涉嫌犯罪或違法違規(guī)的行為終止已滿 36 個月；上市公司及其控股股東、實際控制人最近 12 個月內未受到證券交易所公開譴責，不存在其他重大失信行為；（四）本次重大資產(chǎn)重組不存在中國證監(jiān)會認定的可能損害投資者合法權益，或者違背公開、公平、公正原則的其他情形。上市公司通過發(fā)行股份購買資產(chǎn)進行重大資產(chǎn)重組的，適用證券法和中國證監(jiān)會的相關規(guī)定。本條

10、第一款所稱控制權，按照上市公司收購管理辦法第八十四條的規(guī)定進行認定。上市公司股權分散，董事、高級管理人員可以支配公司重大的財務和經(jīng)營決策的，視為具有上市公司控制權。創(chuàng)業(yè)板上市公司自控制權發(fā)生變更之日起，向收購人及其關聯(lián)人購買資產(chǎn)，不得導致本條第一款規(guī)定的任一情形。上市公司自控制權發(fā)生變更之日起，向收購人及其關聯(lián)人購買的資產(chǎn)屬于金融、創(chuàng)業(yè)投資等特定行業(yè)的，由中國證監(jiān)會另行規(guī)定。（二）第十四條第一款第一項計算本辦法第十二條、第十三條規(guī)定的比例時，應當遵守下列規(guī)定：l 舊條款（一）購買的資產(chǎn)為股權的，其資產(chǎn)總額以被投資企業(yè)的資產(chǎn)總額與該項投資所占股權比例的乘積和成交金額二者中的較高者為準，營業(yè)收入以

11、被投資企業(yè)的營業(yè)收入與該項投資所占股權比例的乘積為準，資產(chǎn)凈額以被投資企業(yè)的凈資產(chǎn)額與該項投資所占股權比例的乘積和成交金額二者中的較高者為準；出售的資產(chǎn)為股權的，其資產(chǎn)總額、營業(yè)收入以及資產(chǎn)凈額分別以被投資企業(yè)的資產(chǎn)總額、營業(yè)收入以及凈資產(chǎn)額與該項投資所占股權比例的乘積為準。購買股權導致上市公司取得被投資企業(yè)控股權的，其資產(chǎn)總額以被投資企業(yè)的資產(chǎn)總額和成交金額二者中的較高者為準，營業(yè)收入以被投資企業(yè)的營業(yè)收入為準，資產(chǎn)凈額以被投資企業(yè)的凈資產(chǎn)額和成交金額二者中的較高者為準；出售股權導致上市公司喪失被投資企業(yè)控股權的，其資產(chǎn)總額、營業(yè)收入以及資產(chǎn)凈額分別以被投資企業(yè)的資產(chǎn)總額、營業(yè)收入以及凈資產(chǎn)

12、額為準。 新條款（一）購買的資產(chǎn)為股權的，其資產(chǎn)總額以被投資企業(yè)的資產(chǎn)總額與該項投資所占股權比例的乘積和成交金額二者中的較高者為準，營業(yè)收入以被投資企業(yè)的營業(yè)收入與該項投資所占股權比例的乘積為準，資產(chǎn)凈額以被投資企業(yè)的凈資產(chǎn)額與該項投資所占股權比例的乘積和成交金額二者中的較高者為準；出售的資產(chǎn)為股權的，其資產(chǎn)總額、營業(yè)收入以及資產(chǎn)凈額分別以被投資企業(yè)的資產(chǎn)總額、營業(yè)收入以及凈資產(chǎn)額與該項投資所占股權比例的乘積為準。購買股權導致上市公司取得被投資企業(yè)控股權的，其資產(chǎn)總額以被投資企業(yè)的資產(chǎn)總額和成交金額二者中的較高者為準，營業(yè)收入以被投資企業(yè)的營業(yè)收入為準，凈利潤以被投資企業(yè)扣除非經(jīng)常性損益前后的

13、凈利潤的較高者為準，資產(chǎn)凈額以被投資企業(yè)的凈資產(chǎn)額和成交金額二者中的較高者為準；出售股權導致上市公司喪失被投資企業(yè)控股權的，其資產(chǎn)總額、營業(yè)收入以及資產(chǎn)凈額分別以被投資企業(yè)的資產(chǎn)總額、營業(yè)收入以及凈資產(chǎn)額為準。（三）第四十四條第一款l 舊條款上市公司發(fā)行股份購買資產(chǎn)的，可以同時募集部分配套資金，其定價方式按照現(xiàn)行相關規(guī)定辦理。 新條款上市公司發(fā)行股份購買資產(chǎn)，除屬于本辦法第十三條規(guī)定的交易情形外，可以同時募集部分配套資金，其定價方式按照現(xiàn)行相關規(guī)定辦理。（四）第四十六條增加一款，作為第二款l 舊法規(guī)特定對象以資產(chǎn)認購而取得的上市公司股份，自股份發(fā)行結束之日起12個月內不得轉讓；屬于下列情形之一

14、的，36個月內不得轉讓：（一）特定對象為上市公司控股股東、實際控制人或者其控制的關聯(lián)人；（二）特定對象通過認購本次發(fā)行的股份取得上市公司的實際控制權；（三）特定對象取得本次發(fā)行的股份時，對其用于認購股份的資產(chǎn)持續(xù)擁有權益的時間不足12個月。 新法規(guī)特定對象以資產(chǎn)認購而取得的上市公司股份，自股份發(fā)行結束之日起12 個月內不得轉讓；屬于下列情形之一的，36 個月內不得轉讓：（一）特定對象為上市公司控股股東、實際控制人或者其控制的關聯(lián)人；（二）特定對象通過認購本次發(fā)行的股份取得上市公司的實際控制權；（三）特定對象取得本次發(fā)行的股份時，對其用于認購股份的資產(chǎn)持續(xù)擁有權益的時間不足12 個月。屬于本辦法

15、第十三條規(guī)定的交易情形的，上市公司原控股股東、實際控制人及其控制的關聯(lián)人應當公開承諾，在本次交易完成后36個月內不轉讓其在該上市公司中擁有權益的股份；除收購人及其關聯(lián)人以外的特定對象應當公開承諾，其以資產(chǎn)認購而取得的上市公司股份自股份發(fā)行結束之日起24個月內不得轉讓。（五）第五十三條增加一款，作為第二款l 舊法規(guī)未依照本辦法的規(guī)定履行相關義務或者程序，擅自實施重大資產(chǎn)重組的，由中國證監(jiān)會責令改正，并可以采取監(jiān)管談話、出具警示函等監(jiān)管措施；情節(jié)嚴重的，可以責令暫?；蛘呓K止重組活動，處以警告、罰款，并可以對有關責任人員采取市場禁入的措施。上市公司重大資產(chǎn)重組因定價顯失公允、不正當利益輸送等問題損害

16、上市公司、投資者合法權益的，由中國證監(jiān)會責令改正，并可以采取監(jiān)管談話、出具警示函等監(jiān)管措施；情節(jié)嚴重的，可以責令暫?；蛘呓K止重組活動，處以警告、罰款，并可以對有關責任人員采取市場禁入的措施。 新法規(guī)未依照本辦法的規(guī)定履行相關義務或者程序，擅自實施重大資產(chǎn)重組的，由中國證監(jiān)會責令改正，并可以采取監(jiān)管談話、出具警示函等監(jiān)管措施；情節(jié)嚴重的，可以責令暫?；蛘呓K止重組活動，處以警告、罰款，并可以對有關責任人員采取市場禁入的措施。未經(jīng)中國證監(jiān)會核準擅自實施本辦法第十三條第一款規(guī)定的重大資產(chǎn)重組，或者規(guī)避本辦法第十三條規(guī)定，交易尚未完成的，中國證監(jiān)會責令上市公司補充披露相關信息、暫停交易并按照本辦法第十三

17、條的規(guī)定報送申請文件；交易已經(jīng)完成的，可以處以警告、罰款，并對有關責任人員采取市場禁入的措施。構成犯罪的，依法移送司法機關。上市公司重大資產(chǎn)重組因定價顯失公允、不正當利益輸送等問題損害上市公司、投資者合法權益的，由中國證監(jiān)會責令改正，并可以采取監(jiān)管談話、出具警示函等監(jiān)管措施；情節(jié)嚴重的，可以責令暫?；蛘呓K止重組活動，處以警告、罰款，并可以對有關責任人員采取市場禁入的措施。四、相關問題與解答（一）關于上市公司發(fā)行股份購買資產(chǎn)同時募集配套資金的相關問題與解答上市公司重大資產(chǎn)重組管理辦法第四十四條規(guī)定：“上市公司發(fā)行股份購買資產(chǎn)的，可以同時募集部分配套資金”。上市公司發(fā)行股份購買資產(chǎn)同時募集配套資金

18、的，有哪些注意事項？ 1、第十四條、第四十四條的適用意見證券期貨法律適用意見第12號規(guī)定“上市公司發(fā)行股份購買資產(chǎn)同時募集的部分配套資金，所配套資金比例不超過擬購買資產(chǎn)交易價格100%的，一并由并購重組審核委員會予以審核”。其中，擬購買資產(chǎn)交易價格怎么計算？ 答：“擬購買資產(chǎn)交易價格”指本次交易中以發(fā)行股份方式購買資產(chǎn)的交易價格，但不包括交易對方在本次交易停牌前六個月內及停牌期間以現(xiàn)金增資入股標的資產(chǎn)部分對應的交易價格。 2、上市公司控股股東、實際控制人及其一致行動人通過認購募集配套資金或取得標的資產(chǎn)權益鞏固控制權的，有何監(jiān)管要求？ 答：在認定是否構成上市公司重大資產(chǎn)重組辦法第十三條規(guī)定的交易情形時，上市公司控股股東、實際控制人及其一致行動人擬認購募集配套資金的，相應股份在認定控制權是否變更時剔除計算。上市公司控股股東、實際控制人及其一致行動人在本次交易停牌前六個月內及停牌期間取得標的資產(chǎn)權益的，以該部分權益認購的上市公司股份，按前述計算方法予以剔除。 3. 募集配套資金的用途有何要求？答：考慮到募集資金的配套性，所募資金僅可用于：支付本次并購交易中的現(xiàn)金對價；支付本次并購交易稅費、人員安置費用等并購整合費用；投入標的資產(chǎn)在建項目建設。募集配套資金不能用于補充上市公司和標的資產(chǎn)流動資金、償還債務。本問答發(fā)布前已經(jīng)受理的并購重組項目，不適用本問答。此前公布的問題解答口徑