物流法律法規(guī)

1、物流法律法規(guī) 公司法及公司投融資案例研討課新聞鏈接： 國(guó)務(wù)院關(guān)于鼓勵(lì)和引導(dǎo)民間投資健康發(fā)展的若干意見（新 36 條） 六、鼓勵(lì)和引導(dǎo)民間資本進(jìn)入商貿(mào)流通領(lǐng)域十九）鼓勵(lì)民間資本進(jìn)入商品批發(fā)零售、現(xiàn)代物流領(lǐng)域。支持民 營(yíng)批發(fā)、零售企業(yè)發(fā)展，鼓勵(lì)民間資本投資連鎖經(jīng)營(yíng)、電子商務(wù)等新 型流通業(yè)態(tài)。 引導(dǎo)民間資本投資第三方物流服務(wù)領(lǐng)域， 為民營(yíng)物流企 業(yè)承接傳統(tǒng)制造業(yè)、 商貿(mào)業(yè)的物流業(yè)務(wù)外包創(chuàng)造條件， 支持中小型民 營(yíng)商貿(mào)流通企業(yè)協(xié)作發(fā)展共同配送。 加快物流業(yè)管理體制改革， 鼓勵(lì) 物流基礎(chǔ)設(shè)施的資源整合和充分利用， 促進(jìn)物流企業(yè)網(wǎng)絡(luò)化經(jīng)營(yíng)， 搭 建便捷高效的融資平臺(tái)，創(chuàng)造公平、規(guī)范的市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)環(huán)境，推進(jìn)物流

2、 服務(wù)的社會(huì)化和資源利用的市場(chǎng)化。案例 1 有限責(zé)任公司股東對(duì)公司債務(wù)是否負(fù)連帶清償責(zé)任法律案例評(píng)析 案情簡(jiǎn)介2005年3月，A公司與B公司共同出資組建榮云軸承有限公司，同年 5月公司成立。2007年7月，榮云公司與C鋼鐵公司簽訂了一份鋼材 購(gòu)買合同。合同約定，C公司向榮云公司出售鋼材，價(jià)格總計(jì) 375萬(wàn) 元，應(yīng)于 2008年 4 月向榮云公司交貨；在交付鋼材的同時(shí)，榮云公 司向C公司支付貨款。2008年4月，C公司按約將貨物運(yùn)送至榮云公 司制定交貨地點(diǎn)， 并要求榮云公司同時(shí)支付貨款。 但此時(shí)榮云公司由 于管理不善等原因， 已經(jīng)造成嚴(yán)重虧損， 無(wú)充足現(xiàn)金支付 C 公司的貨 款，因此榮云公司向C

3、公司表示其目前無(wú)力支付上述貨款。由于， 榮 云公司無(wú)法同時(shí)履行合同， C 公司本想將所有鋼材重新裝回，而不向 榮云公司交付。但考慮到榮云公司的股東 A 公司系信譽(yù)良好的知名企 業(yè)，遂同意將鋼材先交付榮云公司生產(chǎn)。此后，榮云公司一直無(wú)力償 還其所欠的375萬(wàn)元債務(wù)，C公司在多次催討未果的情況下，將榮云 公司與A公司列為共同被告向法院起訴，要求清償上述欠款。法院立 案審查后不予受理，并建議 C 公司只將榮云公司列為被告后再行起 訴。問(wèn)題： 有限責(zé)任公司的股東是否在其出資之外對(duì)公司的債務(wù)承擔(dān)連帶清償 責(zé)任？ 法理分析： 所謂有限責(zé)任公司， 是指依法設(shè)立的， 由不超過(guò)一定人數(shù)的股東出資 組成，每個(gè)股東

4、以其所認(rèn)繳的出資額為限對(duì)公司承擔(dān)責(zé)任， 公司以其 全部資產(chǎn)對(duì)公司的債務(wù)承擔(dān)責(zé)任的企業(yè)法人。 從上述定義中， 我們可 以看到“股東以其所認(rèn)繳的出資額為限對(duì)公司承擔(dān)責(zé)任” ，這就是所 謂的股東有限責(zé)任。 對(duì)此需要從法理上明確以下幾個(gè)問(wèn)題：股東和公司對(duì)公司債務(wù)的承擔(dān)責(zé)任是不同的。具體而言，股東在公司設(shè)立時(shí)即將其出資的所有權(quán)轉(zhuǎn)移于公司，而在公司設(shè)立后從公司取得股權(quán)。除了已經(jīng)繳納的出資，股東并不對(duì)公司的債務(wù)承擔(dān)其他額外的責(zé)任，即股東以其出資為限對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)有限責(zé)任。但公司自身不同，自其成立之日起，公司即以其全部資產(chǎn)對(duì)其債務(wù)承擔(dān)完全的責(zé)任， 這種責(zé)任并不以其某一時(shí)刻的資產(chǎn)為限，除非其最終破產(chǎn)，否則其始終

5、負(fù)有完全清償責(zé)任。股東的有限責(zé)任與有限責(zé)任公司的人資兩合性 ，是指公司兼以股東個(gè)人信用及公司資本信用作為其信用基礎(chǔ)，既有人合性又有資合性，這種特點(diǎn)使得有限責(zé)任公司的性質(zhì)介于股份有限公司與合伙企業(yè)之間，同時(shí)也決定了有限責(zé)任公司的股東在出資之外還需要一定的人身信任關(guān)系。出資人具有良好的合作關(guān)系，資金的聯(lián)合和股東的信任是有限責(zé)任公司信任的基礎(chǔ)。而合伙制企業(yè)是人合性，股份有限公司是資合性。股東的有限責(zé)任即是資合性的體現(xiàn)。人合性主要體現(xiàn)在： 1、股東人數(shù)有上限； 2、公司的注冊(cè)資本必須由上述限制人數(shù)的股東全部認(rèn)繳， 并不得向社會(huì)公開募集股份；3、股東的出資轉(zhuǎn)讓必須經(jīng)過(guò)半數(shù)股東同意， 且其他股東在同等條件

6、下有優(yōu)先購(gòu)買權(quán)； 4、營(yíng)業(yè)無(wú)需向特定公眾公開。資合性主要體現(xiàn)在： 1、股東為有限責(zé)任； 2、股東出資形式為法律所規(guī)定，并不得以信用及勞務(wù)出資； 3、注冊(cè)資本有最低數(shù)額限制，并且在公司存續(xù)期間必須貫徹資本維持原則如無(wú)盈余不得分配原則等；公司與合伙企業(yè)對(duì)債務(wù)的承擔(dān)責(zé)任是不同的。該案中，如果該企業(yè)是合伙制企業(yè)，合伙企業(yè)財(cái)產(chǎn)不足清償時(shí),則合伙人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)無(wú)限連帶清償責(zé)任（中華人民共和國(guó)合伙企業(yè)法第39條規(guī)定，合伙企業(yè)對(duì)其債務(wù)，應(yīng)先以全部財(cái)產(chǎn)進(jìn)行清償。合伙企業(yè)財(cái)產(chǎn)不足清償?shù)狡趥鶆?wù)的，各合伙人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)無(wú)限連帶清償責(zé)任。而當(dāng)公司的資產(chǎn)不足以清償?shù)狡趥鶆?wù)時(shí)，公司可以通過(guò)破產(chǎn)清算程序，不會(huì)累及股東。公司股東之所以

7、承擔(dān)有限責(zé)任，其根源在于法律將有限責(zé)任公 司視為一獨(dú)立的法律主體，具有獨(dú)立的法律人格，是所謂的企 業(yè)法人，因此其可以擁有獨(dú)立于股東的財(cái)產(chǎn)，可以以其所有的 財(cái)產(chǎn)對(duì)其自身的債務(wù)承擔(dān)完全的責(zé)任，直至其破產(chǎn)清算，而不 會(huì)累及股東。而合伙人之所以不能享有有限責(zé)任，其根源也正 是在于法律沒有將合伙制企業(yè)視為一獨(dú)立的法律主體。法院裁決 本案中，法院之所以不同意將A公司列為被告，其原因也正是在于 A 公司系榮云公司的股東，其在繳納出資后即不再需要對(duì)榮云公司的債務(wù)承擔(dān)額外的責(zé)任，所以即使榮云公司無(wú)力償還債務(wù)，C公司也不能 要求A公司清償。案例2可轉(zhuǎn)換公司債券相關(guān)法律案例評(píng)析新聞鏈接2 5月31日，中國(guó)銀行今日正

8、式啟動(dòng)400億元A股可轉(zhuǎn)債的發(fā)行工作。據(jù)其今日公布的A股可轉(zhuǎn)債募集說(shuō)明書，發(fā)行工作將于6月完成，年底將開始逐漸轉(zhuǎn)股，募集資金將全部用于補(bǔ)充附屬資本，轉(zhuǎn)股后將用 于補(bǔ)充核心資本。中行此次發(fā)行的400億可轉(zhuǎn)債24日獲證監(jiān)會(huì)發(fā)審委審核通過(guò)，將是 中國(guó)資本市場(chǎng)最大規(guī)模的可轉(zhuǎn)債發(fā)行、也將是最大規(guī)模的再融資。據(jù)其發(fā)行方案，本次中行轉(zhuǎn)債以較高比例向除控股股東以外的原股股東實(shí)行優(yōu)先配售，每股中行A股可優(yōu)先配售3.75元可轉(zhuǎn)債，本 次可轉(zhuǎn)債的初始轉(zhuǎn)股價(jià)格為4.02元/股。案情簡(jiǎn)介巨新食品廠于1995年決定改建為股份有限公司，經(jīng)依法申請(qǐng)被 批準(zhǔn)后，登記成立了江夏食品股份有限公司，且該公司成為上市公司。為了進(jìn)一步募

9、集生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)資金，該公司又計(jì)劃發(fā)行公司債券。經(jīng)批準(zhǔn), 于2001年1月發(fā)行了公司債券3000萬(wàn)元，在該公司債券募集辦法中 載明：債券總額是3000萬(wàn)人民幣，債券的票面金額是100兀，債券 的利息率是第一年11%以后每年追加5個(gè)百分點(diǎn)，還本付息的期限 是4年，到期連本帶息一次償還，此外發(fā)行的全部為可轉(zhuǎn)換為股票的 公司債券。公司債券按期發(fā)行完畢，所籌集資金全部到位，但此時(shí)由于市場(chǎng) 情況發(fā)生重大變化，公司發(fā)生資金困難，于是準(zhǔn)備用剛籌來(lái)的債券的 資金彌補(bǔ)此項(xiàng)支出，并且考慮公司債券到期必須還本付息，勢(shì)必影響 公司資金的周轉(zhuǎn)，因此決定將該公司所有債權(quán)持有人的債券全部轉(zhuǎn)換 為公司的股票，讓其與公司共擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)，債

10、券持有人不同意江夏公司的 做法，并將其訴諸法院。補(bǔ)充知識(shí)：可轉(zhuǎn)換公司債，是指發(fā)行人依照法定程序發(fā)行、在一定期 間內(nèi)依據(jù)約定的條件可以轉(zhuǎn)換為股份的公司債。 特點(diǎn)：可轉(zhuǎn)換公司債， 是指發(fā)行人依照法定程序發(fā)行、 在一定期間內(nèi)依據(jù) 約定的條件可以轉(zhuǎn)換為股份的公司債。特點(diǎn)：可轉(zhuǎn)換債券人享有把債券轉(zhuǎn)換成股票的轉(zhuǎn)換權(quán)， 在其轉(zhuǎn)換之前， 債券持有人享有的是債權(quán) 公司有義務(wù)按約定的轉(zhuǎn)換辦法，在債權(quán)人請(qǐng)求轉(zhuǎn)換成股票時(shí)核 發(fā)公司股票。債權(quán)人轉(zhuǎn)換成股票后，債券持有人喪失債權(quán)人地位，轉(zhuǎn)而成為 公司股東。可轉(zhuǎn)換債券兼具股票和債券兩者之長(zhǎng)，融資規(guī)模大，融資成本 低，可以利用 財(cái)務(wù)杠桿 來(lái)增大股東財(cái)富。企業(yè)以固定的資本成本作

11、為支點(diǎn)，或者說(shuō)通過(guò)使用固定成本的資產(chǎn)，或者說(shuō)，籌措和使用成本是固定的債務(wù)資金和股權(quán)成本，來(lái)對(duì)企業(yè)進(jìn)行資產(chǎn)進(jìn)行融通，從而使得EBIT的變化能引起EPS更大程度的變化時(shí)，便是在使用財(cái)務(wù)杠桿DFL=EPS 的百分率變化 /EBIT 的百分率變化法理分析1 轉(zhuǎn)換價(jià)格 轉(zhuǎn)換價(jià)格是指可轉(zhuǎn)換債券轉(zhuǎn)換為每股股份所支付的價(jià)格。 如果可轉(zhuǎn)換公司債券的價(jià)格定的過(guò)低， 會(huì)加大發(fā)行人的股權(quán)稀釋程度， 損害老股 東的利益； 如果可轉(zhuǎn)換價(jià)格定的過(guò)高， 則會(huì)降低可轉(zhuǎn)換債券的投資價(jià) 值，從而失去對(duì)投資者的吸引力。 可轉(zhuǎn)換公司債券管理暫行辦法 第 17 條規(guī)定：“上市公司發(fā)行可轉(zhuǎn)換公司債券的， 以發(fā)行可轉(zhuǎn)換債券 前 1 個(gè)月股票

12、面的平均價(jià)格為基準(zhǔn)，上浮一定幅度作為轉(zhuǎn)股價(jià)格。 ” 依據(jù)此規(guī)定， 我國(guó)可轉(zhuǎn)換公司債券的轉(zhuǎn)換價(jià)格為市場(chǎng)價(jià)格， 可轉(zhuǎn)換公 司債券發(fā)行后，因發(fā)行新股、送股及其他原因引起公司股份變動(dòng)的。發(fā)行人應(yīng)當(dāng)及時(shí)調(diào)整轉(zhuǎn)股價(jià)格，并向社會(huì)公布。2 轉(zhuǎn)換期間可轉(zhuǎn)換公司債券管理暫行辦法 第 26 條規(guī)定：“上市公司發(fā)行的可轉(zhuǎn)換債券， 在發(fā)行結(jié)束 6個(gè)月后，持有人可以依據(jù)約定的條件隨 時(shí)轉(zhuǎn)換股份。 重點(diǎn)國(guó)有企業(yè)發(fā)行可轉(zhuǎn)換債券， 在該企業(yè)改建為股份有 限公司且股票上市后， 持有人可以依據(jù)為約定的條件隨時(shí)轉(zhuǎn)換股份。 ” 第 14 條規(guī)定：“可轉(zhuǎn)換公司的債券的最短期限為 3 年，最長(zhǎng)期限為 5 年?！彼?，可轉(zhuǎn)換公司債券的持有人在轉(zhuǎn)換的起始日后，在 3-5 年 內(nèi)可以隨時(shí)將債券轉(zhuǎn)換為股票。 轉(zhuǎn)換期可以分為定期轉(zhuǎn)換和隨時(shí)轉(zhuǎn)換 兩種制度。定期轉(zhuǎn)換制度是指可轉(zhuǎn)換公司債券的持有人只能在一個(gè)或 幾個(gè)確定的日期行使轉(zhuǎn)換權(quán)。 隨時(shí)轉(zhuǎn)換制度是指可轉(zhuǎn)換公司債券的持 有人可以在轉(zhuǎn)換期內(nèi)隨時(shí)將債券轉(zhuǎn)換為公司發(fā)行的股票， 而我國(guó)采取 隨時(shí)轉(zhuǎn)換制度。3 余額處理 持有人在將其可轉(zhuǎn)換債券換成股票時(shí)， 所持債券面額不足轉(zhuǎn)換一股股 份的部分，發(fā)行人應(yīng)當(dāng)以現(xiàn)金償還。4 為轉(zhuǎn)換為股份的可轉(zhuǎn)換債券的償還可轉(zhuǎn)換公司債券到期末轉(zhuǎn)換的， 發(fā)行人應(yīng)當(dāng)按照可轉(zhuǎn)換公司債券 募集說(shuō)明書的約定， 于期滿后 5 個(gè)工作日內(nèi)償還本息。 相比普通債券 而言，一般