出資方式及相關(guān)法規(guī)依據(jù)

1、 出資方式匯總及相關(guān)法規(guī)依據(jù)作者:weiba8閱讀數(shù)量:2594發(fā)布時間:2010-09-24來源:稅屋原問：求助各位高手以100元的不動產(chǎn)搭配45元的銀行貸款向另一企業(yè)增資55元是全部依不動產(chǎn)對外投資不征營業(yè)稅，還是對45元部分視為以物抵債，要交銷售不動產(chǎn)的營業(yè)稅？55元部分才是真正的以不動產(chǎn)增資才不征營業(yè)稅？首先根據(jù)公司法第二十七條 股東可以用貨幣出資，也可以用實物、知識產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)等可以用貨幣估價并可以依法轉(zhuǎn)讓的非貨幣財產(chǎn)作價出資；但是，法律、行政法規(guī)規(guī)定不得作為出資的財產(chǎn)除外。對作為出資的非貨幣財產(chǎn)應(yīng)當評估作價，核實財產(chǎn)，不得高估或者低估作價。法律、行政法規(guī)對評估作價有規(guī)定的，從其

2、規(guī)定。公司登記條列五、增加一條，作為第十四條：“股東的出資方式應(yīng)當符合公司法第二十七條的規(guī)定。股東以貨幣、實物、知識產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)以外的其他財產(chǎn)出資的，其登記辦法由國家工商行政管理總局會同國務(wù)院有關(guān)部門規(guī)定?！肮蓶|不得以勞務(wù)、信用、自然人姓名、商譽、特許經(jīng)營權(quán)或者設(shè)定擔保的財產(chǎn)等作價出資?！笨梢缘弥y行貸款不是財產(chǎn)權(quán)，而屬于債務(wù)，債務(wù)是不可能作為增資方式，作為減資方式應(yīng)該還是可以的。況且根據(jù)銀行貸款通則和商業(yè)銀行法的相關(guān)規(guī)定來看商業(yè)銀行對特定主體的貸款一般情況不存在轉(zhuǎn)讓借款主體的問題?？梢圆僮鞯氖?00元的不動產(chǎn)同時作價為2部分一部分是55元的投資，一部分是45元的出讓，投資方再用收回的價款

3、償還貸款。民事權(quán)利從客體所體現(xiàn)的利益標準可以分為財產(chǎn)權(quán)和人身權(quán)。人身權(quán)是不能作為公司的出資，但是與人身權(quán)相關(guān)的勞務(wù)可以作為合伙企業(yè)的出資。參見合伙企業(yè)法第十六條 合伙人可以用貨幣、實物、知識產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)或者其他財產(chǎn)權(quán)利出資，也可以用勞務(wù)出資。合伙人以勞務(wù)出資的，其評估辦法由全體合伙人協(xié)商確定，并在合伙協(xié)議中載明。也不是所有的財產(chǎn)權(quán)都能出資，但能出資作為出資方式都屬于財產(chǎn)權(quán)的范疇。參見公司法第二十七條 股東可以用貨幣出資，也可以用實物、知識產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)等可以用貨幣估價并可以依法轉(zhuǎn)讓的非貨幣財產(chǎn)作價出資；但是，法律、行政法規(guī)規(guī)定不得作為出資的財產(chǎn)除外。和公司登記條列第十四條：“股東的出資方

4、式應(yīng)當符合公司法第二十七條的規(guī)定。股東以貨幣、實物、知識產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)以外的其他財產(chǎn)出資的，其登記辦法由國家工商行政管理總局會同國務(wù)院有關(guān)部門規(guī)定。目前能作為出資方式的有以下財產(chǎn)權(quán)：    勞務(wù)（僅限于合伙企業(yè)）l    貨幣l    實物（所有權(quán)）l    實現(xiàn)的擔保物權(quán)l(xiāng)    著作權(quán)之中的財產(chǎn)權(quán)l(xiāng)    專利權(quán)l(xiāng)    商標權(quán)l(xiāng)    專有技術(shù)l&#

5、160;   土地使用權(quán)（現(xiàn)物權(quán)法為建設(shè)用地使用權(quán)）l    海域使用權(quán)l(xiāng)    礦業(yè)權(quán)（探礦權(quán)和采礦權(quán)）l    水域養(yǎng)殖、捕撈權(quán)l(xiāng)    土地承包經(jīng)營權(quán)（限定）l    地役權(quán)（特定情況）l    債權(quán)l(xiāng)    已經(jīng)實現(xiàn)的繼承權(quán)l(xiāng)    股權(quán)l(xiāng)    凈資產(chǎn)l    

6、;  技術(shù)成果（專利申請權(quán)、技術(shù)秘密、計算機軟件、集成電路布圖設(shè)計和植物新品種）1.土地承包經(jīng)營出資的法律依據(jù)物權(quán)法第一百三十三條通過招標、拍賣、公開協(xié)商等方式承包荒地等農(nóng)村土地，依照農(nóng)村土地承包法等法律和國務(wù)院的有關(guān)規(guī)定，其土地承包經(jīng)營權(quán)可以轉(zhuǎn)讓、入股、抵押或者以其他方式流轉(zhuǎn)。中華人民共和國農(nóng)村土地承包經(jīng)營法第四十六條 荒山、荒溝、荒丘、荒灘等可以直接通過招標、拍賣、公開協(xié)商等方式實行承包經(jīng)營，也可以將土地承包經(jīng)營權(quán)折股分給本集體經(jīng)濟組織成員后，再實行承包經(jīng)營或者股份合作經(jīng)營。2.建設(shè)用地使用權(quán)出資的法律依據(jù)物權(quán)法第一百四十四條建設(shè)用地使用權(quán)轉(zhuǎn)讓、互換、出資、贈與或者抵押的，當事人

7、應(yīng)當采取書面形式訂立相應(yīng)的合同。使用期限由當事人約定，但不得超過建設(shè)用地使用權(quán)的剩余期限。第一百四十六條建設(shè)用地使用權(quán)轉(zhuǎn)讓、互換、出資或者贈與的，附著于該土地上的建筑物、構(gòu)筑物及其附屬設(shè)施一并處分。第一百四十七條建筑物、構(gòu)筑物及其附屬設(shè)施轉(zhuǎn)讓、互換、出資或者贈與的，該建筑物、構(gòu)筑物及其附屬設(shè)施占用范圍內(nèi)的建設(shè)用地使用權(quán)一并處分。3.礦業(yè)權(quán)出資的法律依據(jù)中華人民共和國礦產(chǎn)資源法第六條 除按下列規(guī)定可以轉(zhuǎn)讓外，探礦權(quán)、采礦權(quán)不得轉(zhuǎn)讓：(二)已取得采礦權(quán)的礦山企業(yè)，因企業(yè)合并、分立，與他人合資、合作經(jīng)營，或者因企業(yè)資產(chǎn)出售以及有其他變更企業(yè)資產(chǎn)產(chǎn)權(quán)的情形而需要變更采礦權(quán)主體的，經(jīng)依法批準可以將采礦權(quán)

8、轉(zhuǎn)讓他人采礦。前款規(guī)定的具體辦法和實施步驟由國務(wù)院規(guī)定。礦業(yè)權(quán)出讓轉(zhuǎn)讓管理暫行規(guī)定第六條礦業(yè)權(quán)人可以依照本規(guī)定，采取出售、作價出資、合作勘查或開采、上市等方式依法轉(zhuǎn)讓礦業(yè)權(quán)。礦業(yè)權(quán)人可以依照本規(guī)定出租、抵押礦業(yè)權(quán)。第四十一條礦業(yè)權(quán)作價出資是指礦業(yè)權(quán)人依法將礦業(yè)權(quán)作價后，作為資本投入企業(yè)，并按出資數(shù)額行使相應(yīng)權(quán)利，履行相應(yīng)義務(wù)的行為。第四十三條礦業(yè)權(quán)人改組成上市的股份制公司時，可將礦業(yè)權(quán)作價計入上市公司資本金，也可將礦業(yè)權(quán)轉(zhuǎn)讓給上市公司向社會披露，但在辦理轉(zhuǎn)讓審批和變更登記手續(xù)前，均應(yīng)委托評估礦業(yè)權(quán)，礦業(yè)權(quán)評估結(jié)果報國務(wù)院地質(zhì)礦產(chǎn)主管部門確認。礦業(yè)股份制公司在境外上市的，可按照所上市國的規(guī)定通過

9、境外評估機構(gòu)評估礦業(yè)權(quán)，但應(yīng)將評估報告向國務(wù)院地質(zhì)礦產(chǎn)主管部門備案。2005 年12 月國務(wù)院辦公廳發(fā)布的國務(wù)院辦公廳轉(zhuǎn)發(fā)國資委關(guān)于進一步規(guī)范國有企業(yè)改制工作實施意見也肯定了兩者的區(qū)別。在該意見第三條中，企業(yè)的資產(chǎn)被劃分為“實物資產(chǎn)和專利權(quán)、非專利技術(shù)、商標權(quán)、土地使用權(quán)、探礦權(quán)、采礦權(quán)、特許經(jīng)營權(quán)”等，其中，探礦權(quán)、采礦權(quán)和特許經(jīng)營權(quán)被并列在一起，但是特許經(jīng)營權(quán)不能夠作為出資的方式。4.著作權(quán)出資的法律依據(jù)著作權(quán)即我們通常說的版權(quán)。它與商標權(quán)、專利權(quán)一樣，并非所有的權(quán)利均可用于出資，而僅僅是其權(quán)利中包含的可轉(zhuǎn)讓的財產(chǎn)權(quán)內(nèi)容。著作權(quán)中的財產(chǎn)權(quán)利內(nèi)容包括：復(fù)制權(quán)、發(fā)行權(quán)、出租權(quán)、展覽權(quán)等。出資人

10、以著作權(quán)對公司的出資，本質(zhì)上是以其著作權(quán)作為對價來換取其在公司的股權(quán)。因此，其出資的財產(chǎn)權(quán)利必須轉(zhuǎn)移給公司，該著作權(quán)的利用方式亦是轉(zhuǎn)移權(quán)利型的。至于轉(zhuǎn)移的是“專有權(quán)”還是“使用權(quán)”，我國立法是比較明確的。公司法要求的著作權(quán)出資是專有權(quán)的出資而不是使用權(quán)的出資，使用權(quán)的出資是無須辦理產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)移手續(xù)的，因此按照新公司法27條的規(guī)定，該權(quán)利在用于出資后應(yīng)當依法辦理轉(zhuǎn)讓。中國注冊會計師審計準則第1602號驗資第十四條  對于出資者投入的資本及其相關(guān)的資產(chǎn)、負債，注冊會計師應(yīng)當分別采用下列方法進行審驗：（三）以知識產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)等無形資產(chǎn)出資的，應(yīng)當審驗其權(quán)屬轉(zhuǎn)移情況，并按照國家有關(guān)規(guī)定在資產(chǎn)

11、評估的基礎(chǔ)上審驗其價值。如果被審驗單位是外商投資企業(yè)，注冊會計師應(yīng)當按照國家有關(guān)外商投資企業(yè)的規(guī)定，審驗無形資產(chǎn)出資的價值。5.債權(quán)出資債權(quán)是指特定當事人之間可以請求一定給付的民事法律關(guān)系，包括合同、無因管理、不當?shù)美颓謾?quán)行為引起的權(quán)利義務(wù)關(guān)系。債權(quán)出資就是投資者以其對公司或第三人的債權(quán)向公司投資入股。債權(quán)出資在我國公司法律制度中的地位非常模糊，雖然在少數(shù)領(lǐng)域有過實踐，但在我國公司法律制度中一直沒有對債權(quán)出資有明確的規(guī)定。即使新公司法出臺后，也僅僅非常原則的規(guī)定可評估可轉(zhuǎn)讓的非貨幣財產(chǎn)可以出資，而把具體的非貨幣出資登記辦法授權(quán)國家工商行政管理總局會同國務(wù)院有關(guān)部門制定。因此，到目前為止，眾多

12、學者和實務(wù)工作者對債權(quán)出資問題依然未達成一致意見，可謂仁者見仁、智者見智。工商行政管理部門的實際操作：新公司法頒布前，工商行政管理部門嚴格按照出資方式的法定要求，一般不允許投資者以債權(quán)出資。對施行政策性債轉(zhuǎn)股的，按照國務(wù)院相關(guān)規(guī)定，嚴格審查其登記材料，最大可能地減少債權(quán)出資帶來的風險。新公司法頒布后，雖然對出資方式作了較為寬松的規(guī)定，但國家工商總局尚未制定非貨幣出資的登記管理規(guī)定，考慮債權(quán)出資特殊的風險，在實際登記工作中對債權(quán)出資的一般不予受理。 可以參考以下相關(guān)資料：根據(jù)重慶市工商局已經(jīng)出臺關(guān)于充分發(fā)揮企業(yè)登記職能服務(wù)統(tǒng)籌城鄉(xiāng)發(fā)展的意見（試行），對城鄉(xiāng)市場主體準入、工業(yè)集中發(fā)展區(qū)和

13、農(nóng)民集中居住區(qū)建設(shè)等出臺一系列扶持政策。根據(jù)意見，將試行投資人以股權(quán)、債權(quán)等方式向有限公司、股份有限公司出資。關(guān)于印發(fā)企業(yè)債轉(zhuǎn)股方案審核規(guī)定的通知國經(jīng)貿(mào)產(chǎn)業(yè)19991130號由國家經(jīng)貿(mào)委推薦，經(jīng)過金融資產(chǎn)管理公司獨立評審后確認的實施債轉(zhuǎn)股企業(yè)及其債轉(zhuǎn)股方案，屬于由國家經(jīng)貿(mào)委、財政部、中國人民銀行聯(lián)合審核的范圍。就國有企業(yè)實施一輪債轉(zhuǎn)股方案以后，實務(wù)之中也有很多上市公司發(fā)行可轉(zhuǎn)換債券的，都屬于債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)的范疇。6.股權(quán)出資、凈資產(chǎn)折股、資本公積、盈余公積和未分配利潤轉(zhuǎn)增資本股權(quán)出資債權(quán)出資與債權(quán)出資一樣是公司法沒有列舉的出資方式?？偩制髽I(yè)注冊局關(guān)于征求股權(quán)出資登記管理辦法（征求意見稿）意見的通知

14、    企函字200823號第三條（股權(quán)的條件） 用作出資的股權(quán)，應(yīng)當權(quán)屬清晰、權(quán)能完整、依法可以轉(zhuǎn)讓。上海市工商行政管理局關(guān)于印發(fā)關(guān)于規(guī)范本市內(nèi)資公司股權(quán)出資登記的試行意見的通知  滬工商注2007217號第一條  為規(guī)范本市內(nèi)資公司股權(quán)出資登記行為，探索擴大非貨幣財產(chǎn)出資方式，推進資本市場的發(fā)展，根據(jù)我國公司法、公司登記管理條例、企業(yè)法人登記管理條例和有關(guān)法律、行政法規(guī)的規(guī)定，制定本試行意見。第二條  股權(quán)出資是指投資人以其持有的企業(yè)（以下稱“目標企業(yè)”）股權(quán)作為出資，投資內(nèi)資公司（以下稱“被投資公司”）的行為。中國注冊會計師審計

15、準則第1602號驗資第十四條  對于出資者投入的資本及其相關(guān)的資產(chǎn)、負債，注冊會計師應(yīng)當分別采用下列方法進行審驗：（四）以凈資產(chǎn)折合實收資本的，或以資本公積、盈余公積、未分配利潤轉(zhuǎn)增注冊資本及實收資本的，應(yīng)當在審計的基礎(chǔ)上按照國家有關(guān)規(guī)定審驗其價值。（五）以貨幣、實物、知識產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)以外的其他財產(chǎn)出資的，注冊會計師應(yīng)當審驗出資是否符合國家有關(guān)規(guī)定。7.關(guān)于地役權(quán)出資的問題地役權(quán)依附土地而存在，其權(quán)利隨著土地權(quán)屬的轉(zhuǎn)移而發(fā)生轉(zhuǎn)移。第一百六十四條地役權(quán)不得單獨轉(zhuǎn)讓。土地承包經(jīng)營權(quán)、建設(shè)用地使用權(quán)等轉(zhuǎn)讓的，地役權(quán)一并轉(zhuǎn)讓，但合同另有約定的除外。第一百六十五條地役權(quán)不得單獨抵押。土地承

16、包經(jīng)營權(quán)、建設(shè)用地使用權(quán)等抵押的，在實現(xiàn)抵押權(quán)時，地役權(quán)一并轉(zhuǎn)讓。第一百六十六條需役地以及需役地上的土地承包經(jīng)營權(quán)、建設(shè)用地使用權(quán)部分轉(zhuǎn)讓時，轉(zhuǎn)讓部分涉及地役權(quán)的，受讓人同時享有地役權(quán)。第一百六十七條供役地以及供役地上的土地承包經(jīng)營權(quán)、建設(shè)用地使用權(quán)部分轉(zhuǎn)讓時，轉(zhuǎn)讓部分涉及地役權(quán)的，地役權(quán)對受讓人具有約束力。8.海域使用權(quán)、水域養(yǎng)殖、捕撈權(quán)參見物權(quán)法相關(guān)規(guī)定和公司法二十七條之規(guī)定，但未見法律的明確規(guī)定，但實務(wù)之中已有公司用于上述財產(chǎn)權(quán)用于出資作價。以下是摘自“洞庭水殖的上市招股說明”：17、無形資產(chǎn)計價及攤銷政策:本公司改制設(shè)立時原股東投入的無形資產(chǎn)按評估確認的價值計價, 并按法律規(guī)定的有效使

17、用期進行攤銷。土地使用權(quán)按30至50年攤銷,水面使用權(quán)按30年和50 年攤銷。2、西湖漁場大湖5.7萬畝水面養(yǎng)殖使用權(quán), 由西湖漁場在本公司改制前以分期付款的方式從常德市國有資產(chǎn)管理局取得,約定價值1000萬元。本公司設(shè)立時,西湖漁場將該水面養(yǎng)殖使用權(quán)及其相應(yīng)負債投入本公司, 形成本公司對常德市國資局即本公司第一大股東的1000萬元的負債。9.技術(shù)成果（專利申請權(quán)、技術(shù)秘密、計算機軟件、集成電路布圖設(shè)計和植物新品種）根據(jù)最高人民法院關(guān)于審理技術(shù)合同糾紛案件適用法律若干問題的解釋法釋200420號 和中外合資經(jīng)營企業(yè)法、中外合作經(jīng)營企業(yè)法的相關(guān)規(guī)定，技術(shù)成果可以作為出資，雖然公司法和和公司登記管

18、理條列沒有明確指出。第一條之規(guī)定：“技術(shù)成果，是指利用科學技術(shù)知識、信息和經(jīng)驗作出的涉及產(chǎn)品、工藝、材料及其改進等的技術(shù)方案，包括專利、專利申請、技術(shù)秘密、計算機軟件、集成電路布圖設(shè)計、植物新品種等。”專利權(quán)的出資參見知識產(chǎn)權(quán)的出資規(guī)定。第十六條當事人以技術(shù)成果向企業(yè)出資但未明確約定權(quán)屬，接受出資的企業(yè)主張該技術(shù)成果歸其享有的，人民法院一般應(yīng)當予以支持，但是該技術(shù)成果價值與該技術(shù)成果所占出資額比例明顯不合理損害出資人利益的除外。當事人對技術(shù)成果的權(quán)屬約定有比例的，視為共同所有，其權(quán)利使用和利益分配，按共有技術(shù)成果的有關(guān)規(guī)定處理，但當事人另有約定的，從其約定。當事人對技術(shù)成果的使用權(quán)約定有比例的，人民法院可以視為當事人對實施該項技術(shù)成果所獲收益的分配比例，但當事人另有約定的，從其約定。第二十二條第三款