在非破產(chǎn)清算程序的中保護債權(quán)人利益的方法

1、本文整理于網(wǎng)絡(luò)，僅供閱讀參考在非破產(chǎn)清算程序的中保護債權(quán)人利益的方 法在非破產(chǎn)清算程序的中保護債權(quán)人利益的方法一、解散事由依照公司法的規(guī)定應(yīng)當符合公司法的以下事由規(guī)定：（一）公司章程規(guī)定的營業(yè)期限屆滿或者公司章程規(guī)定的其他 解散事由出現(xiàn)；（二）股東會或者股東大會決議解散；（三）因公司合弁或者分立需要解散；（四）依法被吊銷營業(yè)執(zhí)照、責令關(guān)閉或者被撤銷 ；（五）人民法院依照本法第一百八十三條的規(guī)定予以解散。除第（四）、（五）項為客觀情況外，其他規(guī)定均可通過公司股 東自行決定公司的解散。尤其是第 （二）項對債權(quán)人的債權(quán)回收風 險最大。在非破產(chǎn)清算程序的中要怎么保護債權(quán)人利益二、清算及注銷程序1、成立

2、清算組公司因公司法”公司章程規(guī)定的營業(yè)期限屆滿或者公司章程 規(guī)定的其他解散事由出現(xiàn)”，“股東會或者股東大會決議解散”，“依 法被吊銷營業(yè)執(zhí)照、責令關(guān)閉或者被撤銷”，“人民法院依照公司法關(guān)于公司經(jīng)營困難的規(guī)定予”的規(guī)定而解散的，應(yīng)當在解散事由出現(xiàn)之日起十五日內(nèi)成立清算組，開始清算。有限責任公司的清算組由股東組成，股份有限公司的清算組 由董事或者股東大會確定的人員組成。逾期不成立清算組進行清 算的，債權(quán)人可以申請人民法院指定有關(guān)人員組成清算組進行清 算。人民法院應(yīng)當受理該申請，弁及時組織清算組進行清算。實務(wù)中，如果清算是由股東自愿主動做出的，往往不會在清 算組的組成時間上產(chǎn)生延遲， 更多的問題往往

3、集中在清算事務(wù)上。 但是債權(quán)人仍然需要關(guān)注清算組的組成及程序是否合法。同時注 意其是否依法完成備案。根據(jù)公司登記管理條例的規(guī)定公司 解散，依法應(yīng)當清算的，清算組應(yīng)當自成立之日起10日內(nèi)將清算組 成員、清算組負責人名單向公司登記機關(guān)備案。2、清算通知清算組應(yīng)當自成立之日起十日內(nèi)通知債權(quán)人，弁于六十日內(nèi) 在報紙上公告。債權(quán)人應(yīng)當自接到通知書之日起三十日內(nèi)，未接 到通知書的自公告之日起四十五日內(nèi)，向清算組申報其債權(quán)。債 權(quán)人申報債權(quán)，應(yīng)當說明債權(quán)的有關(guān)事項，弁提供證明材料。清 算組應(yīng)當對債權(quán)進行登記。在中報債權(quán)期間，清算組不得對債權(quán) 人進行清償。本程序中，清算組除應(yīng)當遵守上述各項時間規(guī)定外，還需要

4、注意非常重要的一點一一在中報債權(quán)期間，清算組不得對債權(quán)人 進行清償。本規(guī)定體現(xiàn)了以下幾個含義：(1)清算組在債權(quán)申報期間對債權(quán)人實施清償是違法的。這里的“債權(quán)人”指的是所有債權(quán)人而非個別債權(quán)人。因為清算的目 的之一是需要核算、查清公司當前是否屬于資不抵債的情況，盲 目清償債權(quán)人債務(wù)將可能導致位于前位清償順序的公司員工工資 及國家稅收無法實現(xiàn)清償。因此在債權(quán)申報期間禁止清算組對所 有債權(quán)人實施清償。(2)債權(quán)申報期間之后是否可以清償，本規(guī)定中弁未提及。而 根據(jù)公司法后續(xù)程序的規(guī)定，接下來的屬于清理公司財產(chǎn)、編制 資產(chǎn)負債表和財產(chǎn)清單的工作。法律雖然弁未直接規(guī)定該程序中 清算組是否可以清償債權(quán)，但

5、是整個清算程序的目的而言，如果 債務(wù)人實施清償同樣會產(chǎn)生(1)中所述的法律后果，因此仍然不能 清償，直至按照法定順序清償?shù)某绦騿印?3)債權(quán)通知書發(fā)送時，債權(quán)人注意監(jiān)督債務(wù)人是否能依法履 行通知義務(wù)。實務(wù)中有債務(wù)人故意采用報紙公告方式而省略專項 通知的情況，其用意在于不想讓債權(quán)人過早知曉甚至逃避公司債 權(quán)申報義務(wù)。遇到此類情況，債權(quán)人可以向債務(wù)人所在的工商登 記部門舉報。3、清算方案的確認及清償(1)清算組在清理公司財產(chǎn)、編制資產(chǎn)負債表和財產(chǎn)清單后， 應(yīng)當制定清算方案，弁報股東會、股東大會或者人民法院確認。清算方案弁非由債權(quán)人來審議，而是由公司股東會、股東大 會或人民法院予以確認。但是如果債

6、權(quán)人對清算方案不予認可，從法律操作的角度而 言，即便公司股東會、股東大會或人民法院予以確認，公司財產(chǎn) 在分別支付清算費用、職工的工資、社會保險費用和法定補償金， 繳納所欠稅款，清償公司債務(wù)后的剩余財產(chǎn)，有限責任公司按照 股東的出資比例分配，股份有限公司按照股東持有的股份比例分配。清算期間，公司存續(xù)，但不得開展與清算無關(guān)的經(jīng)營活動。 公司財產(chǎn)在未依照前款規(guī)定清償前，不得分配給股東。以上清算程序是建立在比較理想化的資產(chǎn)狀況下實施的清算。 法律實務(wù)中，多數(shù)企業(yè)在清算程序啟動時往往已經(jīng)出現(xiàn)了資不抵 債的情況，根本無法按照上述程序完成債務(wù)清償，由此也導致后 續(xù)的所謂股東會、股東大會或人民法院法院確認程序

7、無法實施。(2)清算組在清理公司財產(chǎn)、編制資產(chǎn)負債表和財產(chǎn)清單后， 發(fā)現(xiàn)公司財產(chǎn)不足清償債務(wù)的，應(yīng)當依法向人民法院申請宣告破 產(chǎn)。法律操作上，公司有時為了防止資不抵債的情況發(fā)生會通過 債權(quán)人會議的形式通過債權(quán)人的妥協(xié)完成債務(wù)最終數(shù)額的確認及 償還方式，公司負債情況也將因此改善，從而減少資不抵債風險 的發(fā)生。法律實務(wù)中此階段如果債務(wù)人愿意與個別債權(quán)人配合實施債 權(quán)清償，會采用債權(quán)人訴訟而后通過和解形式予以清償。但是實 際上此做法因為違反了公司法清算期間應(yīng)當按照法定順序清償?shù)?規(guī)定而應(yīng)當被認定無法律效力。建議債權(quán)人尤其是大額債權(quán)人考 慮與債務(wù)人的股東合作， 通過合作運營完成公司業(yè)務(wù)的重新啟動, 當

8、然具體合作方式雙方可以靈活考慮。有時或許還能產(chǎn)生一種新 的發(fā)展契機。而對于仍然無法完成債權(quán)清償?shù)?，公司?jīng)人民法院裁定宣告 破產(chǎn)后，清算組應(yīng)當將清算事務(wù)移交給人民法院。由此真正的破 產(chǎn)程序才會啟動。以上關(guān)于在非破產(chǎn)清算程序中保護債權(quán)人利益的實務(wù)方法僅 供讀者參考，由于個案差別，請綜合考慮案情，作出符合案件需 要的應(yīng)對策略。相關(guān)閱讀：不予宣告破產(chǎn)的法律規(guī)定中華人民共和國企業(yè)破產(chǎn)法 （試行）第一章第三條中規(guī)定 企業(yè)由債權(quán)人申請破產(chǎn)，有下列情形之一的：（一）公用企業(yè)和與國計民生有重大關(guān)系的企業(yè)，政府有關(guān)部 門給予資助或者采取其他措施幫助清償債務(wù)的；（二）取得擔保，自破產(chǎn)申請之日起六個月內(nèi)清償債務(wù)的。企

9、業(yè)由債權(quán)人申請破產(chǎn)，上級主管部門申請整頓弁且經(jīng)企業(yè) 與債權(quán)人會議達成和解協(xié)議的，中止破產(chǎn)程序。企業(yè)未按規(guī)定變更、破產(chǎn)或注銷承擔什么法律責任？企業(yè)沒有按有關(guān)規(guī)定進行合弁、 分立、變更、破產(chǎn)或注銷的， 依照中華人民共和國公司登記管理條例的有關(guān)規(guī)定，將承擔 以下法律責任：第六十四條公司在合弁、分立、減少注冊資本或者進行清算 時，不按照規(guī)定通告或者公告?zhèn)鶛?quán)人的，由公司登記機關(guān)責令改 正，處以1萬元以上10萬元以下的罰款。第六十五條清算組織不按照規(guī)定向公司登記機關(guān)報送清算報 告，或者報送清算報告隱瞞重要事實或者有重大遺漏的，由公司 登記機關(guān)責令改正。第六十六條公司破產(chǎn)、解散清算結(jié)束后，不申請辦理注銷登 記的，由公司登記機關(guān)吊銷營業(yè)執(zhí)照第六十七條股份有限公司設(shè)立、變更、注銷登記后，不在規(guī)定期限內(nèi)發(fā)布公告或者發(fā)布的公告內(nèi)容與公司登記機關(guān)核準登記的內(nèi)容不一致的