公司法司法解釋123

1、公司法司法解釋(一 、 (二 、 (三 中華人民共和國最高人民法院公告最高人民法院關(guān)于適用中華人民共和國公司法若干問題的規(guī)定(一已于 2006年 3月 27日由最高人民 法院審判委員會第 1382次會議通過,現(xiàn)予公布,自 2006年 5月 9日起施行。 二 六年四月二十八日為正確適用 2005年 10月 27日十屆全國人大常委會第十八次會議修訂的中華人民共和國公司法,對人民法院 在審理相關(guān)的民事糾紛案件中,具體適用公司法的有關(guān)問題規(guī)定如下:第一條 公司法實施后, 人民法院尚未審結(jié)的和新受理的民事案件, 其民事行為或事件發(fā)生在公司法實施以前的, 適用當(dāng)時的法律法規(guī)和司法解釋。第二條 因公司法實施

2、前有關(guān)民事行為或者事件發(fā)生糾紛起訴到人民法院的,如當(dāng)時的法律法規(guī)和司法解釋沒有 明確規(guī)定時,可參照適用公司法的有關(guān)規(guī)定。第三條 原告以公司法第二十二條第二款、第七十五條第二款規(guī)定事由,向人民法院提起訴訟時,超過公司法規(guī) 定期限的,人民法院不予受理。第四條 公司法第一百五十二條規(guī)定的 180日以上連續(xù)持股期間,應(yīng)為股東向人民法院提起訴訟時,已期滿的持 股時間;規(guī)定的合計持有公司百分之一以上股份,是指兩個以上股東持股份額的合計。第五條 人民法院對公司法實施前已經(jīng)終審的案件依法進行再審時,不適用公司法的規(guī)定。第六條 本規(guī)定自公布之日起實施。最高人民法院關(guān)于適用中華人民共和國公司法若干問題的規(guī)定(二已

3、于 2008年 5月 5日由最高人民法院審 判委員會第 1447次會議通過?，F(xiàn)予公布,自 2008年 5月 19日起施行。二 八年五月十二日為正確適用中華人民共和國公司法,結(jié)合審判實踐,就人民法院審理公司解散和清算案件適用法律問題作出如下 規(guī)定。第一條 單獨或者合計持有公司全部股東表決權(quán)百分之十以上的股東,以下列事由之一提起解散公司訴訟,并符合公 司法第一百八十三條規(guī)定的,人民法院應(yīng)予受理:(一公司持續(xù)兩年以上無法召開股東會或者股東大會,公司經(jīng)營管理發(fā)生嚴(yán)重困難的;(二股東表決時無法達到法定或者公司章程規(guī)定的比例,持續(xù)兩年以上不能做出有效的股東會或者股東大會決 議,公司經(jīng)營管理發(fā)生嚴(yán)重困難的;

4、(三公司董事長期沖突,且無法通過股東會或者股東大會解決,公司經(jīng)營管理發(fā)生嚴(yán)重困難的;(四經(jīng)營管理發(fā)生其他嚴(yán)重困難,公司繼續(xù)存續(xù)會使股東利益受到重大損失的情形。股東以知情權(quán)、利潤分配請求權(quán)等權(quán)益受到損害,或者公司虧損、財產(chǎn)不足以償還全部債務(wù),以及公司被吊銷企 業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照未進行清算等為由,提起解散公司訴訟的,人民法院不予受理。第二條 股東提起解散公司訴訟,同時又申請人民法院對公司進行清算的,人民法院對其提出的清算申請不予受 理。人民法院可以告知原告,在人民法院判決解散公司后,依據(jù)公司法第一百八十四條和本規(guī)定第七條的規(guī)定,自行 組織清算或者另行申請人民法院對公司進行清算。第三條 股東提起解散公司

5、訴訟時,向人民法院申請財產(chǎn)保全或者證據(jù)保全的,在股東提供擔(dān)保且不影響公司正 常經(jīng)營的情形下,人民法院可予以保全。第四條 股東提起解散公司訴訟應(yīng)當(dāng)以公司為被告。原告以其他股東為被告一并提起訴訟的, 人民法院應(yīng)當(dāng)告知原告將其他股東變更為第三人; 原告堅持不予變更的, 人民法院應(yīng)當(dāng)駁回原告對其他股東的起訴。原告提起解散公司訴訟應(yīng)當(dāng)告知其他股東,或者由人民法院通知其參加訴訟。其他股東或者有關(guān)利害關(guān)系人申請 以共同原告或者第三人身份參加訴訟的,人民法院應(yīng)予準(zhǔn)許。第五條 人民法院審理解散公司訴訟案件,應(yīng)當(dāng)注重調(diào)解。當(dāng)事人協(xié)商同意由公司或者股東收購股份 , 或者以減資 等方式使公司存續(xù), 且不違反法律、 行

6、政法規(guī)強制性規(guī)定的, 人民法院應(yīng)予支持。 當(dāng)事人不能協(xié)商一致使公司存續(xù)的, 人民法院應(yīng)當(dāng)及時判決。經(jīng)人民法院調(diào)解公司收購原告股份的,公司應(yīng)當(dāng)自調(diào)解書生效之日起六個月內(nèi)將股份轉(zhuǎn)讓或者注銷。股份轉(zhuǎn)讓或 者注銷之前,原告不得以公司收購其股份為由對抗公司債權(quán)人。第六條 人民法院關(guān)于解散公司訴訟作出的判決,對公司全體股東具有法律約束力。人民法院判決駁回解散公司訴訟請求后,提起該訴訟的股東或者其他股東又以同一事實和理由提起解散公司訴訟 的,人民法院不予受理。第七條 公司應(yīng)當(dāng)依照公司法第一百八十四條的規(guī)定,在解散事由出現(xiàn)之日起十五日內(nèi)成立清算組,開始自行清有下列情形之一,債權(quán)人申請人民法院指定清算組進行清算

7、的,人民法院應(yīng)予受理:(一公司解散逾期不成立清算組進行清算的;(二雖然成立清算組但故意拖延清算的;(三違法清算可能嚴(yán)重?fù)p害債權(quán)人或者股東利益的。具有本條第二款所列情形,而債權(quán)人未提起清算申請,公司股東申請人民法院指定清算組對公司進行清算的,人 民法院應(yīng)予受理。第八條 人民法院受理公司清算案件,應(yīng)當(dāng)及時指定有關(guān)人員組成清算組。清算組成員可以從下列人員或者機構(gòu)中產(chǎn)生:(一公司股東、董事、監(jiān)事、高級管理人員;(二依法設(shè)立的律師事務(wù)所、會計師事務(wù)所、破產(chǎn)清算事務(wù)所等社會中介機構(gòu);(三依法設(shè)立的律師事務(wù)所、會計師事務(wù)所、破產(chǎn)清算事務(wù)所等社會中介機構(gòu)中具備相關(guān)專業(yè)知識并取得執(zhí)業(yè) 資格的人員。第九條 人民法

8、院指定的清算組成員有下列情形之一的,人民法院可以根據(jù)債權(quán)人、股東的申請,或者依職權(quán)更 換清算組成員:(一有違反法律或者行政法規(guī)的行為;(二喪失執(zhí)業(yè)能力或者民事行為能力;(三有嚴(yán)重?fù)p害公司或者債權(quán)人利益的行為。第十條 公司依法清算結(jié)束并辦理注銷登記前,有關(guān)公司的民事訴訟,應(yīng)當(dāng)以公司的名義進行。公司成立清算組的, 由清算組負(fù)責(zé)人代表公司參加訴訟; 尚未成立清算組的, 由原法定代表人代表公司參加訴訟。 第十一條 公司清算時,清算組應(yīng)當(dāng)按照公司法第一百八十六條的規(guī)定,將公司解散清算事宜書面通知全體已知 債權(quán)人,并根據(jù)公司規(guī)模和營業(yè)地域范圍在全國或者公司注冊登記地省級有影響的報紙上進行公告。清算組未按照

9、前款規(guī)定履行通知和公告義務(wù),導(dǎo)致債權(quán)人未及時申報債權(quán)而未獲清償,債權(quán)人主張清算組成員對 因此造成的損失承擔(dān)賠償責(zé)任的,人民法院應(yīng)依法予以支持。第十二條 公司清算時, 債權(quán)人對清算組核定的債權(quán)有異議的, 可以要求清算組重新核定。 清算組不予重新核定, 或者債權(quán)人對重新核定的債權(quán)仍有異議,債權(quán)人以公司為被告向人民法院提起訴訟請求確認(rèn)的,人民法院應(yīng)予受理。 第十三條 債權(quán)人在規(guī)定的期限內(nèi)未申報債權(quán),在公司清算程序終結(jié)前補充申報的,清算組應(yīng)予登記。公司清算程序終結(jié),是指清算報告經(jīng)股東會、股東大會或者人民法院確認(rèn)完畢。第十四條 債權(quán)人補充申報的債權(quán),可以在公司尚未分配財產(chǎn)中依法清償。公司尚未分配財產(chǎn)不能

10、全額清償,債 權(quán)人主張股東以其在剩余財產(chǎn)分配中已經(jīng)取得的財產(chǎn)予以清償?shù)?人民法院應(yīng)予支持;但債權(quán)人因重大過錯未在規(guī)定 期限內(nèi)申報債權(quán)的除外。債權(quán)人或者清算組,以公司尚未分配財產(chǎn)和股東在剩余財產(chǎn)分配中已經(jīng)取得的財產(chǎn),不能全額清償補充申報的債 權(quán)為由,向人民法院提出破產(chǎn)清算申請的,人民法院不予受理。第十五條 公司自行清算的,清算方案應(yīng)當(dāng)報股東會或者股東大會決議確認(rèn);人民法院組織清算的,清算方案應(yīng) 當(dāng)報人民法院確認(rèn)。未經(jīng)確認(rèn)的清算方案,清算組不得執(zhí)行。執(zhí)行未經(jīng)確認(rèn)的清算方案給公司或者債權(quán)人造成損失,公司、股東或者債權(quán)人主張清算組成員承擔(dān)賠償責(zé)任的,人 民法院應(yīng)依法予以支持。第十六條 人民法院組織清算

11、的 , 清算組應(yīng)當(dāng)自成立之日起六個月內(nèi)清算完畢。因特殊情況無法在六個月內(nèi)完成清算的,清算組應(yīng)當(dāng)向人民法院申請延長。第十七條 人民法院指定的清算組在清理公司財產(chǎn)、編制資產(chǎn)負(fù)債表和財產(chǎn)清單時,發(fā)現(xiàn)公司財產(chǎn)不足清償債務(wù) 的,可以與債權(quán)人協(xié)商制作有關(guān)債務(wù)清償方案。債務(wù)清償方案經(jīng)全體債權(quán)人確認(rèn)且不損害其他利害關(guān)系人利益的,人民法院可依清算組的申請裁定予以認(rèn)可。清 算組依據(jù)該清償方案清償債務(wù)后,應(yīng)當(dāng)向人民法院申請裁定終結(jié)清算程序。債權(quán)人對債務(wù)清償方案不予確認(rèn)或者人民法院不予認(rèn)可的,清算組應(yīng)當(dāng)依法向人民法院申請宣告破產(chǎn)。第十八條 有限責(zé)任公司的股東、股份有限公司的董事和控股股東未在法定期限內(nèi)成立清算組開始清

12、算,導(dǎo)致公 司財產(chǎn)貶值、流失、毀損或者滅失,債權(quán)人主張其在造成損失范圍內(nèi)對公司債務(wù)承擔(dān)賠償責(zé)任的,人民法院應(yīng)依法予 以支持。有限責(zé)任公司的股東、股份有限公司的董事和控股股東因怠于履行義務(wù),導(dǎo)致公司主要財產(chǎn)、帳冊、重要文件等 滅失,無法進行清算,債權(quán)人主張其對公司債務(wù)承擔(dān)連帶清償責(zé)任的,人民法院應(yīng)依法予以支持。上述情形系實際控制人原因造成,債權(quán)人主張實際控制人對公司債務(wù)承擔(dān)相應(yīng)民事責(zé)任的,人民法院應(yīng)依法予以第十九條 有限責(zé)任公司的股東、股份有限公司的董事和控股股東,以及公司的實際控制人在公司解散后,惡意 處置公司財產(chǎn)給債權(quán)人造成損失,或者未經(jīng)依法清算,以虛假的清算報告騙取公司登記機關(guān)辦理法人注銷

13、登記,債權(quán) 人主張其對公司債務(wù)承擔(dān)相應(yīng)賠償責(zé)任的,人民法院應(yīng)依法予以支持。第二十條 公司解散應(yīng)當(dāng)在依法清算完畢后,申請辦理注銷登記。公司未經(jīng)清算即辦理注銷登記,導(dǎo)致公司無法 進行清算,債權(quán)人主張有限責(zé)任公司的股東、股份有限公司的董事和控股股東,以及公司的實際控制人對公司債務(wù)承 擔(dān)清償責(zé)任的,人民法院應(yīng)依法予以支持。公司未經(jīng)依法清算即辦理注銷登記,股東或者第三人在公司登記機關(guān)辦理注銷登記時承諾對公司債務(wù)承擔(dān)責(zé)任, 債權(quán)人主張其對公司債務(wù)承擔(dān)相應(yīng)民事責(zé)任的,人民法院應(yīng)依法予以支持。第二十一條 有限責(zé)任公司的股東、股份有限公司的董事和控股股東,以及公司的實際控制人為二人以上的,其 中一人或者數(shù)人按照

14、本規(guī)定第十八條和第二十條第一款的規(guī)定承擔(dān)民事責(zé)任后,主張其他人員按照過錯大小分擔(dān)責(zé)任 的,人民法院應(yīng)依法予以支持。第二十二條 公司解散時,股東尚未繳納的出資均應(yīng)作為清算財產(chǎn)。股東尚未繳納的出資,包括到期應(yīng)繳未繳的 出資,以及依照公司法第二十六條和第八十一條的規(guī)定分期繳納尚未屆滿繳納期限的出資。公司財產(chǎn)不足以清償債務(wù)時,債權(quán)人主張未繳出資股東,以及公司設(shè)立時的其他股東或者發(fā)起人在未繳出資范圍 內(nèi)對公司債務(wù)承擔(dān)連帶清償責(zé)任的,人民法院應(yīng)依法予以支持。第二十三條 清算組成員從事清算事務(wù)時,違反法律、行政法規(guī)或者公司章程給公司或者債權(quán)人造成損失,公司 或者債權(quán)人主張其承擔(dān)賠償責(zé)任的,人民法院應(yīng)依法予以

15、支持。有限責(zé)任公司的股東、股份有限公司連續(xù)一百八十日以上單獨或者合計持有公司百分之一以上股份的股東,依據(jù) 公司法第一百五十二條第三款的規(guī)定, 以清算組成員有前款所述行為為由向人民法院提起訴訟的, 人民法院應(yīng)予受理。 公司已經(jīng)清算完畢注銷,上述股東參照公司法第一百五十二條第三款的規(guī)定,直接以清算組成員為被告、其他股 東為第三人向人民法院提起訴訟的,人民法院應(yīng)予受理。第二十四條 解散公司訴訟案件和公司清算案件由公司住所地人民法院管轄。公司住所地是指公司主要辦事機構(gòu) 所在地。公司辦事機構(gòu)所在地不明確的,由其注冊地人民法院管轄?；鶎尤嗣穹ㄔ汗茌牽h、縣級市或者區(qū)的公司登記機關(guān)核準(zhǔn)登記公司的解散訴訟案件和

16、公司清算案件;中級人民法 院管轄地區(qū)、地級市以上的公司登記機關(guān)核準(zhǔn)登記公司的解散訴訟案件和公司清算案件。公司法第二十條公司股東應(yīng)當(dāng)遵守法律、行政法規(guī)和公司章程,依法行使股東權(quán)利,不得濫用股東權(quán)利損害公司或者其他股 東的利益;不得濫用公司法人獨立地位和股東有限責(zé)任損害公司債權(quán)人的利益。公司股東濫用股東權(quán)利給公司或者其他股東造成損失的,應(yīng)當(dāng)依法承擔(dān)賠償責(zé)任。公司股東濫用公司法人獨立地位和股東有限責(zé)任,逃避債務(wù),嚴(yán)重?fù)p害公司債權(quán)人利益的,應(yīng)當(dāng)對公司債務(wù)承擔(dān)連帶 責(zé)任。重視股東利益保護的新公司法賦予了公司股東一系列廣泛的權(quán)利,并且規(guī)定當(dāng)股東利益受到侵害時可以通過 訴訟這種司法救濟措施來維護權(quán)利。由此,

17、公司訴訟開始邁向多元化時代,一批新類型的公司訴訟進入了司法領(lǐng)域, 這些新類型包括:(1股東對股東會、董事會的決議依法請求確認(rèn)無效或撤銷之訴 (第 22條 ;(2有限責(zé)任公司股東 “ 要求 公司提供查閱會計賬簿 ” 之訴 (第 34條 ;(3有限責(zé)任公司異議股東的退股權(quán)保護之訴 (第 75條 ;(4因董事會或監(jiān)事會怠于 行使職權(quán)而產(chǎn)生的股東派生訴訟制度 (第 152條 ;(5針對董事和公司高管侵犯公司權(quán)益的股東直接訴訟制度 (第 153條 ;(6公司出現(xiàn)僵局時股東享有解散公司訴訟權(quán) (第 183條 。但是, 作為公司這種復(fù)雜經(jīng)濟組織的基本法, 公司法 只有區(qū)區(qū) 219條, 它對各種公司訴訟只能是

18、作出框架性、 原則性的規(guī)定。當(dāng)大批公司糾紛案件涌向法院的時候, 法院往往會無所適從,因為僅僅依靠 公司法 ,連誰當(dāng)原告、 誰當(dāng)被告,哪家法院有管轄權(quán)等等一些基本的問題都找不到直接答案?？磥硪胝嬲压蓶|利益保護落到實處,必須 把公司法的有關(guān)規(guī)定進一步細(xì)化,必須制定出具有可操作性的統(tǒng)一司法制度,這個任務(wù)就落到了最高人民法院的 頭上。 2006年 4月最高法院已經(jīng)頒布了關(guān)于適用中華人民共和國公司法若干問題的規(guī)定 (一 (以下簡稱新公 司法司法解釋一 ,該解釋旨在解決新、老公司法如何過渡適用問題,并不涉及公司訴訟的具體規(guī)定。2008年 5月 19日,最高人民法院關(guān)于適用中華人民共和國公司法若干問題的

19、規(guī)定 (二 (以下簡稱新公 司法司法解釋二 對外公布并生效實施,這是 2005年公司法修訂后第二個關(guān)于適用公司法的司法解釋。它共計 24個條文,專門針對公司司法解散和非破產(chǎn)清算問題進行了解釋。司法解散程序重在保護股東利益,而清算程序重在 保護債權(quán)人及股東利益。依據(jù)該司法解釋,當(dāng)公司出現(xiàn)僵局股東提起公司解散之訴時,股東就多了一件捍衛(wèi)自身權(quán)益所謂 “ 公司僵局 ” ,是指公司股東、董事之間矛盾激化,公司運行陷入僵局,導(dǎo)致股東會、董事會等公司機關(guān)不能 按照法定程序作出決策,從而使公司陷入無法正常運轉(zhuǎn)甚至癱瘓的狀況。 2006年開始實施的新公司法,針對公司 僵局作出了股東可以請求強制解散公司的規(guī)定,這

20、體現(xiàn)在公司法第 183條:“ 公司經(jīng)營管理發(fā)生嚴(yán)重困難,繼續(xù)存 續(xù)會使股東利益受到重大損失,通過其他途徑不能解決的,持有公司全部股東表決權(quán) 10%以上的股東,可以請求人民 法院解散公司。 ” 但是,由于這一規(guī)定過于簡單,缺乏可操作性,各地法院對該條文的理解和適用存在較多的爭議。自 2006年新公司法實施開始,股東請求解散公司的案件比較多,司法界迫切需要統(tǒng)一受理強制解散公司案件的司法 尺度。新公司法司法解釋二的積極意義就在于此,具體而言,主要體現(xiàn)在以下幾個方面:一、統(tǒng)一了股東可以提起解散之訴的條件公司法對可以起訴的股東資格已經(jīng)作出了明確的界定,必須是 “ 持有公司全部股東表決權(quán) 10%以上的股東

21、 ” 。 但是,考慮到解散公司訴訟的嚴(yán)重后果 等于宣告一家公司的死亡,也就意味著其民事主體資格的喪失,為防止濫 用訴權(quán),又對股東提取解散之訴設(shè)定了限制性條件,即必須是 “ 公司經(jīng)營管理發(fā)生嚴(yán)重困難,繼續(xù)存續(xù)會使股東利益受 到重大損失,通過其他途徑不能解決的 ” ,可是怎樣認(rèn)定 “ 公司經(jīng)營管理發(fā)生嚴(yán)重困難 ” 以及 “ 通過其他途徑不能解決 ” 的 標(biāo)準(zhǔn)又是什么,公司法均未明確表述,再加上法院對解散公司的判決采取慎之又慎的態(tài)度,這就導(dǎo)致實踐中股東 的解散之訴很難獲得法院支持。針對此情形,新公司法司法解釋二第 1條就明確規(guī)定了股東可以提起解散公司訴 訟的四種情況:“ 公司持續(xù)兩年以上無法召開股東

22、會或者股東大會, 公司經(jīng)營管理發(fā)生嚴(yán)重困難的 ; 股東表決時無法達到 法定或者公司章程規(guī)定的比例,持續(xù)兩年以上不能作出有效的股東會或者股東大會決議,公司經(jīng)營管理發(fā)生嚴(yán)重困難 的 ; 公司董事長期沖突, 且無法通過股東會或者股東大會解決,公司經(jīng)營管理發(fā)生嚴(yán)重困難的 ; 經(jīng)營管理發(fā)生其他嚴(yán)重困 難, 公司繼續(xù)存續(xù)會使股東利益受到重大損失的情形。 ” 此條的實質(zhì)是對 “ 公司經(jīng)營管理發(fā)生嚴(yán)重困難 ” 以及 “ 通過其他途 徑不能解決 ” 作出了四項認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn):一是公司持續(xù)兩年以上無法召開股東會或者股東大會 ; 二是股東表決時無法達到法定 或者公司章程規(guī)定的比例,持續(xù)兩年以上不能作出有效的股東會或者股東

23、大會決議 ; 三是公司董事長期沖突,且無法通 過股東會或者股東大會解決 ; 四是作為兜底條款的其他情形。這一條既是法院受理這類案件的形式審查依據(jù),也是法院 判決是否解散公司時的實體審查標(biāo)準(zhǔn)。另外,司法解釋二第 1條還從反面列舉了幾種不符合上述條件法院不應(yīng)當(dāng)受理的情況,比如股東以知情權(quán)、 利潤分配請求權(quán)等權(quán)益受到損害的,或者公司虧損、財產(chǎn)不足以償還全部債務(wù),以及公司被吊銷企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照未 進行清算等為由,提起解散公司訴訟的。因為出現(xiàn)這幾種糾紛,股東可以有其他解決途徑,不需要解散公司就能獲得 救濟,比如提起知情權(quán)糾紛訴訟、盈余分配訴訟等。二、明確了各訴訟當(dāng)事人的主體資格 公司法第 183條直接規(guī)

24、定:在請求法院解散公司的訴訟中,原告的 主體資格歸屬于持有公司全部股東表決權(quán)百分 10%以上的股東,這一點沒有疑義。但是公司以及公司其他股東的訴訟 地位如何列明卻頗存爭議,上海市高級人民法院在其制定的關(guān)于審理涉及公司訴訟案件若干問題的處理意見 (三 中 給出了一個指導(dǎo)性意見,該意見認(rèn)為:“ 被告應(yīng)為公司,同時應(yīng)列控制股東為共同被告或者第三人 ; 當(dāng)事人未列入的,應(yīng) 告知其追加。 ” 筆者認(rèn)為,公司當(dāng)被告也是合適的,但是讓控股股東當(dāng)共同被告、其他非控股股東不在當(dāng)事人之列均不 合適,首先該判決結(jié)果關(guān)系到任何一個股東的切身利益,不能只讓提起訴訟的股東和控股股東參與訴訟程序。另外, 控股股東與公司的地

25、位并不相同,也不共享權(quán)利、共負(fù)義務(wù),不宜將二者列為共同被告。新公司法司法解釋二則 將其他股東的地位確定為第三人, 這種規(guī)定還是比較符合法律意旨的。 (見該解釋第四條:“ 股東提起解散公司訴訟應(yīng)當(dāng) 以公司為被告。原告以其他股東為被告一并提起訴訟的,人民法院應(yīng)當(dāng)告知原告將其他股東變更為第三人 ; 原告堅持不 予變更的,人民法院應(yīng)當(dāng)駁回原告對其他股東的起訴。原告提起解散公司訴訟應(yīng)當(dāng)告知其他股東,或者由人民法院通 知其參加訴訟。其他股東或者有關(guān)利害關(guān)系人申請以共同原告或者第三人身份參加訴訟的,人民法院應(yīng)予準(zhǔn)許。 ” 三、理清了解散程序與清算程序的關(guān)系問題1、解散判決是否可同時對公司的清算問題作出一并決

26、定的問題。公司法第 184規(guī)定:“ 公司因本法第一百八十一 第 (一 項、第 (二 項、第 (四 項、第 (五 項規(guī)定而解散的,應(yīng)當(dāng)在解散事由出現(xiàn)之日起十五內(nèi)成立清算組,開始清算。有 限責(zé)任公司的清算組由股東組成,股份有限公司的清算組由董事或者股東大會確定的人員組成。逾期不成立清算組進 行清算的,債權(quán)人可以申請人民法院指定有關(guān)人員組成清算組進行清算。人民法院應(yīng)當(dāng)受理該申請,并及時組織清算 組進行清算。 ” 而公司法第 181條第 (五 項即是關(guān)于公司僵局而由人民法院裁決解散的問題。由此可以看出,公司解散 的判決作出時,并不同時對公司清算問題作出認(rèn)定,而是給公司 15天時間,由其自行組織清算組進

27、行清算。逾期未自 行組織清算的,則由債權(quán)人申請人民法院組織清算級進行清算。根據(jù)此立法精神,新公司法司法解釋二的規(guī)定與 公司法相一致。 (見解釋第 2條:“ 股東提起解散公司訴訟,同時又申請人民法院對公司進行清算的,人民法院對其 提出的清算申請不予受理。人民法院可以告知原告,在人民法院判決解散公司后,依據(jù)公司法第 184條和本規(guī)定第 7條的規(guī)定,自行組織清算或者另行申請人民法院對公司進行清算。 ”2、股東可否申請人民法院組織清算組進行清算的問題。從公司法第 184條來看,公司逾期不自行組織清算的,債彌補了公司法的缺陷,考慮到公司解散不僅涉及到公司的債務(wù)清償問題,而且影響到股東對公司剩余財產(chǎn)的分配

28、權(quán)利 能否實現(xiàn)。解釋二因此規(guī)定:債權(quán)人如未提起清算申請,公司股東申請人民法院指定清算組對公司進行清算的, 人民法院應(yīng)予受理。四、確定了審理解散公司案件的調(diào)解原則通過司法判決強制解散公司可以使受害股東擺脫出資長期被鎖定的困境,但是公司一旦被解散就要面臨清算和注 銷的結(jié)局,公司多年積累的商業(yè)價值將會被毀于一旦,同時也會影響到其他股東和眾多員工的切身利益。為了避免出 現(xiàn)讓各方利益受損的 “ 多輸 ” 局面,借鑒破產(chǎn)法的立法經(jīng)驗,在一家企業(yè)進入破產(chǎn)程序之前,一般會窮盡其他拯救 措施, 比如和解程序、 重組程序, 如果這兩個程序不能救活一個行將破產(chǎn)的企業(yè), 法院再宣告其破產(chǎn)進行清算。 所以, 一部好的破

29、產(chǎn)法不僅僅是一部企業(yè)死亡法,更是一個企業(yè)拯救法。與破產(chǎn)法相類似,法院在判決公司解散案 件時,也會想辦法窮盡一切其他救濟措施,比如要求公司或其他股東以公平合理的價格購買原告的股權(quán),或者要求其 他股東向原告出售股份,這樣既能讓不能部份和睦相處的股東獲得公平合理的價值退出公司,而且不影響公司的存續(xù) 和發(fā)展,可以說這是一種 “ 多贏 ” 的救濟措施?，F(xiàn)在不少發(fā)達國家都通過成文法或判例規(guī)定了強制收買股份這一救濟措 施。新公司法司法解釋二借鑒了發(fā)達國家的立法經(jīng)驗,把強制購買股份改造成中國式的調(diào)解程序。新公司法司 法解釋而第五條規(guī)定:“ 人民法院審理解散公司訴訟案件,應(yīng)當(dāng)注重調(diào)解。當(dāng)事人協(xié)商同意由公司或者股

30、東收購股份 , 或者以減資等方式使公司存續(xù),且不違反法律、行政法規(guī)強制性規(guī)定的,人民法院應(yīng)予支持。當(dāng)事人不能協(xié)商一致使 公司存續(xù)的,人民法院應(yīng)當(dāng)及時判決。經(jīng)人民法院調(diào)解公司收購原告股份的,公司應(yīng)當(dāng)自調(diào)解書生效之日起六個月內(nèi) 將股份轉(zhuǎn)讓或者注銷。股份轉(zhuǎn)讓或者注銷之前,原告不得以公司收購其股份為由對抗公司債權(quán)人。 ”新公司法司法解釋三一、關(guān)于管轄和案件受理費二、關(guān)于請求解散公司訴訟三、關(guān)于公司清算及相關(guān)責(zé)任四、關(guān)于法院指定清算組清算最高人民法院關(guān)于適用中華人民共和國公司法若干問題的規(guī)定 (三 (征求意見稿 為正確適用中華人民共和國公司法 (以下簡稱公司法 ,結(jié)合審判實踐,對人民法院審理公司解散和清

31、算案件具 體適用法律問題作出如下規(guī)定。一、關(guān)于管轄和案件受理費第一條股東提起解散公司的訴訟,由公司住所地人民法院管轄。案件受理費按照非財產(chǎn)案件標(biāo)準(zhǔn)收取。第二條清算案件由公司住所地人民法院管轄。區(qū)、縣級市工商行政管理機關(guān)核準(zhǔn)登記公司的清算案件一般由基層 人民法院管轄 ; 地級市 (含本級 以上的工商行政管理機關(guān)核準(zhǔn)登記公司的清算案件一般由中級人民法院管轄。清算案件受理費應(yīng)當(dāng)按公司財產(chǎn)總值,依照財產(chǎn)案件收費標(biāo)準(zhǔn)收取。二、關(guān)于請求解散公司訴訟第三條股東依據(jù)公司第一百八十三條的規(guī)定,以股東會或者股東大會持續(xù)兩年無法召開、或者表決時無法達到法 定或者公司章程規(guī)定的多數(shù)而不能做出有效決議,或者其他公司經(jīng)營

32、管理發(fā)生嚴(yán)重困難的情形為由,向人民法院提起 訴訟,請求解散公司的,人民法院應(yīng)當(dāng)受理。第四條股東向人民法院提起訴訟請求解散公司,應(yīng)當(dāng)以公司為被告,以公司的其他有關(guān)股東為第三人。第五條股東向人民法院提起訴訟請求解散公司,同時申請人民法院對公司進行清算的,人民法院對其提出的清算 申請不予受理。人民法院可以告知原告,如果人民法院判決解散公司,其可依據(jù)公司法第一百八十四條和本規(guī)定第十 三條的規(guī)定,另行申請人民法院對公司進行清算。第六條人民法院審理解散公司訴訟,應(yīng)當(dāng)組織原告股東和公司其他股東進行調(diào)解。人民法院經(jīng)調(diào)解,公司其他股東愿意收購原告股東的股份并就受讓價格協(xié)商一致的,應(yīng)當(dāng)以調(diào)解方式結(jié)案。 (另一種意

33、見:第二款應(yīng)當(dāng)補充內(nèi)容如下:人民法院經(jīng)調(diào)解,公司其他股東愿意收購原告股東的股份,但對受讓價 格不能協(xié)商一致的,人民法院可以判決公司其他股東以評估方式或者依據(jù)最后一次資產(chǎn)負(fù)債表確定的價格收購原告股 東的股份。 第七條人民法院作出的解散公司的判決或者駁回解散公司訴訟請求的判決,除對提起該訴訟的股東產(chǎn)生法律效力 外,對其他未提起訴訟的股東亦具有同樣的法律效力。駁回解散公司訴訟請求的判決生效后,提起該訴訟的股東或者其他股東又以相同的事實和理由向人民法院提起訴訟請求解散公司,人民法院不予受理。人民法院提起訴訟，請求判決股東對其承擔(dān)賠償責(zé)任的，人民法院應(yīng)當(dāng)予以支持。 三、關(guān)于公司清算及相關(guān)責(zé)任 第九條公司

34、解散后有關(guān)公司債務(wù)的民事訴訟，仍應(yīng)當(dāng)以公司的名義進行訴訟。公司依法成立清算組的，由清算組 負(fù)責(zé)人代表公司參加訴訟活動。 第十條有限責(zé)任公司的股東或者股份有限責(zé)任公司的董事在解散事由出現(xiàn)后有下列行為，公司債權(quán)人提起訴訟請 求其承擔(dān)相應(yīng)民事責(zé)任的，人民法院應(yīng)予支持： (一惡意處置公司財產(chǎn)給債權(quán)人造成損失的，應(yīng)當(dāng)在造成損失的范圍內(nèi)對公司債務(wù)承擔(dān)賠償責(zé)任; (二侵占公司法人財產(chǎn)的，應(yīng)當(dāng)在其侵占財產(chǎn)份額內(nèi)對公司債務(wù)承擔(dān)賠償責(zé)任;不能證明其侵占財產(chǎn)份額的，應(yīng)當(dāng) 對公司的債務(wù)承擔(dān)連帶清償責(zé)任; (三以欺詐手段騙取公司登記機關(guān)辦理法院注銷登記的，應(yīng)當(dāng)對公司的債務(wù)承擔(dān)賠償責(zé)任; (四未在法定期限內(nèi)履行清算義務(wù)，

35、造成公司財產(chǎn)貶值、流失、滅失等實際損失的，應(yīng)當(dāng)在造成損失的范圍內(nèi)對公 司債務(wù)承擔(dān)賠償責(zé)任。 第十一條本規(guī)定第十條中的股東或者董事為二人以上時，其中一人或者數(shù)個股東或董事依據(jù)第十一第一款第(四 項規(guī)定對外承擔(dān)責(zé)任后，可以向其他股東或者董事追償。有限責(zé)任公司的股東按照出資比例、股份有限責(zé)任公司的董 事平均分擔(dān)責(zé)任，但能夠證明自己無過錯的除外。 第十二條交易對人與公司簽定合同或者進行交易時知道或者因當(dāng)知道公司已經(jīng)解散，仍與其進行與清算無關(guān)的經(jīng) 營活動的，由此造成的損失應(yīng)當(dāng)由交易相對人和公司根據(jù)各自過錯承擔(dān)賠償責(zé)任。 第十三條公司清算時，清算組應(yīng)當(dāng)將公司解散清算事宜書面通知債權(quán)人，并根據(jù)公司規(guī)模和地域

36、范圍在全國或者 公司住所地省級有影響的報紙上進行公告。 債權(quán)人因清算組未適當(dāng)履行通知、公告義務(wù)，請求判決清算組成員對因此造成的損失承擔(dān)賠償責(zé)任的，人民法院 應(yīng)予以支持。 第十四條公司清算時，債權(quán)人對清算組核定的債權(quán)有異議的，可以要求清算組重新核定。債權(quán)人對重新核定的債 權(quán)仍有異議的，可以向人民法院提起訴訟予以確認(rèn)。 對訴訟未決的債權(quán)，清算組可以將相應(yīng)份額提存后，對其他財產(chǎn)先行分配。 第十五條債權(quán)人未在規(guī)定的期限內(nèi)申報債權(quán)的，可以在公司財產(chǎn)最終分配完畢前請求清償。未分配財產(chǎn)不足以清 償其債務(wù)，債權(quán)人提起訴訟請求判決公司股東以其分配中取得的財產(chǎn)予以清償?shù)?，人民法院?yīng)予以支持，但債權(quán)人對 未在規(guī)定期限內(nèi)申報債權(quán)有過錯的除外。公司股東在分配中取得的財產(chǎn)不足以清償其債務(wù)，債權(quán)人向人民法院提出破 產(chǎn)清算申請的，人民法院不予受理。 公司在清算中對于已知債權(quán)人的債權(quán)未予清償，清算完畢后債權(quán)人向人民法院提起訴訟，請求判