采購(gòu)合同的法律風(fēng)險(xiǎn)防范

1、采購(gòu)合同的法律風(fēng)險(xiǎn)防范合同是平等主體的自然人、法人及其他組織之間設(shè)立、 變更、終止民事權(quán)利義務(wù)的意思表示一致的協(xié)議，是反映交 易的法律形式。依法成立的合同，受法律保護(hù)。采購(gòu)合同是 合同法中買賣合同作為買方的一種表現(xiàn)形式，采購(gòu)合同 的法律風(fēng)險(xiǎn)，是指企業(yè)在訂立、履行采購(gòu)合同的過程中，未 來實(shí)際結(jié)果與預(yù)期目標(biāo)發(fā)生差異而給企業(yè)造成損害的可能 性，如不注意防范和控制法律風(fēng)險(xiǎn)，將會(huì)引發(fā)諸多的合同糾 紛，甚至?xí)o企業(yè)帶來不可估量的損失。一、采購(gòu)合同簽訂之前的法律風(fēng)險(xiǎn)預(yù)防（一）主體資格審查 簽訂合同前，應(yīng)對(duì)供貨方的資格進(jìn)行認(rèn)真審查。供貨方作為 采購(gòu)合同的一方當(dāng)事人，對(duì)其資格進(jìn)行審查是防范合同風(fēng)險(xiǎn) 的源頭。要想

2、保證交易安全，首先應(yīng)當(dāng)了解“交易對(duì)手” 。 通過主體資格審查，判斷對(duì)方當(dāng)事人是否具有訂立合同的相 應(yīng)的民事權(quán)利能力和民事行為能力。主體資格審查主要可分為自然人，法人兩類。對(duì)自然人 而言， 要查驗(yàn)其身份證， 確認(rèn)其具有完全民事行為能力 （即年 滿 18 周歲 ） ，否則該自然人不具有簽約資格。一般而言，除 非即時(shí)清結(jié)的采購(gòu)合同，不建議與自然人簽訂采購(gòu)合同。采購(gòu)合同的供貨方大部分是公司法人。審查公司法人的主體 資格，一般是查驗(yàn)對(duì)方的三證是否齊全，特別專注其基本信 息，如法定代表人、地址、年檢狀況。營(yíng)業(yè)執(zhí)照不方便查驗(yàn) 的，也可以到工商局查詢其基本狀況。在了解上述情況過程 中如果發(fā)現(xiàn)異常，如未通過年檢

3、，采購(gòu)方要適時(shí)調(diào)整合同條 款或者不再與之簽約。（二）履約能力調(diào)查 通過履約能力調(diào)查，查明對(duì)方當(dāng)事人的經(jīng)濟(jì)實(shí)力、信用情況 和不良行為記錄，為避免合同風(fēng)險(xiǎn)提供有力保障。根據(jù)以往 經(jīng)驗(yàn)，履約能力調(diào)查是通過公共信息、特別渠道信息和對(duì)方 提供的情況進(jìn)行綜合分析判斷。公共信息主要是通過網(wǎng)絡(luò)收 集對(duì)方的銷售規(guī)模、市場(chǎng)聲譽(yù)等相關(guān)信息。特別渠道信息主 要是公司人員通過自身資源了解對(duì)方的具體情況。對(duì)方提供 的情況也是判斷其履約能力的重要依據(jù)。例如，通過公共信 息的掌握，可以判斷對(duì)方提供的相關(guān)情況是否真實(shí)，從而判 斷其誠(chéng)信程度。二、采購(gòu)合同簽訂過程中的法律風(fēng)險(xiǎn)控制 采購(gòu)合同的簽訂過程實(shí)際是合同雙方確定并填寫合同條款

4、 的過程。在此將流程簡(jiǎn)要梳理如下：1、合同的主體采購(gòu)合同的主體指買受人和出賣人，亦稱需方和供方或買 方和賣方，是合同的當(dāng)事人，是合同權(quán)利、義務(wù)的具體承擔(dān) 者。當(dāng)事人的名稱或姓名和住址定要清楚。企業(yè)或單位應(yīng) 當(dāng)使用全稱，保證與營(yíng)業(yè)執(zhí)照上的名稱致，也可以將營(yíng)業(yè)執(zhí)照作為合同附件。如果是自然人，姓名應(yīng)當(dāng)與其身份證上 的姓名一致，同時(shí)寫上身份證號(hào)碼。2、買賣的標(biāo)的物雙方一定要明確約定買賣產(chǎn)品名稱、品牌、規(guī)格、型號(hào)、 等級(jí)、生產(chǎn)廠家、數(shù)量等詳細(xì)內(nèi)容，盡可能把產(chǎn)品的各項(xiàng)指 標(biāo)都作為標(biāo)的內(nèi)容寫進(jìn)合同。同時(shí)，要求供貨方對(duì)產(chǎn)品的所 有權(quán)及處分權(quán)做出保證或承諾，防止其產(chǎn)品上存在權(quán)利限 制，如產(chǎn)品被出租、抵押、涉嫌侵

5、犯他人的知識(shí)產(chǎn)權(quán)等影響 到標(biāo)的物的交付。3、價(jià)款及支付方式采購(gòu)合同的主要義務(wù)是一方給物，一方給錢。因此，價(jià)款是 采購(gòu)合同最為重要的內(nèi)容之一。采購(gòu)單一貨物，價(jià)格固定， 價(jià)款比較清楚，一般不會(huì)產(chǎn)生爭(zhēng)議。如果采購(gòu)多種貨物或進(jìn) 行長(zhǎng)時(shí)間的貨物買賣，價(jià)款較為復(fù)雜，一旦約定不明，則極 易產(chǎn)生爭(zhēng)議。因此，合同中應(yīng)明確產(chǎn)品單價(jià)、計(jì)量標(biāo)準(zhǔn)、數(shù) 量、產(chǎn)品附件等，對(duì)于涉外合同，還應(yīng)當(dāng)明確貨幣種類及外 匯結(jié)算標(biāo)準(zhǔn)，防止出現(xiàn)分歧。另外， 支付方式也應(yīng)當(dāng)約定明確， 價(jià)款支付是現(xiàn)金支付， 還是用支票支付 ;如果采用匯款， 匯費(fèi)由誰(shuí)負(fù)擔(dān)等細(xì)節(jié)都應(yīng)當(dāng) 明確。4、標(biāo)的物交付 標(biāo)的物的交付即所謂的收貨、送貨，是采購(gòu)合同中至關(guān)重要

6、的內(nèi)容，其涉及到貨物風(fēng)險(xiǎn)的承擔(dān)、所有權(quán)的轉(zhuǎn)移等諸多問 題，所以，應(yīng)在采購(gòu)合同中對(duì)交貨方式、運(yùn)輸方式、交貨地 點(diǎn)、時(shí)間及運(yùn)輸費(fèi)用的承擔(dān)等事項(xiàng)約定明確。5、質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn) 很多采購(gòu)人員存在誤區(qū)：如果存在國(guó)家強(qiáng)制性標(biāo)準(zhǔn)，則應(yīng)當(dāng) 符合國(guó)家強(qiáng)制性標(biāo)準(zhǔn)， 不必寫 ;如果沒有國(guó)家強(qiáng)制性標(biāo)準(zhǔn)， 沒 什么可寫。結(jié)果導(dǎo)致采購(gòu)合同中并無(wú)質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)的具體內(nèi)容， 這對(duì)采購(gòu)方非常不利。實(shí)際上，商品缺少國(guó)家強(qiáng)制性標(biāo)準(zhǔn)的 情況非常普遍。因此建議采購(gòu)合同一定要寫上具體的質(zhì)量標(biāo) 準(zhǔn)，避免發(fā)生質(zhì)量糾紛時(shí)“沒有規(guī)矩” ;在供方為外商的情況 下，更應(yīng)該明確約定質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)，因?yàn)槲覈?guó)國(guó)家的強(qiáng)制性標(biāo)準(zhǔn) （如果有 ）僅約束國(guó)內(nèi)企業(yè)，對(duì)外商并無(wú)直接約束力

7、。在這種 情況寫上適用國(guó)家強(qiáng)制性標(biāo)準(zhǔn)，將無(wú)法確定是哪個(gè)國(guó)家的標(biāo) 準(zhǔn)，從而導(dǎo)致此約定不明，等于沒有約定，因此，此種情況 應(yīng)寫明適用我國(guó)國(guó)家的強(qiáng)制性標(biāo)準(zhǔn)。6、違約責(zé)任 違約責(zé)任是促使采購(gòu)合同當(dāng)事人履行合同義務(wù)，使對(duì)方免受 或少受損失的法律措施，也是保證合同履行的主要條款，應(yīng) 在采購(gòu)合同中做出較為詳盡的規(guī)定，如約定定金、違約金以 及賠償金的計(jì)算方法等。大量的采購(gòu)合同中只是概括地約定 了違約責(zé)任，如“任何一方違約，則應(yīng)當(dāng)賠償因此給守約方 造成的經(jīng)濟(jì)損失” ，這種約定等同于沒有約定，沒有實(shí)質(zhì)意 義。違約責(zé)任條款應(yīng)當(dāng)明確約定一方不履行合同具體條款或 者不在約定的時(shí)間內(nèi)履行的，對(duì)方應(yīng)承擔(dān)多少違約金或約定 定

8、的違約金計(jì)算方式，例如， “每遲延一天，支付總價(jià)款 萬(wàn)分之一的違約金” ，“貨物質(zhì)量不符合約定的，買方有權(quán)退 貨，賣方支付多少違金，如果買方因?yàn)槭褂觅|(zhì)量不合格的產(chǎn) 品造成的其他財(cái)產(chǎn)、人身?yè)p害還應(yīng)當(dāng)予以賠償” 。這樣，一 旦一方違約，違約的責(zé)任將比較容易確定，要追究一方的違 約責(zé)任也比較容易。7、爭(zhēng)議解決條款的約定 爭(zhēng)議解決條款涉及的是當(dāng)事人在履行采購(gòu)合同過程中一旦 產(chǎn)生糾紛，經(jīng)協(xié)商不成時(shí)可以選擇的解決方法。糾紛解決方 式主要有兩種，即仲裁和訴訟。訴訟和仲裁各有利弊。訴訟是最常見的糾紛解決方式， 即任何一方均有權(quán)向有管轄權(quán)的人民法院提起訴訟。合同沒 有爭(zhēng)議解決條款，自動(dòng)適用訴訟方式解決。根據(jù)中華

9、人民 共和國(guó)民事訴訟法第 25 條的規(guī)定，合同當(dāng)事人可以在書 面合同中協(xié)議選擇被告住所地、合同履行地、合同簽訂地、 原告住所地、標(biāo)的物所在地人民法院管轄合同糾紛。合同爭(zhēng) 議由不同的法院管轄，直接影響當(dāng)事人的訴訟成本，影響當(dāng) 事人的人力、財(cái)力，物力支出。因此，采購(gòu)方可以根據(jù)上述 法律規(guī)定， 選擇對(duì)自己有利的法院管轄合同爭(zhēng)議。 一般來說，選擇當(dāng)?shù)胤ㄔ狠^為有利如果要約定仲裁，仲裁條款應(yīng)包括以下內(nèi)容：請(qǐng)求仲裁 的意思表示、仲裁事項(xiàng)、選定的仲裁委員會(huì)。合同中必須明 確約定由哪一個(gè)仲裁機(jī)構(gòu)仲裁，仲裁機(jī)構(gòu)名稱一個(gè)字都不能 寫錯(cuò)。例如北京仲裁委員會(huì)仲裁寫成了“北京市仲裁委員 會(huì)”將無(wú)法提交仲裁機(jī)構(gòu)仲裁，只能向

10、法院起訴。綜上所述，在簽訂采購(gòu)合同過程中， 應(yīng)當(dāng)在當(dāng)事人主體、 買賣標(biāo)的、價(jià)款及支付方式、交付方式、質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)及驗(yàn)收、 違約責(zé)任等方面盡量進(jìn)行詳細(xì)的明確約定，以使雙方順利地 依約履行，減少履行過程中發(fā)生爭(zhēng)議的機(jī)率。一旦發(fā)生爭(zhēng)議，能夠依據(jù)合同約定進(jìn)行處理，如果一方違約也可以依據(jù)合同 約定追究對(duì)方責(zé)任。三、采購(gòu)合同履行過程中的法律風(fēng)險(xiǎn)管理這個(gè)環(huán)節(jié)，也應(yīng)該是我們公司重點(diǎn)防范的地方，如發(fā)現(xiàn) 影響合同履行的異常情況，應(yīng)及時(shí)向公司匯報(bào)，以便于公司 采取進(jìn)一步的措施，減少損失。簽訂合同重要，合同簽訂后履行過程中的問題同樣重要，如 合同簽訂與合同執(zhí)行脫節(jié)，必將增加產(chǎn)生糾紛的機(jī)會(huì)，也會(huì) 給企業(yè)帶來不必要的經(jīng)濟(jì)損失

11、。合同簽訂后即具有了法律效力，對(duì)合同雙方當(dāng)事人都具 有約束力。企業(yè)必須要重視采購(gòu)合同的履行及其風(fēng)險(xiǎn)管理。 在采購(gòu)合同履行過程中，采購(gòu)人員應(yīng)該密切關(guān)注合同標(biāo)的物 的交付時(shí)間及權(quán)利過期的時(shí)間， 敦促出賣方按時(shí)交付標(biāo)的物 注意對(duì)合同標(biāo)的物的質(zhì)量檢查，如遇到標(biāo)的物不符合合同約 定的質(zhì)量要求的， 應(yīng)及時(shí)進(jìn)行退、 換貨處理 ;合同履行完畢后 對(duì)供貨商進(jìn)行評(píng)價(jià)，為下次確定供貨商積累材料等。如果采 購(gòu)合同存在保密條款，應(yīng)注意通知合同履行人員，注意保護(hù) 商業(yè)秘密。為實(shí)現(xiàn)上述目標(biāo)，企業(yè)必須加強(qiáng)對(duì)采購(gòu)合同的管 理。1、建立采購(gòu)合同管理的機(jī)構(gòu)與制度 企業(yè)應(yīng)配備管理采購(gòu)合同的專門機(jī)構(gòu)或?qū)Ｂ毴藛T負(fù)責(zé)管理 合同，并制定采購(gòu)

12、合同管理的制度， 建立健全采購(gòu)合同登記、 匯報(bào)檢查制度，統(tǒng)一保管合同、統(tǒng)一監(jiān)督和檢查合同的執(zhí)行 情況。利用 ERP 管理軟件等電子技術(shù)手段管理合同， 及時(shí)發(fā) 現(xiàn)問題，采取措施，處理違約，提出索賠，解決糾紛，保證 合同的履行。2、合同核對(duì) 采購(gòu)合同簽訂后，合同管理人員應(yīng)認(rèn)真審核合同，一方面是 審查合同文本在法律上是否存在錯(cuò)誤或疏漏，如有，要及時(shí) 告知企業(yè)負(fù)責(zé)人， 以免造成損失 ;一方面要檢查合同文本是否 存在文字、措辭方面的錯(cuò)誤或筆誤，告知企業(yè)負(fù)責(zé)人，與合 同另一方當(dāng)事人進(jìn)行協(xié)商，重新修訂合同文本，消除筆誤。3、合同整理 有些采購(gòu)合同文本并不是單一的一張紙或完整的合同文本， 而是由合同雙方當(dāng)事人

13、之間協(xié)商往來的各種函電、郵件等構(gòu) 成，合同管理員應(yīng)在合同審核的基礎(chǔ)上，進(jìn)一步對(duì)合同進(jìn)行 整理，按照合同的業(yè)務(wù)種類和履行期限進(jìn)行歸檔， 登記入冊(cè)， 開列出“合同履行的備忘錄” 。4、合同履約臺(tái)賬管理 負(fù)責(zé)采購(gòu)的部門應(yīng)建立合同履約的管理臺(tái)賬，對(duì)雙方的履約 進(jìn)程逐次、詳細(xì)地進(jìn)行書面登記，并保存好能夠證明合同履 約的原始憑證。四、采購(gòu)合同的變更與發(fā)生糾紛的補(bǔ)救（一）采購(gòu)合同的變更采購(gòu)合同的變更是指采購(gòu)合同成立以后、履行完畢之前 由合同雙方當(dāng)事人依法對(duì)原合同內(nèi)容所進(jìn)行的修改。采購(gòu)合 同在實(shí)際履行過程中，由于各種影響合同履行情況的發(fā)生， 如因天氣原因影響運(yùn)輸導(dǎo)致貨物交付時(shí)間延后，原材料價(jià)格 突然大幅度提高

14、，造成貨物價(jià)格變化等情況，很難做到完全 遵照合同的約定履行，一方當(dāng)事人總是會(huì)在情況發(fā)生后，與 對(duì)方當(dāng)事人協(xié)商變更合同部分條款。1、采購(gòu)合同變更的方式 采購(gòu)合同變更的方式包括兩種： 一種是雙方當(dāng)事人協(xié)商變更 另一種是申請(qǐng)法院或仲裁機(jī)構(gòu)裁決變更。合同法第 77 條規(guī)定：“當(dāng)事人協(xié)商一致，可以變更合同?！碑?dāng)事人協(xié)商變更合同是最常見的合同變更方式。當(dāng) 事人就變更合同內(nèi)容達(dá)成一致的，應(yīng)當(dāng)簽訂補(bǔ)充協(xié)議，由雙 方當(dāng)事人簽字蓋章后生效。根據(jù)合同法第 54 條規(guī)定，因重大誤解，顯失公平， 被欺詐、脅迫或乘人之危簽訂合同的，受損害的一方當(dāng)事人 有權(quán)請(qǐng)求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)變更或者撤銷。采購(gòu)合同如 果出現(xiàn)法律規(guī)定的

15、違背當(dāng)事人意思表示的情形的，應(yīng)當(dāng)依法 向人民法院起訴或申請(qǐng)仲裁機(jī)構(gòu)裁決變更相應(yīng)合同內(nèi)容。2、采購(gòu)合同變更的內(nèi)容必須明確合同法第 78 條規(guī)定：“當(dāng)事人對(duì)合同變更的內(nèi)容約 定不明確的，推定為未變更。 ”采購(gòu)合同內(nèi)容的變更主要集 中在如下幾個(gè)方面：標(biāo)的物數(shù)量的增減；標(biāo)的物品質(zhì)的改 變;價(jià)款的增減；履行期限、地點(diǎn)的改變；結(jié)算方式的改 變;違約金的變更等。上述內(nèi)容變更應(yīng)當(dāng)具體明確。合同變更的目的是通過對(duì)原合同的修改，保障合同更好 地履行以實(shí)現(xiàn)合同目的。采購(gòu)合同的變更是合同進(jìn)一步履行 的依據(jù)，最好都采用書面形式簽訂補(bǔ)充協(xié)議，以防止出現(xiàn)合 同爭(zhēng)議。（二）采購(gòu)合同糾紛的處理 合同在履行過程中，很難保證不出現(xiàn)糾紛，當(dāng)企業(yè)的采購(gòu)合