如果夫妻共同投資設(shè)立有限責(zé)任公司

1、如果夫妻共同投資設(shè)立有限責(zé)任公司，其股東為夫妻兩人，這樣的公司就是通常所說的“夫妻公司”。在離婚案件中對“夫妻公司”如何處理，審判實踐中存在三種不同觀點：一種觀點認為，應(yīng)當(dāng)否定“夫妻公司”的法人人格，并向工商登記部門提出司法建議，恢復(fù)其私營企業(yè)或個體工商戶的性質(zhì)，然后再將其資產(chǎn)作為夫妻共同財產(chǎn)進行分割。另一種觀點認為，夫妻可以共同出資設(shè)立有限責(zé)任公司，對于雙方在公司中的投資比例，可視為夫妻雙方對財產(chǎn)的約定，離婚案件中不應(yīng)將其籠統(tǒng)認定為夫妻共同財產(chǎn)，而應(yīng)按照工商登記中確定的比例進行分割。還有一種觀點認為，公司法對股東并無身份上的限制，夫妻共同投資設(shè)立有限責(zé)任公司并不違反法律規(guī)定，因此，在離婚案件

2、中否定“夫妻公司”法人人格沒有法律依據(jù)。對此問題，最高人民法院民一庭編的審判指導(dǎo)性著述中同意前述第三種觀點，并認為，工商登記中載明的夫妻投資比例并不能絕對等同于夫妻之間的財產(chǎn)約定，如果有證據(jù)證明工商登記所載明的事項只是設(shè)立公司時形式上的需要，則應(yīng)按夫妻雙方真實的意思表示去處理。在離婚案件中處理有關(guān)“夫妻公司”問題時，既要以婚姻法為依據(jù)，又要兼顧公司法中的規(guī)定。在婚姻存續(xù)期間，無論是用一方婚前的個人財產(chǎn)還是用夫妻共同財產(chǎn)投資設(shè)立“夫妻公司”，公司經(jīng)營所產(chǎn)生的收益均應(yīng)屬于夫妻共同財產(chǎn)。我們同意此觀點。對“夫妻公司”由一方經(jīng)營管理的，離婚時對企業(yè)財產(chǎn)的分割有以下幾種方式：轉(zhuǎn)讓股權(quán)。夫妻協(xié)商同意，可以

3、把有限公司財產(chǎn)進行評估，夫妻一方將自己的股權(quán)轉(zhuǎn)讓給第三人，取得相應(yīng)的財產(chǎn)價值，這樣就由第三人和夫妻另一方共同經(jīng)營。股權(quán)轉(zhuǎn)讓后，經(jīng)工商部門審核后將受讓人記載于公司股東名冊上。折價補償。夫妻一方退回股權(quán)給另一方，另一方按公司評估財產(chǎn)的一半補償給一方。由于此時實際股東僅為一人，必須到工商部門辦理變更登記。實物分割。夫妻雙方均同意解散公司，對公司進行清算，有盈余財產(chǎn)對半分割。山東省高級人民法院關(guān)于印發(fā)全省民事審判工作座談會紀要的通知(魯高法2005201號全省各中級人民法院、濟南鐵路運輸中級法院：2005年8月21日-23日，省法院在龍口市召開了全省民事審判工作座談會。會議就部分民事案件審理中所涉及的

4、法律問題進行了研究討論，對一些民事案件的法律適用標(biāo)準(zhǔn)形成了基本共識?，F(xiàn)將全省民事審判工作座談會紀要印發(fā)給你們，請參照執(zhí)行。執(zhí)行中有什么問題，請及時報告省法院。二五年十一月二十三日（節(jié)選）四、關(guān)于婚姻家庭糾紛案件的處理問題。會議認為，婚姻家庭問題關(guān)系到社會的穩(wěn)定，各級法院必須高度重視婚姻家庭糾紛案件的審判工作。通過對婚姻家庭案件的公正裁判，依法保護婚姻當(dāng)事人的合法權(quán)益，維護家庭關(guān)系的和睦與穩(wěn)定?；橐龇ㄐ薷暮螅罡呷嗣穹ㄔ宏懤m(xù)出臺了婚姻法司法解釋（一）、（二），對離婚的標(biāo)準(zhǔn)、無效婚姻的處理、同居關(guān)系的認定以及財產(chǎn)分割等問題作出了具體規(guī)定。依據(jù)婚姻法和最高人民法院司法解釋的規(guī)定，結(jié)合我省民事審判工作

5、實際，會議就審理婚姻家庭糾紛案件中的一些問題達成傾向性意見：（一）關(guān)于認定夫妻共同財產(chǎn)的原則問題。會議認為，隨著我國經(jīng)濟的發(fā)展，社會的進步，人民生活水平的提高，家庭所擁有的各類財產(chǎn)越來越豐富，夫妻之間共同財產(chǎn)的分割變得日益重要。在適用法律上，處理夫妻財產(chǎn)的分割問題不僅需要適用婚姻法的規(guī)定，同時還要依據(jù)公司法、教育法以及投資方面的法律法規(guī)。認定夫妻共同財產(chǎn)要把握以下原則：1、要準(zhǔn)確理解夫妻財產(chǎn)制的法律規(guī)定和立法精神。新婚姻法豐富了夫妻財產(chǎn)制的具體內(nèi)容，在規(guī)定婚后所得共同制的同時，規(guī)定了夫妻約定財產(chǎn)制和特定財產(chǎn)的夫妻個人所有制，取消了夫妻個人財產(chǎn)經(jīng)過一定期限就轉(zhuǎn)化為夫妻共同財產(chǎn)的做法，對于一方在婚

6、姻關(guān)系存續(xù)期間通過繼承、受贈的財產(chǎn)能否視為夫妻共同財產(chǎn)，規(guī)定了條件限制。依據(jù)上述規(guī)定，在認定財產(chǎn)是否屬于夫妻共同財產(chǎn)時，首先看雙方有無約定，有約定且約定不侵犯第三人利益的，以約定為準(zhǔn)。其次看財產(chǎn)的來源，主要是看婚前所得，還是婚后所得；是婚前的勞動經(jīng)營、投資收益所得還是繼承受贈所得，是繼承受贈所得的，看遺囑或者贈與合同中是否確定了財產(chǎn)的歸屬。三是財產(chǎn)的獲得是否與特定人的人格和身份利益相聯(lián)系。四是看財產(chǎn)是否為一方生活所專用。以此來確定是夫妻個人財產(chǎn)還是夫妻共同財產(chǎn)。2、要分清財產(chǎn)制之間的邏輯聯(lián)系。修改后的婚姻法規(guī)定的夫妻財產(chǎn)制分為法定財產(chǎn)制和約定財產(chǎn)制。法定財產(chǎn)制包括婚后所得共同制和特定財產(chǎn)的個人

7、所有制。在法定財產(chǎn)制和約定財產(chǎn)制的邏輯關(guān)系上，前者是基礎(chǔ)，后者是補充。只有在夫妻之間存在明確約定且約定有效的情況下，才適用約定財產(chǎn)制認定財產(chǎn)的歸屬。在婚后所得共同制和個人所有制的邏輯關(guān)系上，前者是基礎(chǔ)，后者是補充。凡是夫妻財產(chǎn)沒有明確約定的，都適用法定財產(chǎn)制；在婚姻關(guān)系存續(xù)期間獲得的任何財產(chǎn)，只要不能證明是夫妻個人所有的，都是夫妻共同財產(chǎn)。3、要嚴格按照證據(jù)規(guī)則的要求認定夫妻共同財產(chǎn)。當(dāng)前，夫妻共同財產(chǎn)的分割存在著舉證難、認證難的問題。主要有兩個方面：夫妻雙方或者一方與親屬之間的債權(quán)債務(wù)難以取證；夫妻雙方或者一方隱瞞實際收入或隱匿財產(chǎn)難以舉證。這些情況下，只能通過強化當(dāng)事人的舉證責(zé)任加以解決，

8、符合證據(jù)規(guī)則的，法院也可以依職權(quán)調(diào)取證據(jù)，必要時可以通過法律推定的辦法確定夫妻財產(chǎn)的性質(zhì)。在沒有證據(jù)或者證據(jù)不具有優(yōu)勢性的情況下，按照法律真實的原則妥善解決。但是對于通過離婚逃避債務(wù)的，一旦查清，應(yīng)當(dāng)責(zé)令離婚的雙方對婚姻關(guān)系存續(xù)期間所欠債務(wù)承擔(dān)連帶清償責(zé)任。（二）關(guān)于一方婚后所得的下崗補助金和買斷工齡款是否屬于夫妻共同財產(chǎn)的問題。下崗補助金是人民政府支付給下崗職工的生活費用，具有未來生活保障金的性質(zhì)，這部分費用是專門用來安排下崗職工生活的，具有較強的人身依附性質(zhì)，如果將下崗補助金或者失業(yè)救濟金作為夫妻共同財產(chǎn)分割，將會影響下崗職工一方的生活，因此，無論從下崗補助金的性質(zhì)，還是從財產(chǎn)效能上看，都

9、不宜將下崗補助金作為夫妻共同財產(chǎn)予以分割。所謂買斷工齡款，即用人單位一次性對職工進行經(jīng)濟補償，職工獲得補償離開工作單位，從此單位不再對職工負擔(dān)經(jīng)濟責(zé)任所支付的款項。買斷工齡款的結(jié)構(gòu)構(gòu)成比較復(fù)雜，主要是對職工放棄工作崗位后對職工今后生活所提供的一種基本保障，性質(zhì)上類似養(yǎng)老保險金，這種款項是與特定人身密不可分的，應(yīng)當(dāng)視為一種個人財產(chǎn)，一般不宜作為共同財產(chǎn)分割。（三）關(guān)于家庭土地承包經(jīng)營權(quán)的認定與分割問題。土地承包經(jīng)營權(quán)是農(nóng)村居民的一項重要的民事權(quán)利，夫妻雙方所享有的土地承包經(jīng)營權(quán)及其相應(yīng)的收益屬于夫妻共同財產(chǎn)制的范疇。處理農(nóng)村土地承包經(jīng)營權(quán)的原則是：夫妻一方在婚前已經(jīng)取得的土地經(jīng)營權(quán)或一方與其家庭

10、成員共同承包而享有的經(jīng)營權(quán)，應(yīng)確認為夫妻一方婚前個人財產(chǎn)，因為土地承包經(jīng)營合同的承包方是以家庭為單位，按家庭成員人數(shù)確定土地面積，沒有成為家庭成員的夫或妻一方，對另一方在婚前取得的土地承包經(jīng)營權(quán)不享有財產(chǎn)權(quán)，不能確定為夫妻共同財產(chǎn)；對夫妻關(guān)系存續(xù)期間取得的土地承包經(jīng)營權(quán)，應(yīng)視為夫妻共同財產(chǎn)，分割時應(yīng)當(dāng)根據(jù)土地承包的情況，可以分開由雙方分別承包，也可以將土地由一方承包，另一方給予適當(dāng)補償。（四）關(guān)于房改房屋的分割問題。在婚姻關(guān)系存續(xù)期間，用夫妻共同財產(chǎn)出資購買了以一方父母名義參加房改的房屋。這類房屋在離婚分割時往往產(chǎn)生爭議，一方主張是夫妻共同財產(chǎn)，另一方主張屬于父母的財產(chǎn)。處理這個問題需要考慮房

11、改政策，因為房改房屋屬于國家相關(guān)法規(guī)規(guī)定的政策性房屋交易，應(yīng)依據(jù)國家有關(guān)政策精神來進行界定。由于房屋原來屬于父母一方承租的公房，房改時也是以父母的名義進行的，購買房屋的價格實行了優(yōu)惠。按照房改政策，這類房屋仍屬于父母的財產(chǎn)，對于購買房屋出資的夫妻共同財產(chǎn)視為一種債權(quán)，在離婚時可作為債權(quán)妥善處理。對于以夫妻雙方或一方承租的公房參加房改后，沒有取得房產(chǎn)證明的，不影響認定為夫妻共同財產(chǎn)。（五）關(guān)于“夫妻公司”財產(chǎn)的分割問題。在離婚案件中對“夫妻公司”的財產(chǎn)如何分割，在司法實踐中并沒有統(tǒng)一做法。會議認為，在離婚案件中處理有關(guān)“夫妻公司”財產(chǎn)分割問題時，既要以婚姻法為依據(jù)，又要兼顧公司法的規(guī)定。在婚姻關(guān)

12、系存續(xù)期間，無論是用一方婚前的個人財產(chǎn)還是用夫妻共同財產(chǎn)投資設(shè)立“夫妻公司”，公司經(jīng)營所產(chǎn)生的收益均應(yīng)當(dāng)屬于夫妻共同財產(chǎn)。具體處理“夫妻公司”的財產(chǎn)分割時，可以考慮以下方案：第一，夫妻雙方都有經(jīng)營能力，并且也愿意繼續(xù)共同經(jīng)營的，可以根據(jù)婚姻法的有關(guān)處理夫妻財產(chǎn)的規(guī)定，直接分割雙方的股權(quán)比例；第二，夫妻雙方都要求解散公司進行清算，則可在清算后對公司剩余財產(chǎn)根據(jù)婚姻法的規(guī)定進行分割；第三，夫妻一方要求保留公司，另一方要求退出公司并請求獲得相應(yīng)補償?shù)?，可以考慮通過將股權(quán)部分轉(zhuǎn)讓給第三人的方法來解決，既能使退出的一方的補償獲得實現(xiàn)，又能使公司繼續(xù)存續(xù)下去。但如果沒有第三人愿意受讓部分股權(quán)的，則不能支持

13、另一方退出公司并獲得補償?shù)恼埱?，這是因為，另一方當(dāng)事人的退出將直接影響公司存續(xù)的合法性，還涉及在法律上具有人格的公司的利益，而且根據(jù)公司法的規(guī)定，在公司存續(xù)期間，股東只能轉(zhuǎn)讓出資，而不得抽回出資。另一方要求退出公司無異于抽回投資。對此人民法院只能確認夫妻雙方在公司中的股權(quán)比例，至于股權(quán)的實現(xiàn)或者轉(zhuǎn)讓，應(yīng)另行處理。山東省高級人民法院關(guān)于印發(fā)全省民事審判工作會議紀要的通知（2011年11月30日 魯高法2011297號）全省各中級人民法院、濟南鐵路運輸中級法院、青島海事法院、山東法官培訓(xùn)學(xué)院、本院各部門：2011年8月31日至9月1日，全省民事審判工作會議在濟南召開。各中院分管民事審判工作的副院長

14、、與省法院民一庭審判業(yè)務(wù)對口的民庭庭長，省法院民事審判工作基層聯(lián)系點法院院長以及濟南軍區(qū)軍事法院的負責(zé)同志參加了會議。省法院院長周玉華發(fā)表了重要講話，省法院副院長劉愛卿出席會議并講話。這次會議是在我國社會主義市場經(jīng)濟制度確立和中國特色社會主義法律體系形成的新形勢下召開的。會議傳達貫徹了全國民事審判工作會議精神、第二十三次全省法院工作會議精神，對加強今后一個時期全省民事審判工作進行了全面安排和部署，明確提出在新形勢下，要牢固樹立社會主義法治理念，更好地落實“為大局服務(wù)、為人民司法”工作主題，更加充分發(fā)揮民事審判職能作用，為全面實施“十二五”規(guī)劃、全面建設(shè)小康社會提供有力的司法保障。與會人員經(jīng)過認

15、真討論，就當(dāng)前民事審判工作中存在的一些疑難問題和民事法律政策的適用問題達成了基本共識?，F(xiàn)就有關(guān)問題紀要如下，供全省各級人民法院參考。七、關(guān)于婚姻家庭糾紛案件會議認為，婚姻家庭關(guān)系是最基礎(chǔ)的社會關(guān)系，婚姻家庭問題關(guān)乎人民群眾切身利益和社會弱勢群體的利益保護，影響家庭和諧和社會穩(wěn)定。近年來，婚姻家庭糾紛案件始終保持高位運行，案件總量已經(jīng)占到全省法院各類訴訟和執(zhí)行案件的10以上，且逐漸呈現(xiàn)出案件增幅快、適用法律難、審理難度大的特點。全省各級人民法院必須高度重視婚姻家庭糾紛案件的審判工作，通過公正裁判依法保護婚姻當(dāng)事人的合法權(quán)益，切實維護家庭關(guān)系的和睦與穩(wěn)定?；橐龇ㄋ痉ń忉?三已頒布實施，各級人民法院

16、要認真組織學(xué)習(xí)，準(zhǔn)確理解適用。一要注重保護婦女、老人和未成年人合法權(quán)益。要重視由于城市化進程導(dǎo)致的老人贍養(yǎng)問題，要通過案件的審理，實現(xiàn)老有所養(yǎng)。在離婚案件中，要關(guān)注對生活來源較少、謀生手段較弱的婦女的扶養(yǎng)義務(wù)的落實。要切實保護未成年人尤其是農(nóng)村留守兒童的生活、教育、醫(yī)療等方面的權(quán)益。二要根據(jù)家庭財產(chǎn)類型的發(fā)展變化處理好財產(chǎn)關(guān)系。家庭財產(chǎn)已經(jīng)從較為單一財產(chǎn)類型，逐步發(fā)展到股權(quán)及其他投資等多種財產(chǎn)類型并存。審理婚姻家庭財產(chǎn)案件時，要重視婚姻法與公司法、合伙企業(yè)法以及其他法律相協(xié)調(diào)，既要保護夫妻雙方對共同財產(chǎn)的平等處分權(quán)，也要重視發(fā)揮財產(chǎn)的整體效用，通過不同的財產(chǎn)分割方式，實現(xiàn)兩者和諧并存。要認識“

17、買斷工齡款”、養(yǎng)老保險金等財產(chǎn)形態(tài)的特征，合理確定其財產(chǎn)性質(zhì)。在涉及第三人交易的情形下，要重視市場經(jīng)濟秩序的建立和交易安全的維護等因素，注意保護善意第三人的合法權(quán)益。三要充分體現(xiàn)社會主義道德和善良風(fēng)俗。通過案件的審理，倡導(dǎo)夫妻的婚姻忠誠義務(wù)、親屬間的扶養(yǎng)、贍養(yǎng)義務(wù)以及我國民間各種良好的風(fēng)俗習(xí)慣，避免因案件的審理對長期以來形成的具有規(guī)范普通民眾道德與行為的良好民俗、習(xí)慣造成沖擊，通過制裁婚姻違法行為，引導(dǎo)善良風(fēng)俗的鞏固與確立。(一關(guān)于離婚案件因被告下落不明而公告送達，能否缺席判決的問題最高人民法院關(guān)于適用中華人民共和國民事訴訟法若干問題的意見第151條規(guī)定：“夫妻一方下落不明，另一方訴至人民法院

18、，只要求離婚，不申請宣告下落不明人失蹤或死亡的案件，人民法院應(yīng)當(dāng)受理，對下落不明人用公告送達訴訟文書。”依據(jù)婚姻法的規(guī)定，只要婚姻當(dāng)事人之間的夫妻感情確已破裂，人民法院應(yīng)當(dāng)準(zhǔn)予當(dāng)事人離婚。如果婚姻一方當(dāng)事人起訴與對方離婚，而對方下落不明的，可以采取公告送達的方式送達訴訟文書，并采取缺席判決的方式判決雙方離婚。但考慮到現(xiàn)實生活中人口流動性比較強，公告送達的覆蓋面相對有限，且關(guān)系到婚姻當(dāng)事人的人身權(quán)利，因此，公告送達應(yīng)在窮盡其他送達方式的情形下方可適用，缺席判決離婚應(yīng)從嚴掌握。(二關(guān)于夫妻共同債務(wù)的認定問題依據(jù)婚姻法第41條的規(guī)定，離婚時，原為夫妻共同生活所負的債務(wù)，應(yīng)當(dāng)共同償還。由上述規(guī)定的立法

19、本意理解，“為夫妻共同生活''所負債務(wù)，是構(gòu)成夫妻共同債務(wù)的本質(zhì)特征。夫妻一方以個人名義舉債所負的債務(wù)是否構(gòu)成夫妻共同債務(wù)，除根據(jù)最高人民法院關(guān)于適用中華人民共和國婚姻法若干問題的解釋(二第24條的規(guī)定認定外，還要從夫妻雙方是否具有共同舉債的合意和所負的債務(wù)是否用于夫妻共同生活等加以判斷認定，不能簡單地將婚姻關(guān)系存續(xù)期間，夫妻個人一方的舉債推定為夫妻共同債務(wù)。在舉證責(zé)任的分配上，夫妻一方在婚姻關(guān)系存續(xù)期間以個人名義舉債并主張屬于夫妻共同債務(wù)的，舉債人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)舉證責(zé)任，即證明舉債用于夫妻共同生活或夫妻有共同舉債的合意，否則其主張不予支持。如夫妻一方以與債權(quán)人發(fā)生糾紛的生效民事法律

20、文書為證據(jù)，主張夫妻共同債務(wù)要求另一方共同償還的，在一方未能舉證證明債務(wù)為夫妻共同生活所負或夫妻有共同舉債的合意，則認定生效法律文書確認的債務(wù)為個人債務(wù)。(三關(guān)于婚姻關(guān)系存續(xù)期間夫妻之間達成的財產(chǎn)分割協(xié)議的效力問題一般而言，婚姻當(dāng)事人之間達成的財產(chǎn)分割協(xié)議是以離婚作為附條件的，但法律未禁止夫妻雙方在婚姻關(guān)系存續(xù)期間就財產(chǎn)問題自愿達成某種協(xié)議。對這種財產(chǎn)分割協(xié)議的性質(zhì)和效力，目前審判實務(wù)上存在著一定的爭議，主要焦點在于在我國實行夫妻法定共同財產(chǎn)制的模式下，如果婚姻關(guān)系存續(xù)期間簽訂這種協(xié)議，客觀上無法實際履行，因為，就夫妻財產(chǎn)的歸屬而言，夫妻是一體的，在雙方未解除婚姻關(guān)系的前提下，支持一方支付給另一方相應(yīng)的財產(chǎn)，并不改變夫妻共同財產(chǎn)的性質(zhì)和歸屬。會議認為，夫妻在婚姻關(guān)系存續(xù)期間簽訂的涉及財產(chǎn)問題的協(xié)議，經(jīng)審查，只要不存在著欺詐、脅迫的情形，系雙方當(dāng)事人的真實意思表示，不違反法律、行政法規(guī)的禁止性規(guī)定，應(yīng)當(dāng)認可其合法性。夫妻雙方解除婚姻關(guān)系時一方主張按照財產(chǎn)協(xié)議分割共同財產(chǎn)的，應(yīng)當(dāng)