關(guān)聯(lián)企業(yè)和關(guān)聯(lián)交易的有關(guān)問題一

1、關(guān)聯(lián)企業(yè)和關(guān)聯(lián)交易的有關(guān)問題（一）關(guān)聯(lián)企業(yè)是一個雙向的、與單一企業(yè)或獨立企業(yè)相對應(yīng)的概念，是指與其他企業(yè)之間存在直接或間接控制關(guān)系或重大影響關(guān)系的企業(yè)，是根據(jù)這種關(guān)系可能轉(zhuǎn)移資產(chǎn)和利潤并從中獲取利益的企業(yè)。隨著我國社會主義市場經(jīng)濟體制的日趨完善和現(xiàn)代企業(yè)制度的迅速推廣，關(guān)聯(lián)企業(yè)逐漸盛行，且有迅猛發(fā)展之勢。關(guān)聯(lián)企業(yè)以及關(guān)聯(lián)交易的發(fā)展，給商業(yè)銀行的風(fēng)險管理和監(jiān)管當(dāng)局的風(fēng)險監(jiān)管帶來了巨大的挑戰(zhàn)。一、關(guān)聯(lián)企業(yè)的形式（一）企業(yè)集團。企業(yè)集團是典型的關(guān)聯(lián)企業(yè)形式。就典型的現(xiàn)代企業(yè)集團而言，其組織結(jié)構(gòu)可以分為四個不同層次：1、核心企業(yè)，是現(xiàn)代企業(yè)集團組織結(jié)構(gòu)的第一個層次。核心企業(yè)主要通過資產(chǎn)紐帶（具方式主要

2、是控股和參股）將企業(yè)集團中的其他企業(yè)聯(lián)系起來。核心企業(yè)是整個企業(yè)集團的決策中心、資本經(jīng)營中心和控制協(xié)調(diào)中心，它通常被稱為母公司（能直接或間接控制其他企業(yè)的企業(yè)）。母公司大多數(shù)為控股公司，又可以分為純粹型控股公司和混合型控股公司。前者是指那些只從事資本經(jīng)營而不兼生產(chǎn)經(jīng)營的控股公司；后者是指那些不僅從事資本經(jīng)營，而且從事生產(chǎn)經(jīng)營的控股公司。2、緊密層企業(yè)，是現(xiàn)代企業(yè)集團組織結(jié)構(gòu)的第二個層次。緊密層企業(yè)是受集團核心企業(yè)直接控制的從屬企業(yè)，通常稱為子公司（被母公司控制的企業(yè)），包括全資子公司（母公司持有其全部股份）和非全資子公司（母公司持有其50%以上的有表決權(quán)資本或雖然母公司持有表決權(quán)資本不足50%

3、,但持股量大大超過其他股東，以致對公司具有控制能力）。這些企業(yè)具有獨立的法人地位，是企業(yè)集團所依托的主要生產(chǎn)經(jīng)營主體。作為核心企業(yè)的子公司，在被允許的范圍內(nèi)，同樣可以出資形成它所控制的子公司（即核心企業(yè)的孫公司）。3、半緊密層企業(yè)，是現(xiàn)代企業(yè)集團組織結(jié)構(gòu)的第三個層次。半緊密層企業(yè)是集團核心企業(yè)的參股企業(yè)。核心企業(yè)對其參股企業(yè)所持有的股份均低于50%以下，并不足以達到控制水平。這些參股企業(yè)不僅具有獨立的法人地位，而且通常只受集團核心企業(yè)的影響，不受核心企業(yè)的控制。4、松散層企業(yè)，是現(xiàn)代企業(yè)集團組織結(jié)構(gòu)的第四個層次。松散層企業(yè)是集團核心企業(yè)的協(xié)議企業(yè)。 這些協(xié)議企業(yè)一般與核心企業(yè)訂有較長期的經(jīng)濟合

4、同，存在較穩(wěn)定的協(xié)作關(guān)系。它們雖然與企業(yè)集團內(nèi)部的其他組成成員之間不存在資產(chǎn)聯(lián)系，但在經(jīng)濟上往往會與企業(yè)集團共進退，因此也被視為企業(yè)集團的組成成員，但不是真正意義上的關(guān)聯(lián)企業(yè)。（二）合營企業(yè)。合營企業(yè)是指按合同規(guī)定，經(jīng)營活動由投資雙方或若干方共同控制的企業(yè)。這種共同控制一般也是按照投資比例確定表決權(quán)比例。合營企業(yè)屬于控制”型的關(guān)聯(lián)企業(yè)。（三）聯(lián)營企業(yè)。聯(lián)營企業(yè)是指投資者對企業(yè)有重大影響，但不是投資者的子公司或合營企業(yè)的企業(yè)。聯(lián)營企業(yè)屬于影響”型關(guān)聯(lián)企業(yè)C（四）關(guān)聯(lián)企業(yè)不一定是公司法人。按我國目前法律規(guī)定，企業(yè)既包括公司，也包括非公司的法人企業(yè)等，因此，關(guān)聯(lián)企業(yè)不一定都是公司的組織形式。非公司法

5、人以及獨資企業(yè)、合伙企業(yè)等非法人企業(yè)只要對其他企業(yè)具有控制或重大影響等關(guān)系，也可以成為關(guān)聯(lián)企業(yè)。值得注意的是，上述關(guān)聯(lián)企業(yè)的各方都是法人，從關(guān)聯(lián)企業(yè)的定義出發(fā)，能對企業(yè)直接或間接控制以及施加重大影響的不僅僅是法人，一些特定的自然人也能做到，這些自然人可稱為關(guān)聯(lián)方，一是主要投資者個人，即直接或間接地控制一個企業(yè)10%或以上表決權(quán)資本的個人投資者；二是關(guān)鍵管理人員，即有權(quán)力并負責(zé)進行計劃、指揮和控制企業(yè)活動的人員，如董事、總經(jīng)理、總會計師、財務(wù)總監(jiān)、主管各項事務(wù)的副總經(jīng)理，以及行使類似政策職能的人員等；三是關(guān)系密切的家庭成員，即在處理與企業(yè)的交易時有可能影響主要投資者個人或關(guān)鍵管理人員的家庭成員。

6、我們在研究關(guān)聯(lián)企業(yè)的形式時，不可不關(guān)注關(guān)聯(lián)方問題。二、關(guān)聯(lián)企業(yè)對債權(quán)人的挑戰(zhàn)關(guān)聯(lián)企業(yè)的出現(xiàn)，打破了傳統(tǒng)的單個的企業(yè)與債權(quán)人原來的關(guān)系和借貸秩序，對債權(quán)人的利益提出了挑戰(zhàn)，主要表現(xiàn)在以下幾個方面：（一）從屬公司利益不當(dāng)受損給債權(quán)人帶來的損害。關(guān)聯(lián)企業(yè)中被控制的企業(yè)（以下稱從屬公司），在法律上具備法人資格，是獨立的民事主體，能夠獨立地借貸，并且能以自有的全部資產(chǎn)作為其債務(wù)的保證。但是，在存在控制公司的情況下，從屬公司在法律上的獨立地位，往往會因控制公司的不當(dāng)控制而喪失部分的或全部的自主性，在這種情況下，從屬公司的債權(quán)人或因從屬公司資產(chǎn)的不當(dāng)減少而架空債權(quán)保證，或因從屬公司的經(jīng)營利潤不當(dāng)減少而降低償

7、債能力，或因控制公司轉(zhuǎn)嫁的經(jīng)營風(fēng)險而意外受損等等。對于債權(quán)人來說，關(guān)聯(lián)企業(yè)中從屬公司方面給自己帶來的風(fēng)險，是風(fēng)險的主要來源。（二）關(guān)聯(lián)企業(yè)相互投資給債權(quán)人帶來的損害。關(guān)聯(lián)企業(yè)之間相互投資，會出現(xiàn)資本虛增問題。關(guān)聯(lián)企業(yè)轉(zhuǎn)投資出現(xiàn)虛增資本的弊端，可能使債權(quán)人誤以為公司資本雄厚，從而給貸款帶來風(fēng)險。（三）控制公司與從屬公司抵消債權(quán)給債權(quán)人帶來的損害。如果控制公司和從屬公司同時享有對方的債權(quán)，按照一般民法規(guī)定，控制公司可以主張抵消。但是，由于兩公司之間存在控制與從屬關(guān)系，控制公司很容易運用其控制力，制造虛假債權(quán)并以此抵消從屬公司的真實債權(quán)，使從屬公司的資產(chǎn)減少，從而給債權(quán)人帶來損害。（四）不當(dāng)增加從屬公司負債給債權(quán)人帶來的損害。在關(guān)聯(lián)企業(yè)中，控制公司有可能利用其控制力，憑空制造從屬公司對控制公司的負債，從而盡量壓低從屬公司的資本。一旦從屬公司破產(chǎn),可參與破產(chǎn)財產(chǎn)的分