工程合同管理法規(guī)

1、一、合同概述 (一)合同的概念 一般意義的合同，泛指一切確立權利義務關系的協(xié)議，因此，有物權合同、債權合同和身份合同等。合同法的合同僅指民法意義上的財產合同。合同法規(guī)定：“本法所稱合同是平等主體的自然人，法人、其他組織之間設立、變更、終止民事權利義務關系的協(xié)議?！备鶕?jù)這一規(guī)定，合同具有以下特點： 1合同是當事人協(xié)商一致的協(xié)議，是雙方或多方的民事法律行為； 2合同的主體是自然人、法人和其他組織等民事主體； 3合同的容是有關設立、變更和終止民事權利義務關系的約定，通過合同條款具體體現(xiàn)出來； 4合同須依法成立，其有依法成立的合同對當事人才具有法律約束力。 (二)合同法的基本原則 1合同當事人的法律地

2、位平等，一方不得將自己的意志強加給另一方； 2當事人依法享有自愿訂立合同的權利，任何單位和個人不得非法干預； 3當事人應當遵循公平原則確定各方的權利和義務，對于顯失公平的合同當事人一方有權請求人民法院或仲裁機構變更或撤銷； 4當事人行使權利、履行義務應當遵循誠實信用原則； 5當事人訂立合同、履行合同，應當遵守法律、行政法規(guī)，尊重社會公德，不得擾亂社會經濟秩序，損害社會公共利益。 (三)合同法的容簡介 合同法共23章428條，分為總則、分則和附則三個部分。其中總則部分共8章，將各類合同所涉與的共性問題進行，統(tǒng)一規(guī)定，包括一般規(guī)定、合同時訂立、合同的效力、合同的履行、合同的變更和轉折、合同的權利義

3、務終止、違約責任和其他規(guī)定等容。分則部分共15章，分別對買賣合同，供用電、水、氣、熱力合同，贈與合同，借款合同，租賃合同，融資租賃合同，承攬合同建設工程合同，運輸合同，技術合同，保管合同，倉儲合同，委托合同，經紀合同和居間合同進行了具體規(guī)定。附則部分僅1條，規(guī)定合同法的施行日期。 二、合同的訂立 合同的訂立是指合同當事人依法就合同容經過協(xié)商，達成協(xié)議的法律行為。合同法對合同訂立的基本法律要求作出了明確規(guī)定。 一)當事人主體資格 當事人訂立合同，應當具有相應的民事權利能力和民事行為能力。合同主體包括自然人、法人和其他組織。對于自然人而言，具有完全民事行為能力的人可以訂立一切法律允許自然人作為合同

4、主體的合同；限制民事行為能力的人，只能訂立一些與其年齡、智力、精神狀況相適應或純獲得利益的合同其他的合同則應由法定代理人代訂或經法定代理人同意。對于法人和其他組織而言，自依法成立或經核準登記后，便具有民事權利能力和民事行為能力，但各個法人或其他組織，因其設立的目的、宗旨、業(yè)務活動圍的不同，而決定了其所具有的民事權利能力和民事行為能力亦互不一樣。法人和其他組織只有在其權利能力行為能力的圍訂立合同，才具有合同主體的資格。 當事人也可委托代理人訂立合同。代理人訂立合同時，應向對方出具被代理人簽發(fā)的授權委托書。如果行為人沒有代理權、超越代理權或者代理權終止后，以被代理人名義訂立的合同，未經被代理人追認

5、，對被代理人不發(fā)生效力，由行為人承擔責任。但相對人有理由相信行為人有代理權的，該代理行為有效。 (二)合同的形式合同形式是合同當事人所達成協(xié)議的表現(xiàn)形式，是合同容的載體。當事人訂立合同，有書面形式、口頭形式和其他形式。(三)合同的容 合同容是指據(jù)以確定當事人權利、義務和責任的具體規(guī)定，通過合同條款具體體現(xiàn)。合同一般包括以下條款：1當事人的名稱或者和住所。 2標的 。 3數(shù)量。 4質量。5價款或者報酬。 6履行期限、地點和方式。 7違約責任。8解決爭議的辦法。爭議解決的方法有和解、調解、仲裁和訴訟四種。 (四)合同訂立的方式 是指合同當事人雙方依法就合同容達成一致的過程。訂立合同采取要約、承諾方

6、式。 1要約 (1)要約的概念 要約是希望和他人訂立合同的意思表示。在要約中，提出要約的一方為要約人，要約發(fā)向的一方為受要約人。要約應當具備的條件： 1)容確定； 2)表明經受要約人承諾，要約人即受該意思表示約束。(2)要約的效力 要約到達受要約人時生效。合同法對要約效力作出了如下規(guī)定： 1)要約的撤回。要約可以撤回。 2)要約的撤銷。撤銷要約是指要約生效后，在受要約人承諾之前，要約人通過一定的方式，使要約的效力歸于消滅。要約可以撤銷。同時，合同法也規(guī)定了不得撤銷要約的情形：要約人確定了承諾期限或者以其他形式明示要約不可撤銷；或者受要約人有理由認為要約是不可撤銷的，并已經為履行合同作了準備工作

7、。 (3)要約失效要約失效的四種情形： 1)拒絕要約的通知到達要約人； 2)要約人依法撤銷要約；3)承諾期限屆滿，受要約人未作出承諾； 4)受要約人對要約的容作出實質性變更。 2承諾 (1)承諾的概念承諾是受要約人同意要約的意思表示。承諾生效應符合以下條件：1)承諾必須由受要約人向要約人作出。 2)承諾的容應當與要約的容相一致。 3)受要約人應當在承諾期限作出承諾。 (2)承諾的效力 承諾通知到達要約人時生效。承諾生效時合同即告成立合同成立的時間規(guī)定： 1)承諾通知到達要約人時生效。 2)當事人采用合同書形式訂立合同的， 3)當事人采用信件、數(shù)據(jù)電文等形式訂立合同的。 4)書面合同，當事人未采

8、用書面形式但一方已經履行主要義務，對方接受的，合同成立。 (3)承諾的撤回 承諾可以撤回。撤回承諾的通知應當在承諾通知到達要約人之前或者與承諾通知同時到達要約人。 (五)訂立合同的其他規(guī)定 1合同成立的地點。 2對合同形式要求的例外規(guī)定。3計劃合同。 4違反合同前義務的法律責任。訂立合同違反誠實信用原則和義務的責任作出了如下規(guī)定 ：(1)當事人在訂立合同過程中有下列情形之一，給對方造成損失的，應當承擔損害賠償責任： 1)假借訂立合同，惡意進行磋商； 2)故意隱瞞與訂立合同有關的重要事實或者提供虛假情況； 3)有其他違背誠實信用原則的行為。 (2)當事人在訂立合同過程中知悉的商業(yè)秘密，無論合同是

9、否成立，不得泄露或者不正當?shù)厥褂谩Ｐ孤痘蛘卟徽數(shù)厥褂迷撋虡I(yè)秘密給對方造成損失的，應當承擔損害賠償責任。 三、合同的效力 合同的效力，是指合同所具有的法律約束力。 (一)合同生效條件 合同生效，即合同發(fā)生法律約束力。 1成立生效：依法成立的合同，自成立時生效。 2批準登記生效：法律、行政法規(guī)規(guī)定應當辦理批準、登記等手續(xù)生效的，依照其規(guī)定。 3約定生效：合同成立后，當約定的某種事實發(fā)生后，合同才能生效或合同即告失效。當事人約定以不確定的將來事實的成就，限制合同生效或失效的，稱為附條件的合同。 (二)效力待定合同 效力待定合同是指行為人未經權利人同意而訂立的合同，因其不完全符合合同生效的要件，合同

10、有效與否，需要由權利人確定。效力待定合同有以下幾種： 1限制民事行為能力人訂立的合同； 2無效代理合同 代理合同是指行為人以他人名義，在代理權限圍與第三人訂立的合同。而無權代理合同則是行為人不具有代理權而以他人名義訂立的合同。這種合同具體又有三種情況： (1)行為人沒有代理權；（2）無權代理人超越代理權；(3)代理權終止后以被代理人的名義訂立合同 3無處分權的人處分他人財產的合同 (三)無效合同 無效合同是指雖經當事人協(xié)商訂立，但因其不具備合同生效條件，不能產生法律約束力的合同。無效合同從訂立時起就不具有法律約束力。五種無效合同：1一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同，損害國家利益 2惡意串通，損害

11、國家、集體或者第三人利益； 3以合法形式掩蓋非法目的； 4損害社會公共利益； 5違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定。 合同中的免責條款與爭議解決條款的效力：合同的免責條款是指當事人在合同中約定的免除或限制其未來責任的條款。免責條款是由當事人協(xié)商一致的合同的組成部分，具有約定性。如果需要，當事人應當以明示的方式依法對免責事項與免責的圍進行約定。但對那些具有社會危害性的侵權責任，當事人不能通過合同免除其法律責任，即使約定了，也不承認其有法律約束力。因此，合同法明確規(guī)定了兩種無效免責條款： 1造成對方人身傷害的； 2因故意或者重大過失造成對方財產損失的。 合同中的解決爭議條款具有相對獨立性，當合同無效、

12、被撤銷或者終止時解決爭議條款的效力不受影響。(四)可變更或可撤銷合同 合同當事人一方有權請求人民法院或者仲裁機構變更或者撤銷。 1因重大誤解訂立的合同。 2在訂立合同時顯失公平的合同。 合同經法院或仲裁機構變更，被變更的部分即屬無效，而變更后的合同則為有效合同，對當事人有法律約束力。 當事人的撤銷權限制。有下列情形之一的，撤銷權消滅： 1具有撤銷權的當事人自知道或者應當知道撤銷事由之日起一年沒有行使撤銷權； 2具有撤銷權的當事人知道撤銷事由后明確表示或者以自己的行為放棄撤銷權?！?(五)無效合同的法律責任 無效合同是一種自始沒有法律約束力的合同，而可撤銷的合同，其效力并不穩(wěn)定，只有在有撤銷權的

13、當事人提出請求，并被人民法院或者仲裁機構予以撤銷，才成為被撤銷的合同。合同法對此作出了如下規(guī)定：1.返還財產。 2賠償損失。 3.追繳財產。 四、合同的履行 合同的履行是指合同生效后，當事人雙方按照合同約定的標的、數(shù)量、質量、價款、履行期限、履行地點和履行方式等，完成各自應承擔的全部義務的行為。如果當事人只完成了合同規(guī)定的部分義務，稱為合同的部分履行或不完全履行；如果合同的義務全部沒有完成，稱為合同未履行或不履行合同。有關合同履行的規(guī)定，是合同法的核心容。 (一)全面履行合同 當事人訂立合同不是目的，只有全面履行合同，才能實現(xiàn)當事人所追求的法律后果，其預期目的得以實現(xiàn)。因此，為了確保合同生效后

14、，能夠順利履行，當事人應對合同容作出明確具體的約定。但是如果當事人所訂立的合同，對有關容約定不明確或沒有約定，為了確保交易的安全與效率，合同法允許當事人協(xié)議補充。如果當事人不能達成協(xié)議的，按照合同有關條款或者交易習慣確定。如果按此規(guī)定仍不能確定的，則按合同法規(guī)定處理：1- 6 7合同法對執(zhí)行政府定價或者政府指導價的合同。作出了明確規(guī)定：執(zhí)行政府定價或者政府指導價的，在合同約定的交付期限政府價格調整時，按照交付時的價格計價。逾期交付標的物的，遇價格上漲時，按照原價格執(zhí)行；價格下降時，按照新價格執(zhí)行。逾期提取標的物或者逾期付款的，遇價格上漲時，按照新價格執(zhí)行；價格下降時，按照原價格執(zhí)行。 (二)債

15、務人的履行抗辯權 1同時履行抗辯權 同時履行抗辯權是指在雙務合同中，當事人履行合同義務沒有先后順序，應當同時履行，當對方當事人未履行合同義務時，一方當事人可以拒絕履行合同義務的權利。合同法規(guī)定：當事人互負債務，沒有先后履行順序的，應當同時履行，一方在對方履干亍之前有權拒絕其履行要求。一方在對方履行債務不符合約定時，有權拒絕其相應的履行要求。 2先履行抗辯權 先履行抗辯權是指在雙務合同中，當事人約定了債務履行的先后順序，當先履行的一方束按約定履行債務時，后履行的一方可拒絕履行其合同債務的權利。合同法規(guī)定：當事人互負債務，有先后履行順序，先履行一方未履行的，后履行一方有權拒絕其履行要求。先履行一方

16、履行債務不符合約定的，后履行一方未有權拒絕相應的履行要求。 3不安抗辯權 不安抗辯權是指在雙務合同中，先履行債務的當事人掌握了后履行債務一方當事人喪失或者可能喪失履行債務的能力的確切證據(jù)時，暫時停止履行其到船債務的權利。應當先履行債務的當事人有確切證據(jù)證明對方有下列情形之一的，可以中止履行； (1)經營狀況嚴重惡化； (2)轉移財產、抽逃資金，以逃避債務； (3)喪失商業(yè)信譽； (4)有喪失或者可能喪失履行債務能力的其他情形。 根據(jù)這一規(guī)定，當事人行使不安抗辯權的條件是：第一，當事人訂立的是雙務合同并約定了履行先后順序；第二，先履行一方當事人的履行債務期限已到而后履行一方當事人的債務未到履行期

17、限；第三，后履行一方當事人喪失或者可能喪失履行債務能力，證據(jù)確切；第四，合同中末約定擔保。 當事人行使了不安抗辯權，并不意昧著合同終止，只是當事人暫時停止履行其到期債務。這時，應如何處理雙方之間合同呢?合同法對此作出了規(guī)定：“當事人依照本法第六十八條的規(guī)定中止履行的，應當與時通知對方。對方提供適當擔保時，應當恢復履行。中止履行后，對方在合理期限未恢復履行能力且未提供適當擔保的，中止履行的一方可以解除合同?！?(三)債權人的代位權、撤銷權 1債權人的代位權 債權人的代位權是指債權人為了使其債權免受損害，代為行使債務人權利的權利。合同法規(guī)定：“因債務人怠于行使其到期債權，對債權人造成損害的，債權人

18、可以向人民法院請求以自己的名義代位行使債務人的債權，但該債權專屬于債務人自身的除外。”根據(jù)這一規(guī)定，債權人行使代位權的條件是：第一，債務人怠于行使其到期債權；第二，基于債務人怠于行使權利，會造成債權人的損害；第三，債務人的權利非專屬債務人自身；第四，代位權的圍應以債權，凡的債僅為限。 2債權人的撤銷權 債權人撤銷權是指債權人對于債務人實施的損害其債權的行為，請求人民法院予以撤銷的權利。合同法規(guī)定：“因債務人放產，對債權人造成損害的，債權人可以請求人民法院撤銷債務人的行為。債務人以明顯不合理的低價轉讓財產，對債權人造成損害，并且受讓人知道該情形的，債權人也可以請求人民法院撤銷債務人的行為?！备鶕?jù)

19、這一規(guī)定，債權人行使撤銷權的條件是：第一，債務人實施r損害債權人的行為，這種行為有三種表現(xiàn)形式：放棄到期債權、無償轉讓財產以與向知情第三人以明顯不合理的低價轉讓財產：第二，債務人造成了債權人的損害；第三，撤銷權的行使圍以債權人的債權為限。 債權人無論是行使代位權，還是行使撤銷權，均應當向人民法院提起訴訟，由人民法院作出裁判。對債權人行使撤銷權的期限，合同法作出了規(guī)定：“撤銷權自債權人知道或者應當知道撤銷事由之日起一年行使。自債務人的行為發(fā)生之日起五年沒有行使撤銷權的，該撤銷權消滅?！?五、合同的變更、轉讓和終止 (一)合同的變更 合同的變更是指合同依法成立后，在尚未履行或尚未完全履行時，當事人

20、雙方依法對合同的容進行修訂或調整所達成的協(xié)議。 (二)合同的轉讓 合同的轉讓，是指當事人一方將合同的權利和義務轉讓給第三人，由第三人接受權利和承擔義務的法律行為。合同法規(guī)定了合同權利轉讓、合同義務轉讓和合同權利義務一并轉讓的三種情況。 1合同權利的轉讓 合同法對債權的讓與作出了如下規(guī)定： (1)不得轉讓的情形：1)根據(jù)合同性質不得轉讓； 2)按照當事人約定不得轉讓； 3)依照法律規(guī)定不得轉讓。 (2)債權人轉讓權利的條件：債權人轉讓權利的，應當通知債務人。未經通知，該轉讓對債務人不發(fā)生效力。除非受讓人同意，債權人轉讓權利的通知不得撤銷。 (3)債權的讓與，對其從權利的效力：債權人轉讓權利的，受

21、讓人取得與債權有關的從權利，但該從權利專屬于債權人自身的除外。 (4)債權的讓與，對債務人的抗辯權與抵銷權的效力：債務人接到債權轉讓通知后，債務人對原債權人的抗辯，可以向受讓人主；債務人對讓與人享有債權，并且債務人的債權先于轉讓債權到期或者同時到期的，債務人可以向受讓人主抵銷。 2合同義務的轉|讓 合同義務的轉讓，是指債務人將合同的義務全部或部分地轉移給第三人的行為。合同法對債務人轉讓合同義務作出了如下規(guī)定： (1)債務人轉讓合同義務的條件：債務人將合同的義務全部或者部分轉讓給第三人的，應當經債權人同意。 (2)新債務人的抗辯權：債務人轉讓義務的，新債務人可以主原債務人對債權人的抗辯。 (3)

22、債務轉讓對其從債務的效力：債務人轉讓義務的，新債務人應當承擔與主債務有關的從債務，但該從債務專屬于原債務人自身的除外。 3合同權利和義務一并轉讓 (三)合同的終止 合同的終止，是指當事人之間的合同關系由于某種原因而不復存在 1合同終止的情形 (1)- (7) 2后合同義務 合同終止后，按照誠實信用原則和交易習慣，當事人還應履行一定的義務，以維護履行合同的效果，有關這方面的義務稱為后合同義務。 3合同的解除 合同的解除，是指合同依法成立后，在尚未履行或者尚未完全履行時，提前終止合同效力的行為。 (1)約定解除 (2)法定解除 合同解除的法律后果：合同解除后，尚未履行的，終止履行，已經履行的，根據(jù)

23、履行情況和合同性質，當事人可以要求恢復原狀、采取其他補救措施，并有權要求賠償損失。 合同終止后，雖然合同當事人的合同權利義務關系不復存在，但合同責任并不一定消滅，因此，合同中結算和清算條款不因合同的終止而終止，仍然有效。 六、違約責任 (一)違約責任的概念與方式 違約責任，是指當事人任何一方違約后，依照法律規(guī)定或者合同約定必須承擔的法律制裁。關于違約責任的方式，合同法規(guī)定了三種主要方式： 1繼續(xù)履行合同 2采取補救措施 3賠償損失 (二)違約責任的免除 合同生效后，當事人不履行合同或者履行合同不符合合同約定。都應承擔違約責任。當發(fā)生不可抗力時，可以部分或全部免除當事人的違約責任。1不可抗力的概

24、念 “不可抗力，是指不能預見、不能避免并不能克服的客觀情況?！备鶕?jù)這一規(guī)定，不可抗力的構成條件是： (1)不可預見性， (2)不可避免性 (3)不可克服性， (4)履行期間性。 2不可抗力的法律后果 (1)合同全部不能履行，當事人可以解除合同，并免除全部責任； (2)合同部分不能履行，當事人可部分履行合同，并免除其不履行的部分責任； (3)合同不能按期履行，當事人可延期履行合同，并免除其遲延履行的責任。 3遭遇不可抗力一方當事人的義務 一方當事人因不可抗力不能履行合同義務時應承擔如下義務： (1)應當與時采取一切可能采取的有效措施避免或者減少損失； (2)應當與時通知對方； (3)當事人應當在

25、合理期限提供證明。 (三)非違約一方的義務 當事人一方違約后，另一方當事人應當與時采取措施，防止損失的擴大，否則無權就擴大的損失要求賠償。 建設工程合同，也稱建設工程承發(fā)包合同，是承包人進行工程建設，發(fā)包人支付價款的合同。建設工程合同包括勘察、設計、施工合同。鑒于建設工程委托監(jiān)理合同與建設工程合同密切相關也納入到建設工程合同體系中。 一、建設工程合同種類 (一)按照承發(fā)包容分 1建設工程勘察、設計合同；2建設工程施工合同。 (二)按承發(fā)包方式的不同分 1設計造與交鑰匙承包合同，即全包合同。 2施工總承包， 3管理總承包，即cM承包方式。 4單位工程施工承包。 5分包合同。 (三)按照承包工程計

26、價方式分 1固定價格。 2可調價格。 3工程成本加酬金確定的價格。 二、建設工程勘察、設計合同 (一)建設工程勘察、設計合同的主要容 1- 7 (二)建設工程勘察設計合同當事人的權利和義務 一般來說，建設工程勘察、設計合同雙方當事人的權利、義務是相互對應的，即發(fā)包方的權利往往是承包方的義務，而承包方的權利又往往是發(fā)包方的義務。 1建設工程勘察、設計合同發(fā)包方的主要義務 (1)- (5) 2勘察設計合同承包方的主要義務 (1)- (4) (三)建設工程勘察設計合同當事人的違約責任。 1發(fā)包方的違約責任 (1)- (4) 2承包方的違約責任 (1)- (4) 三、建設工程施工合同 (一)建設工程施工合同概述 建設工程施工合同是發(fā)包方(建設單位或總包單位)和承包方(施工單位)為完成特定的建筑安裝工程任務，明