地役權(quán)的解釋論(一)

1、地役權(quán)的解釋論 一關(guān)鍵詞 :地役權(quán)/解釋論內(nèi)容提要 :本文就地役權(quán)的客體 ,地役權(quán)的附屬性 ,地役權(quán)的不可分性 ,地 役權(quán)與建設(shè)用地使用權(quán)的銜接 ,地役權(quán)的對抗力等問題進行了研究 ,提 出了自己獨到的觀點 .在新中國的立法史上 ,?物權(quán)法?首次規(guī)定了地役權(quán) 第 156 條以下 ,為 人們更有品質(zhì)地生活核生產(chǎn)提供了重要的法律手段。但是,?物權(quán)法?規(guī)定的地役權(quán)制度尚有模糊甚至漏洞 ,需要按照法解釋學的規(guī)那么闡釋。 一、關(guān)于地役權(quán)的客體一地役權(quán)的客體 :不動產(chǎn) ?不動產(chǎn)權(quán)利 ?一種意見認為 ,建設(shè)用地使用權(quán) 人、宅基地使用權(quán)人、土地承包經(jīng)營權(quán)人可以允許他人在自己權(quán)利上 設(shè)立地役權(quán) ,從而使自己的權(quán)利

2、成為供役地。 1 筆者對此持有異議 ,理由 如下:首先,?物權(quán)法?第 156 條等規(guī)定說明地役權(quán)的客體為不動產(chǎn) ,而非 不動產(chǎn)權(quán)利。其次 ,規(guī)定因為建設(shè)用地使用權(quán)、宅基地使用權(quán)和土地承 包經(jīng)營權(quán)均為法律上之力 ,屬于抽象的東西 ,而地役權(quán)那么為對供役地具 體性的直接利用 ,或在供役地上通行 ,或在供役地上鋪設(shè)管線 ,或在供役 地上排水 ,等等 ,這些顯然是在建設(shè)用地、宅基地、承包地等不動產(chǎn)本身 上,而非權(quán)利上。 最后 ,至于建設(shè)用地使用權(quán)人等何以有權(quán)以他人所有的 土地上為需役地人設(shè)立地役權(quán) ,可以解釋為土地所有權(quán)人已經(jīng)向建設(shè)用 地使用權(quán)人等用益物權(quán)人授予了設(shè)立地役權(quán)的權(quán)利。 二地役權(quán)的客體 :

3、 他人的不動產(chǎn) ?自己的不動產(chǎn) ?法律設(shè)置地役權(quán)制度 ,不在調(diào)解不動產(chǎn)的所有,而在于調(diào)解不動產(chǎn)的利用 ,且法文所謂 “他人土地 或“自己土地沒 有嚴格限制以土地所有權(quán)人為限 ,故通說認為雖屬同一人所有的二宗土 地 ,其中一宗被他人所使用 ,如為該他人設(shè)立了典權(quán)或農(nóng)用權(quán) ,只要一宗 土地有供另外一宗土地廉價之用的必要 ,仍可設(shè)立地役權(quán)。 2這符合實 際需求 ,值得重視。站在立法例的立場上 ,未來制定民法典或修正?物權(quán) 法?時 ,在一定情況下 ,應(yīng)當允許在自己的不動產(chǎn)上設(shè)立地役權(quán)。 三地 役權(quán)的客體 :地表?地下?地上 ?地役權(quán)的客體為土地時 ,不限于地表 ,也可 以是地下空間或地上空間 ,后者即

4、所謂區(qū)分地役權(quán) ,屬于空間權(quán)的一種。 3二、關(guān)于地役權(quán)的附屬性地役權(quán)本質(zhì)上為獨立的物權(quán),但系為提高需役地的廉價而成立 ,與需役地相結(jié)合 ,因而提高其效益的物權(quán) ,故附屬于 需役地,具有附屬性。 地役權(quán)的存續(xù)以需役地的存在為前提 ,與需役地的 所有權(quán)或其他不動產(chǎn)物權(quán)同其命運 ,與抵押權(quán)、質(zhì)權(quán)或留置權(quán)附屬于主 債權(quán)而存在的情形相仿。 4根據(jù)我國?物權(quán)法?的相關(guān)規(guī)定 ,借鑒學說 , 具體分析如下 :一地役權(quán)不得由需役地別離而轉(zhuǎn)讓 ,包含三種情形 :1.需 役地的所有權(quán)人不得自己保存需役地的所有權(quán) ,而單獨轉(zhuǎn)讓地役權(quán)給他 人。我國?物權(quán)法?第 164 條規(guī)定 : “地役權(quán)不得單獨轉(zhuǎn)讓。土地承包經(jīng) 營權(quán)

5、、建設(shè)用地使用權(quán)等轉(zhuǎn)讓的 ,地役權(quán)一并轉(zhuǎn)讓 ,但合同另有約定的除 外。地役權(quán)人違反該條關(guān)于 “地役權(quán)不得單獨轉(zhuǎn)讓 的規(guī)定 ,地役權(quán)的轉(zhuǎn) 讓無效 ,受讓人不能取得地役權(quán) ,地役權(quán)仍為需役地而存在。 地役權(quán)人違 反該條關(guān)于 “土地承包經(jīng)營權(quán)、 建設(shè)用地使用權(quán)等轉(zhuǎn)讓的 ,地役權(quán)一并轉(zhuǎn) 讓的規(guī)定,以合同特約 “地役權(quán)不隨同土地承包經(jīng)營權(quán)、建設(shè)用地使用權(quán)等權(quán)利的轉(zhuǎn)讓而轉(zhuǎn)讓 的 ,在地役權(quán)系土地所有權(quán)人以其土地作為需 役地而設(shè)立的情況下 ,因土地所有權(quán)沒有移轉(zhuǎn) ,需役地仍然存在 ,土地所 有權(quán)人保存其地役權(quán)的約定沒有違反地役權(quán)附屬于需役地的性質(zhì),故該約定應(yīng)當有效 ;但是 ,如果地役權(quán)系土地承包經(jīng)營權(quán)人、

6、建設(shè)用地使用權(quán) 人或宅基地使用權(quán)為其承包地、建設(shè)用地或宅基地的廉價而設(shè)立的場 合,土地承包經(jīng)營權(quán)、 建設(shè)用地使用權(quán)或宅基地使用權(quán)轉(zhuǎn)讓 ,當事人以合 同特約地役權(quán)不隨之轉(zhuǎn)讓 ,那么違反了地役權(quán)附屬于需役地的性質(zhì) ,應(yīng)當 歸于無效。可見 ,?物權(quán)法?第 164 條規(guī)定的 “但合同另有約定除外 文, 義涵蓋過寬 ,應(yīng)當限縮其適用范圍。 需要注意 ,在我國,國家土地所有權(quán)不 得轉(zhuǎn)讓 ,集體土地所有權(quán)不得按照民事的實體法和程序法轉(zhuǎn)讓,宅基地使用權(quán)只能隨著住宅的轉(zhuǎn)讓而轉(zhuǎn)讓 ,所以, “需役地的所有權(quán)人不得自己 保存需役地的所有權(quán) ,而單獨轉(zhuǎn)讓地役權(quán)給他人 的規(guī)那么 ,得將土地所有 權(quán)排除 ,宅基地使用權(quán)也

7、根本上被排除在外。 2.需役地的所有權(quán)人不得 僅將需役地的所有權(quán)轉(zhuǎn)讓給他人 ,自己保存地役權(quán)。 否那么 ,地役權(quán)因違反 附屬性而歸于消滅。 5對我國?物權(quán)法?第 164 條關(guān)于 “地役權(quán)不得單 獨轉(zhuǎn)讓的規(guī)定,作反面推論 ,應(yīng)當?shù)贸鱿嗤慕Y(jié)論。需要注意 ,該項規(guī)那么 也必須排除土地所有權(quán)的適用 ,宅基地使用權(quán)也根本上被排除在外。 3. 需役地的所有權(quán)人不得將需役地的所有權(quán)與地役權(quán)分別轉(zhuǎn)讓給不同的 人。假設(shè)違反該附屬性 ,地役權(quán)的轉(zhuǎn)讓無效 ,受讓人不能取得地役權(quán)。地役 權(quán)因無需役地存在而消滅。 6對我國?物權(quán)法?第 164條關(guān)于 “地役權(quán) 不得單獨轉(zhuǎn)讓 的規(guī)定,作反面推論 ,也能得出相同的結(jié)論。需

8、要注意 ,該項規(guī)那么也必須排除土地所有權(quán)的適用 ,宅基地使用權(quán)也根本上被排除在 外。二地役權(quán)不得由需役地別離而為其他權(quán)利的標的物。 這在我國?物 權(quán)法?上有具體規(guī)定 ,即第 165 條的“地役權(quán)不得單獨抵押。 土地承包經(jīng) 營權(quán)、建設(shè)用地使用權(quán)等抵押的 ,在實現(xiàn)抵押權(quán)時 ,地役權(quán)一并轉(zhuǎn)讓。 三 需役地的所有權(quán)消滅 ,地役權(quán)因無法取得需役地的廉價而歸于消失。 四 在土地承包經(jīng)營權(quán)人、建設(shè)用地使用權(quán)人或宅基地使用權(quán)人以其承包 地、建設(shè)用地或宅基地作為需役地而設(shè)立地役權(quán)的場合 ,按照?物權(quán)法? 第 161 條的規(guī)定 ,當事人約定的地役權(quán)的期限不得超過土地承包經(jīng)營權(quán)、 建設(shè)用地使用權(quán)等用益物權(quán)的剩余期限

9、。因為土地承包經(jīng)營權(quán)、建設(shè) 用地使用權(quán)等用益物權(quán)的存續(xù)期限屆滿 ,用益物權(quán)歸于消滅 ,承包地、 建 設(shè)用地或宅基地不再是需役地 ,地役權(quán)因無需役地而歸于消滅。這也體 現(xiàn)出地役權(quán)的附屬性?？梢?,約定地役權(quán)的存續(xù)期限超過土地承包經(jīng)營 權(quán)等用益物權(quán)的剩余期限沒有意義 ,不會有積極的法律價值。 應(yīng)當指出 , ?物權(quán)法?第 161 條的規(guī)定 ,不應(yīng)適用于土地所有權(quán)人以其土地作為需 役地而設(shè)立地役權(quán) ,以及以建筑物、構(gòu)筑物及其附屬設(shè)施作為需役地而 設(shè)立地役權(quán)的場合。因為 ,于此場合土地承包經(jīng)營權(quán)等用益物權(quán)因存續(xù) 期限屆滿而消滅時 ,需役地依然存在 ,不動產(chǎn)所有權(quán)人和供役人約定的 地役權(quán)存續(xù)期限長于土地承

10、包經(jīng)營權(quán)等用益物權(quán)的存續(xù)期限,也不阻礙地役權(quán)的目的及效能。三、關(guān)于地役權(quán)的不可分性地役權(quán)的不可分性 , 是指地役權(quán)的發(fā)生、消滅或享有應(yīng)為全部 ,不得分割為局部或僅為一部 分而存在。它旨在確保地役權(quán)的設(shè)立目的 ,使之得為需役地的全部而利用供役地的全部。 7?物權(quán)法?對此雖然未加全面規(guī)定 ,但從合理設(shè)計 地役權(quán)制度的要求出發(fā) ,應(yīng)予成認。 一地役權(quán)的不可分性 ,從需役地角 度看,毋寧說是地役權(quán)附屬性的另一延伸。因為地役權(quán)既然附屬于需役 地而存在 ,自系附屬于全部而非特定的某局部。 8二 我國不存在土地共 有,地役權(quán)的不可分性僅發(fā)生于需役地、 供役地的使用權(quán)為共有的場合。 此言非虛。不過應(yīng)看到 ,由

11、于?物權(quán)法?上的供役地和需役地均可為建 筑物、構(gòu)筑物及其附屬設(shè)施 ,建筑物等共有的現(xiàn)象并不鮮見 ,地役權(quán)的不 可分性在這些場合也發(fā)揮著作用。 9三 以共有的不動產(chǎn)作為供役地設(shè) 立地役權(quán) ,即使是共有人中的一人設(shè)立的 ,各共有人也就全部共有的不 動產(chǎn)承受地役權(quán)的負擔 ,而非按其應(yīng)有局部負擔一局部。其道理在于,地役權(quán)是對供役地具體性的直接利用 ,不可能存在于抽象的 “物上,而應(yīng) 有局部系所有權(quán)享有的一定比例 ,是抽象的 ,故地役權(quán)只能設(shè)立于供役 地的整體上 ,不會設(shè)立于應(yīng)有局部。 10四 ?物權(quán)法?關(guān)于 “需役地以及 需役地上的土地承包經(jīng)營權(quán)、建設(shè)用地使用權(quán)局部轉(zhuǎn)讓時 ,轉(zhuǎn)讓局部涉 及地役權(quán)的 ,

12、受讓人同時享有地役權(quán) 的規(guī)定第 166條,成認了地役權(quán)在 享有上的不可分性。 為使該條規(guī)定的適用更加合理 ,不妨將所謂 “轉(zhuǎn)讓部 分涉及地役權(quán)的 解釋為含有 “如果地役權(quán)的行使 ,依其性質(zhì)只關(guān)于需役 地的一局部的 ,地役權(quán)僅就該局部繼續(xù)存在 之義。供役地被分割的 ,地 役權(quán)就其各局部繼續(xù)存在。例如 ,甲乙共享建設(shè)用地使用權(quán)的供役地 , 存在著為丙的需役地設(shè)立的通行地役權(quán)。其后 ,該供役地被分割為二宗 建設(shè)用地 ,甲乙各享有一項建設(shè)用地使用權(quán) ,前述地役權(quán)繼續(xù)存在于甲乙各享有的建設(shè)用地之上。 甲將其建設(shè)用地使用權(quán)轉(zhuǎn)讓給丁 ,結(jié)論亦然。 但是 ,地役權(quán)的行使 ,依其性質(zhì)只關(guān)于供役地的一局部的 ,地役權(quán)僅對該 局部繼續(xù)存在。例如 ,通行地役權(quán)所開辟的道路僅僅通過甲利用的建設(shè) 用地的 ,那么地役權(quán)僅僅繼續(xù)存在于甲利用的建設(shè)用地上,乙利用的建設(shè)用地已無負擔通行地役權(quán)的必要 ,應(yīng)構(gòu)成局部消滅地役權(quán)的原因。 因而 , 乙有權(quán)請求丙注銷存續(xù)于自己建設(shè)用地