行使合同法定解除權(quán)

1、行使合同法定解除權(quán)內(nèi)容提要 :本文從合同解除權(quán)產(chǎn)生的情形 , 合同解除權(quán)行使的方 法、形式、限制、程序、效力等各個(gè)方面論述了合同解除權(quán)行使的有 關(guān)法律問(wèn)題 , 指出了新合同法在行使方法、行使限制規(guī)定上的一些不 全面的地方 , 并提出了改進(jìn)的辦法。主題詞: 合同法 合同解除 解除權(quán)一、合同解除權(quán)產(chǎn)生的情形 合同解除是指在合同履行過(guò)程中出現(xiàn)了某種不正常情形 , 如果繼 續(xù)履行合同 , 將使一方當(dāng)事人付出極大代價(jià)或遭受重大損失 , 因此法 律規(guī)定這一方當(dāng)事人可以解除合同。 中華人民共和國(guó)合同法第 93 條規(guī)定了合同的協(xié)議解除 ,第 69條、第 94條規(guī)定了合同的法定解除 情形。本文只研究第 69 條

2、、第 94 條規(guī)定的合同法定解除權(quán)的行使。合同法第 69條、第94條規(guī)定了 6項(xiàng)合同法定解除權(quán)產(chǎn)生的情形 , 歸納起來(lái)可以分為兩種 :1) 因不可抗力產(chǎn)生法定解除權(quán) , 這是第 94 條 第 1 款第 1 項(xiàng)的規(guī)定 ;2) 因一方違約產(chǎn)生法定解除權(quán)。 合同法第 69 條 規(guī)定, 合同一方當(dāng)事人有確切證據(jù)證明對(duì)方有第 68 條規(guī)定的經(jīng)營(yíng)狀 況嚴(yán)重惡化、轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)、抽逃資金以逃避債務(wù)、喪失商業(yè)信譽(yù)或者其 他喪失或可能喪失履行債務(wù)能力的其他情形的 ,在通知對(duì)方后 , 如“對(duì) 方在合理期限內(nèi)未恢復(fù)履行能力并且未提供適當(dāng)擔(dān)保的 , 中止履行的 一方可以解除合同?！焙贤ǖ?94條第 1款第 2、3、4 項(xiàng)

3、分別規(guī)定了文章來(lái)源網(wǎng)，僅供分享學(xué)習(xí)參考 違約的三種情形 : 拒絕履行、遲延履行和根本違約。第 5 項(xiàng)是“法律規(guī)定的其他情形?！蹦壳拔覈?guó)法律中關(guān)于合同法定解除權(quán)產(chǎn)生的其他 規(guī)定情形主要有 , 合同法分則中買賣合同法、租賃合同法、承攬合同 法的規(guī)定和中華人民共和國(guó)保險(xiǎn)法的規(guī)定等 , 這些規(guī)定也主要是 因違約而產(chǎn)生合同法定解除權(quán) , 并且能夠被合同法第 68 條、第 94 條 的原則所涵蓋。因此 , 合同法第 68 條和第 94 條第 2-5 項(xiàng)的規(guī)定可以 歸納為“因違約而產(chǎn)生法定解除權(quán)。 ”二、合同解除權(quán)的行使方法1. 外國(guó)立法例從各國(guó)立法例來(lái)看 , 解除權(quán)行使的方法主要有三種。第一種是通 過(guò)法院

4、裁判解除合同 , 當(dāng)事人無(wú)權(quán)自行解除合同 , 合同是否解除依法 院裁判而定 , 以法國(guó)為代表。第二種是依法律規(guī)定 , 當(dāng)符合法律規(guī)定時(shí) 合同自然解除 , 無(wú)須法院裁判或當(dāng)事人的意思表示。此種方法為日本 法采納。第三種是依當(dāng)事人一方的意思表示 , 由享有解除權(quán)的一方將 解除合同的意思表示送達(dá)對(duì)方當(dāng)事人 , 合同即解除 , 德國(guó)法采用這一 做法。 筆者認(rèn)為 , 第一種方法比較穩(wěn)重 , 但有效率過(guò)低之嫌 ; 第二種方 法方便快捷 , 但如果雙方當(dāng)事人對(duì)合同是否解除認(rèn)識(shí)不一致 , 則可能 導(dǎo)致民事流轉(zhuǎn)秩序的紊亂 ; 第三種方法雖無(wú)另外兩種方法的缺點(diǎn) , 但 沒(méi)有賦予非解除權(quán)人以抗辯權(quán)。三種方法各有利弊

5、。2. 我國(guó)的規(guī)定我國(guó)立法以第三種方法為主結(jié)合其他兩種方法之優(yōu)點(diǎn) , 對(duì)合同解 除權(quán)的行使方法進(jìn)行了規(guī)定 , 比較完備。文章來(lái)源網(wǎng)，僅供分享學(xué)習(xí)參考我國(guó)合同法第 96條第 1項(xiàng)規(guī)定,當(dāng)事人一方依照法律規(guī)定 “主張 解除合同的 ,應(yīng)當(dāng)通知對(duì)方。 合同自通知到達(dá)對(duì)方時(shí)解除。 ”該項(xiàng)接著 規(guī)定,“對(duì)方有異議的 , 可以請(qǐng)求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)確認(rèn)解除合同 的效力?！钡?, 這一規(guī)定也有其不完備的地方 , 即如果違約方向法院 提出確認(rèn)之訴 , 在法院沒(méi)有判決前合同的效力是解除還是沒(méi)有解除,法律沒(méi)有規(guī)定。對(duì)此 ,筆者認(rèn)為 :1） 實(shí)踐中,雙方當(dāng)事人會(huì)等待法院的 判決以決定下一步采取的行動(dòng)。 2）根據(jù)合

6、同法第 94條第 1項(xiàng)的規(guī)定, “合同自通知到達(dá)對(duì)方時(shí)解除” , 此時(shí)合同應(yīng)處于解除狀態(tài)。 3）但如 果法院判決合同不解除 , 則非違約方根據(jù)合同已經(jīng)解除狀態(tài)所采取的 行動(dòng)就須恢復(fù)原狀。因此,為了不造成不必要的損失 , 法律應(yīng)當(dāng)規(guī)定在 法院判決未下達(dá)前 , 合同不產(chǎn)生解除的效力。三、合同解除權(quán)行使的形式對(duì)于一般的合同 , 合同法規(guī)定解除權(quán)人應(yīng)當(dāng)采取“通知”的方式 解除合同, 同時(shí)沒(méi)有對(duì)“通知”是否應(yīng)當(dāng)采用特定的形式作要求。因 此,解除權(quán)人既可以口頭通知對(duì)方當(dāng)事人 , 也可以書(shū)面通知。只要通知 能到達(dá)對(duì)方當(dāng)事人 , 即發(fā)生解除合同的效力。對(duì)于法律法規(guī)有特殊要 求的合同 ,則不能只根據(jù)一方當(dāng)事人的

7、通知就解除合同。合同法第 96 條第 2 項(xiàng)規(guī)定 , “法律、行政法規(guī)規(guī)定解除合同應(yīng)當(dāng)辦理批準(zhǔn)、登 記等手續(xù)的 , 依照其規(guī)定?！焙贤m然沒(méi)有對(duì)“通知”的形式作特殊要求 , 但根據(jù)合同法第 68 條及民事訴訟法關(guān)于舉證責(zé)任的規(guī)定 , 如果雙方當(dāng)事人進(jìn)入訴訟 , 行使解除權(quán)的一方須對(duì)產(chǎn)生合同解除權(quán)的原因和已經(jīng)進(jìn)行了有效通文章來(lái)源網(wǎng)，僅供分享學(xué)習(xí)參考 知等事實(shí)負(fù)擔(dān)相應(yīng)的舉證責(zé)任。 這實(shí)際上從側(cè)面要求解除權(quán)人采用書(shū)面形式或者其他容易取證的方式進(jìn)行通知。 因此,筆者認(rèn)為, 采用書(shū)面 形式通知解除合同 , 較為妥當(dāng)。四、合同解除權(quán)行使的限制對(duì)于合同解除權(quán)行使的限制 ,合同法在第 95條第 1款規(guī)定,

8、“法 律規(guī)定或當(dāng)事人約定解除權(quán)行使期限 , 期限屆滿當(dāng)事人不行使的 , 該 權(quán)利消滅。”并在第 2 款規(guī)定中要求非解除權(quán)人在沒(méi)有規(guī)定的行使期 限時(shí)進(jìn)行催告。這樣規(guī)定不夠全面 , 不能消除因合同解除權(quán)不受限制 而產(chǎn)生的不良后果。合同解除權(quán)產(chǎn)生之后 ,由于法律規(guī)定合同以通知而解除 , 合同的 效力即進(jìn)入了一種特殊的狀態(tài)。 一方面,合同還在繼續(xù)有效 , 如果當(dāng)事 人（無(wú)論是解除權(quán)人還是非解除權(quán)人 ）不履行合同規(guī)定的義務(wù) , 就要承 擔(dān)相應(yīng)的違約責(zé)任。而從我國(guó)司法實(shí)踐來(lái)看 , 法院在處理合同糾紛時(shí) 往往判令雙方當(dāng)事人分別承擔(dān)各自的違約責(zé)任。而另一方面 , 解除權(quán) 人此時(shí)已經(jīng)獲得了決定解除合同或繼續(xù)履行

9、合同的選擇權(quán) , 他可以隨 時(shí)結(jié)束合同 , 雙方當(dāng)事人之間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系處于隨時(shí)可能消滅的不 穩(wěn)定狀態(tài)。這種狀態(tài)顯然應(yīng)當(dāng)及早結(jié)束 , 否則不利于社會(huì)經(jīng)濟(jì)秩序的 穩(wěn)定。但是 , 在合同法的上述規(guī)定下 ,如果沒(méi)有解除權(quán)的行使期限 , 非 解除權(quán)人又不進(jìn)行催告 , 非但這種狀態(tài)不能結(jié)束 , 解除權(quán)人還將從中 獲取不恰當(dāng)?shù)睦?。因此?yīng)當(dāng)對(duì)這一規(guī)定進(jìn)行完善。法律如何規(guī)定才能合理、有效地結(jié)束這種狀態(tài)呢 ?筆者認(rèn)為 :雙方當(dāng)事人之間的這一關(guān)系是一種私法上的關(guān)系 , 其終結(jié)應(yīng)文章來(lái)源網(wǎng)，僅供分享學(xué)習(xí)參考 當(dāng)由當(dāng)事人雙方自行進(jìn)行 , 國(guó)家不宜干預(yù)。同時(shí), 法律應(yīng)當(dāng)規(guī)定其中一 方有義務(wù)采取主動(dòng)的措施結(jié)束這一狀態(tài)

10、, 這樣可以使該狀態(tài)盡早結(jié)束 也有利于在誰(shuí)也不采取措施時(shí)確定雙方的責(zé)任。對(duì)于究竟由哪一方采取主動(dòng)的行動(dòng) , 合同法則規(guī)定了兩種情 形:a. 合同法第 68 條、第 69 條規(guī)定, 解除權(quán)人在發(fā)現(xiàn)對(duì)方當(dāng)事人存在 履行不能或可能履行不能的情形時(shí) , 有義務(wù)通知對(duì)方在一定期限內(nèi)履 行合同或提供擔(dān)保。這種規(guī)定下 , 結(jié)束雙方之間不穩(wěn)定狀態(tài)的義務(wù)置 于解除權(quán)人一方。 b. 合同法第 95 條第 2 款的規(guī)定中 , 不享有解除權(quán)的 一方當(dāng)事人在對(duì)方獲得解除權(quán)后應(yīng)當(dāng)進(jìn)行催告 , 否則解除權(quán)不消滅。 這種規(guī)定下 , 結(jié)束雙方之間不穩(wěn)定狀態(tài)的義務(wù)置于非解除權(quán)人一方。 筆者認(rèn)為 , 法律的這兩種規(guī)定之間不夠協(xié)調(diào)。

11、應(yīng)從現(xiàn)實(shí)角度作出符合 公平、效率的規(guī)定來(lái)解決這一問(wèn)題 ,即根據(jù)有利原則 , 由具有利益和采 取行動(dòng)方便的一方采取行動(dòng)。以下分析雙方當(dāng)事人具體情況。從非解除權(quán)人一方來(lái)說(shuō) , 除了不可抗力的情形之外 , 造成這一 狀態(tài)是由于非解除權(quán)人違背或可能違背合同。由此推出 , 非解除權(quán)人 應(yīng)對(duì)結(jié)束這一狀態(tài)負(fù)有義務(wù)。但是 , 非解除權(quán)人本來(lái)就是在自覺(jué)或不 自覺(jué)地要違背合同 ,要求他來(lái)采取主動(dòng) , 未必會(huì)得到遵守。從解除權(quán)人一方來(lái)說(shuō) , 對(duì)方違背合同就是侵犯了他的權(quán)利 , 如 果他自己都不注意保護(hù)自己的權(quán)利 , 寄希望于其他人來(lái)保護(hù)他的權(quán)利 顯然是不現(xiàn)實(shí)的 , 此其一。其二 , 對(duì)方的違約行為產(chǎn)生之后 ,也就產(chǎn)

12、生 了損失 , 根據(jù)合同法中“債權(quán)人在損失產(chǎn)生后如不采取措施防止損失 的擴(kuò)大 , 無(wú)權(quán)就擴(kuò)大的部分要求賠償” 這一規(guī)定的原理 , 解除權(quán)人應(yīng)當(dāng)文章來(lái)源網(wǎng)，僅供分享學(xué)習(xí)參考 采取主動(dòng)措施結(jié)束這一狀態(tài)。其三 , 如果解除權(quán)人因?yàn)橄胍@得更多 的違約金而一直不肯結(jié)束這種狀態(tài) , 雙方之間的關(guān)系就從履行合同的 正常狀態(tài)進(jìn)入了不斷計(jì)算違約責(zé)任的違約救濟(jì)狀態(tài) , 解除權(quán)人也就從 中不恰當(dāng)?shù)孬@得了多于其應(yīng)得利益的利益。這種情況應(yīng)當(dāng)?shù)玫较拗啤＞C上,從維護(hù)社會(huì)經(jīng)濟(jì)秩序的穩(wěn)定和限制解除權(quán)的角度出發(fā), 規(guī)定解除權(quán)人負(fù)有結(jié)束雙方之間不正常狀態(tài)的義務(wù) , 比較容易得到履行 也能實(shí)現(xiàn)盡快結(jié)束該狀態(tài)的目的 , 且與不可抗力

13、情形下的規(guī)定的一致。五、解除權(quán)行使的程序解除權(quán)人的這一義務(wù)應(yīng)怎樣履行呢 ?筆者認(rèn)為 , 應(yīng)擴(kuò)大適用新合 同法第 68條、第 69條的規(guī)定 , 要求解除權(quán)人在發(fā)現(xiàn)對(duì)方違背合同或 可能違背合同時(shí) , 須向?qū)Ψ桨l(fā)出通知 ,根據(jù)不同情況在通知中規(guī)定一 定的合同解除期限或者直接解除合同。具體情形如下 :1. 為使解除權(quán)人盡快履行義務(wù) , 可規(guī)定一定的期限 （ 例如一個(gè) 月）, 如其不能在該期限內(nèi)發(fā)出通知 , 解除權(quán)即行消滅。2. 在合同法第 94條第 1款第 1項(xiàng)規(guī)定的不可抗力情形下 ,解除 權(quán)人應(yīng)當(dāng)在不可抗力事件發(fā)生后的法定期限內(nèi)發(fā)出解除合同的通知。3. 在合同法第 94條第 1款第 2項(xiàng)規(guī)定的對(duì)方當(dāng)

14、事人拒絕履行的 情形下, 解除權(quán)人應(yīng)當(dāng)在得到對(duì)方拒絕履行的表示后的法定期限內(nèi),發(fā)出解除合同的通知 ; 或者獲得其拒絕履行的證據(jù)后的法定期限內(nèi) , 發(fā)出規(guī)定合同解除期限的催告通知。4. 在合同法第 68條第 1款規(guī)定的對(duì)方履行不能的五種情形下 , 解除權(quán)人應(yīng)當(dāng)在獲得對(duì)方履行不能的證據(jù)后的法定期限內(nèi) , 發(fā)出規(guī)定文章來(lái)源網(wǎng)，僅供分享學(xué)習(xí)參考 合同解除期限的催告通知。 721彭慶偉: 淺論合同法定解除權(quán)的行使5. 在合同法第 94條第 1款第 3項(xiàng)規(guī)定的對(duì)方遲延履行的情形下 解除權(quán)人應(yīng)當(dāng)在對(duì)方合同義務(wù)履行期限屆滿之日起的法定期限內(nèi), 發(fā)出規(guī)定合同解除期限的催告通知。6. 在合同法第 94條第 1款第

15、 4項(xiàng)規(guī)定的根本違約的情形下 ,解 除權(quán)人應(yīng)當(dāng)在對(duì)方違約行為發(fā)生后的法定期限內(nèi) , 發(fā)出規(guī)定合同解除 期限的催告通知。在解除權(quán)人發(fā)出上述通知后 , 非解除權(quán)人如果想要維持合同繼續(xù) 履行,就應(yīng)提供相應(yīng)的擔(dān)保 , 否則,合同自然解除。六、合同解除權(quán)行使的效力（ 一） 合同解除的溯及力合同解除一般應(yīng)當(dāng)發(fā)生溯及既往的效力 , 即合同解除后雙方當(dāng)事 人相互返還已經(jīng)作出的履行。 因?yàn)楹贤獬饕亲鳛橐环N違約責(zé)任 的形式而存在的 , 即合同解除多數(shù)情況下是由于一方當(dāng)事人違背合同 導(dǎo)致另一方當(dāng)事人通過(guò)合同所期望的經(jīng)濟(jì)利益不能實(shí)現(xiàn)或遲遲不能 實(shí)現(xiàn), 這種情況下合同顯然已經(jīng)沒(méi)有存在的必要 , 已經(jīng)履行的部分同

16、樣也沒(méi)有存在的必要。但在一些特定情況下 , 合同解除也可以不導(dǎo)致合同溯及既往地 消滅。 這些情況主要有 : 合同無(wú)法溯及既往地消滅。 例如, 租賃合 同或勞務(wù)合同中 , 一方當(dāng)事人已經(jīng)對(duì)租賃物進(jìn)行了使用或一方當(dāng)事人 已經(jīng)提供了勞務(wù) , 另一方當(dāng)事人無(wú)法將這些履行返還給對(duì)方。 又 如 , 合同標(biāo)的物在交付之后滅失 , 接受交付的一方也無(wú)法將標(biāo)的物返文章來(lái)源網(wǎng)，僅供分享學(xué)習(xí)參考 還給對(duì)方。 這些情況下合同解除就不具有溯及力。 合同解除溯及既往將影響第三人合法的既得利益。 例如, 在委托合同中 , 受托人基于委 托人的委托與第三人發(fā)生各種法律關(guān)系 , 若合同解除溯及既往 , 將導(dǎo) 致這些法律關(guān)系也恢

17、復(fù)原狀 , 進(jìn)而使第三人合法取得的利益也告喪 失, 這不僅對(duì)第三人不利 , 也影響交易秩序的穩(wěn)定。又如 , 一方當(dāng)事人 接受交付后就將標(biāo)的物轉(zhuǎn)讓給第三人 , 若合同解除溯及既往 , 將會(huì)給 第三人造成損害。這些情況下合同解除也不應(yīng)具有溯及既往的效力。（ 二） 合同解除與損害賠償 合同解除一般不應(yīng)與損害賠償并存。 合同解除與損害賠償均是合 同非違約方在對(duì)方違約時(shí)所享有的權(quán)利 , 他可以選擇其中之一以維護(hù) 自己的利益 , 一般情況下 , 選擇解除合同或選擇損害賠償都足以使非 違約方的權(quán)利得到充分的保護(hù) , 沒(méi)有必要同時(shí)采取兩種方式。但是, 如果非違約方的損失在采取解除合同的救濟(jì)方式后仍不能 得到充分的保護(hù) , 我國(guó)法律亦允許解除權(quán)人在要求解除合同的同時(shí)要 求損害