監(jiān)理工程師建設(shè)工程合同復(fù)習(xí)

1、監(jiān)理工程師建設(shè)工程合同復(fù)習(xí)復(fù)習(xí)提示v 1 監(jiān)理合同的終止有O1辦理完竣工驗收或工程移交手續(xù)；02承包人和委托人移交簽訂工程保修合同；03監(jiān)理人收到監(jiān)理酬金尾款結(jié)清監(jiān)理酬金三個條件。復(fù)習(xí)提示v 2 監(jiān)理人終止合同和委托人終止合同的區(qū)別。委托人終止合同的條款有：（1）監(jiān)理人向委托人辦理完竣工驗收或工程移交手續(xù)，承包人和委托人已經(jīng)簽訂工程保修 合同，監(jiān)理人收到監(jiān)理酬金尾款結(jié)清監(jiān)理酬金后，監(jiān)理合同即終止。（2）當(dāng)委托人發(fā)現(xiàn)監(jiān)理人員不按監(jiān)理合同履行監(jiān)理職責(zé)，或與承包人串通給委托人或工程 造成損失的， 委托人有權(quán)要求監(jiān)理人更換監(jiān)理人員， 直到終止合同并要求監(jiān)理人承擔(dān)相應(yīng)的賠償 責(zé)任或連帶賠償責(zé)任。（3）當(dāng)

2、委托人認(rèn)為監(jiān)理人無正當(dāng)理由而又未履行監(jiān)理義務(wù)時，可向監(jiān)理人發(fā)出指明其未履 行義務(wù)的通知。 若委托人發(fā)出通知后 21 日內(nèi)沒有收到答復(fù)， 可在第一個通知發(fā)出后 35 日內(nèi)發(fā)出 終止委托監(jiān)理合同的通知，合同即行終止。監(jiān)理人承擔(dān)違約責(zé)任。復(fù)習(xí)提示v 3 監(jiān)理人不能獲得監(jiān)理酬金時終止合同程序如下：-復(fù)習(xí)提示21. 要約撤回和撤銷的區(qū)別是：二者區(qū)別在于：(1) 要約撤回在要約生效之前，要約撤銷在要約生效之后；(2) 要約撤回對受要約人不會產(chǎn)生損害，要約撤銷有可能損害受要約人。2. 要約與要約邀請的區(qū)別：(1) 要約是希望和他人訂立合同的意思表示，是一個一經(jīng)承諾就成立合同的意思表示，具 有法律約束力。(2

3、) 要約邀請是希望他人向自己發(fā)岀要約的意思表示，其目的是邀請他人向自己發(fā)岀要約， 自己如果承諾才成立合同，不具有法律約束力。比如寄送的價目表、拍賣廣告、招標(biāo)公告、招股說明書等都屬于要約邀請，都是希望看到這些的人找自己訂立合同，如果自己給出承諾，則成立合同。3. 要約的撤回和撤銷要約既可以撤回，也可以撤銷。要約撤回是要約生效之前的一種行為，其條件是撤回要約的通知應(yīng)當(dāng)比要約先到達(dá)受要約人或者二者同時到達(dá)受要約人。要約撤銷是要約生效以后的行為。撤銷要約的通知應(yīng)當(dāng)在受要約人發(fā)岀承諾通知之前到達(dá)受要約人。雖然要約可以撤銷， 但是有下列情形之一的， 要約是不得撤銷的： 要約人確定了承諾期限或 者以其他形式

4、明示要約不可撤銷； 受要約人有理由認(rèn)為要約是不可撤銷， 并已經(jīng)為履行合同作了 準(zhǔn)備工作。4. 承諾應(yīng)該具備的條件（ 1）承諾是受要約人做出同意要約的意思表示，而要約是要約人做出的一種意思表示。（ 2）承諾必須具備以下 4 項條件：承諾必須由受要約人做出；承諾的內(nèi)容應(yīng)當(dāng)與要約的內(nèi) 容一致；承諾必須在承諾期限內(nèi)發(fā)出。不具備上述任何一個條件，這種行為都將被看作新要約， 而不是承諾。5. 承諾的期限要約以信件或者電報作出的， 承諾期限自信件載明的日期或者電報交發(fā)之日開 始計算；信件未載明日期的，自投寄該信件的郵戳日期開始計算； 要約以電話、 傳真等快速通訊 方式作出的，承諾期限自要約到達(dá)受要約人時開始

5、計算。受要約人在承諾期限內(nèi)發(fā)出承諾， 按照通常情形能夠及時到達(dá)要約人， 但因其它原因承諾到 達(dá)要約人時超過承諾期限的， 除要約人及時通知受要約人因承諾超過期限不接受承諾的以外， 該 承諾有效。復(fù)習(xí)提示 3在復(fù)習(xí)的時候要注意合同文件和合同范本的差別，由于這個差別的存在，其組成也就不同。合同文件作為合同的一個組成部分， 記錄合同中約定的事項。 合同文件是合同的載體， 是組 成合同的文檔的總稱，或者說是雙方訂立合同的一種表現(xiàn)形式。合同示范文本是由工商行政管理部門單獨與有關(guān)行業(yè)主管部門聯(lián)合制定的具有規(guī)范性指導(dǎo) 性的合同文本格式， 在合同示范文本中一般都包含了合同的主要條款內(nèi)容和樣式， 這樣就可以供 當(dāng)

6、事人簽約時使用。 合同示范文本只是一個參考， 是一個指導(dǎo)性文件， 對一個具體的工程項目而 言，合同范本不具有法律效力。復(fù)習(xí)提示 4擔(dān)保方式有保證、抵押、質(zhì)押、留置和定金。保證：1. 保證是指保證人和債權(quán)人約定， 當(dāng)債權(quán)人不履行債務(wù)時， 保證人按照約定履行債務(wù)或者承 擔(dān)責(zé)任的行為。2. 不能作為保證人的是： 企業(yè)法人的分支機(jī)構(gòu)、 職能部門。 企業(yè)法人的分支機(jī)構(gòu)有法人書面授權(quán)的， 可以在授權(quán)范 圍內(nèi)提供保證。 國家機(jī)關(guān)。經(jīng)國務(wù)院批準(zhǔn)為使用外國政府或者國際經(jīng)濟(jì)組織貸款進(jìn)行轉(zhuǎn)貸的除外。 學(xué)校、幼兒園、醫(yī)院等以公益為目的的事業(yè)單位、社會團(tuán)體。抵押：1. 抵押是指債務(wù)人或者第三人向債權(quán)人以不轉(zhuǎn)移占有的方式

7、提供一定的財產(chǎn)作為抵押物， 用 以擔(dān)保債務(wù)履行的擔(dān)保方式。2. 債務(wù)人不履行債務(wù)時， 債權(quán)人有權(quán)依照法律規(guī)定以抵押物折價或者從變賣抵押物的價款中 優(yōu)先受償。3. 債務(wù)人或者第三人稱為抵押人，債權(quán)人稱為抵押權(quán)人，提供擔(dān)保的財產(chǎn)為抵押物。4. 不得抵押的財產(chǎn)有：土地所有權(quán)；耕地、宅基地、自留地、自留山等集體所有的土地 使用權(quán)；學(xué)校、幼兒園、醫(yī)院等以公益為目的的事業(yè)單位、社會團(tuán)體的教育設(shè)施、醫(yī)療衛(wèi)生設(shè) 施和其它社會公益設(shè)施；所有權(quán)、使用權(quán)不明或者有爭議的財產(chǎn)；依法被查封、扣押、監(jiān)管 的財產(chǎn)；依法不得抵押的其它財產(chǎn)。5. 當(dāng)事人以土地使用權(quán)、城市房地產(chǎn)、林木、航空器、船舶、車輛等財產(chǎn)抵押的，應(yīng)當(dāng)辦理

8、抵押物登記， 抵押合同自登記之日起生效； 當(dāng)事人以其它財產(chǎn)抵押的， 可以自愿辦理抵押物登記， 抵押合同自簽訂之日起生效。質(zhì)押： 1. 質(zhì)押是指債務(wù)人或者第三人將其財產(chǎn)或權(quán)利移交債權(quán)人占有，用以擔(dān)保債權(quán)履行的擔(dān)保。質(zhì)押后，當(dāng)債務(wù)人不能履行債務(wù)時，債權(quán)人依法有權(quán)就該動產(chǎn)或權(quán)利優(yōu)先得到清償。2.債務(wù)人或者第三人為出質(zhì)人，債權(quán)人為質(zhì)權(quán)人，移交的動產(chǎn)或權(quán)利為質(zhì)物。3. 質(zhì)押可分為動產(chǎn)質(zhì)押和權(quán)利質(zhì)押。（1） 動產(chǎn)質(zhì)押是指債務(wù)人或者第三人將其動產(chǎn)移交債權(quán)人占有，將該動產(chǎn)作為債權(quán)的擔(dān)保、 能夠用作質(zhì)押的動產(chǎn)沒有限制。動產(chǎn)質(zhì)押合同的訂立及其生效： 出質(zhì)人和質(zhì)權(quán)人應(yīng)當(dāng)以書面形式訂立質(zhì)押合同。 質(zhì)押合同自 質(zhì)物移交

9、于質(zhì)權(quán)人占有時生效。（2）權(quán)利質(zhì)押一般是將權(quán)利憑證交付質(zhì)權(quán)人的擔(dān)保。權(quán)力質(zhì)押合同的生效：自權(quán)力憑證交付之日起生效。可以質(zhì)押的權(quán)利包括：匯票、支票、 本票、債券、存款單、倉單、提單；依法可以轉(zhuǎn)讓的股份、股票；依法可以轉(zhuǎn)讓的商標(biāo)專用 權(quán)、專利權(quán)、著作權(quán)中的財產(chǎn)權(quán)；依法可以質(zhì)押的其它權(quán)利。留置：1. 留置是指債權(quán)人按照合同約定占有對方 （債務(wù)人） 的動產(chǎn)， 當(dāng)債務(wù)人不能按照合同約定期 限履行債務(wù)時，債權(quán)人有權(quán)依照法律規(guī)定留置該動產(chǎn)并享有處置該動產(chǎn)得到優(yōu)先受償?shù)臋?quán)利。2. 留置的使用范圍：因保管合同、運輸合同、加工承攬合同發(fā)生的債權(quán)，債務(wù)人不履行債 務(wù)的，債權(quán)人有留置權(quán)。定金：1. 定金， 是指當(dāng)事人

10、雙方為了保證債務(wù)的履行， 約定由當(dāng)事人一方先行支付給對方一定數(shù)額 的貨幣作為擔(dān)保。2. 定金的數(shù)額由當(dāng)事人約定，但不得超過主合同標(biāo)的額的 20%.3. 定金合同采用書面形式， 并在合同中約定交付定金的期限， 定金合同從實際交付定金之日 起生效。債務(wù)人履行債務(wù)后，定金應(yīng)當(dāng)?shù)肿鲀r款或者收回。4. 給付定金的一方不履行約定的債務(wù)的， 無權(quán)要求返回定金； 收受定金的一方不履行約定的 債務(wù)的，應(yīng)當(dāng)雙倍返還定金。附：動產(chǎn)是指土地以及房屋、林木等地上定著物。動產(chǎn)是指不動產(chǎn)以外的物。復(fù)習(xí)提示 51. 無效合同與可變更可撤銷合同概念（ 1）無效合同：一方以欺詐、脅迫的手段訂立，損害國家利益的合同；惡意串通，損害

11、國 家、集體或第三人利益的合同； 以合法形式掩蓋非法目的的合同； 損害社會公共利益； 違反法律、 行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定的合同。（ 2）可變更可撤銷合同：因重大誤解而訂立的合同；在訂立合同時顯失公平的合同；以欺 詐、脅迫等手段或者乘人之危， 使對方在違背真實意思的情況下訂立的合同， 受損方有權(quán)請求人 民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)變更或者撤銷。當(dāng)事人請求變更的，人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)不得撤銷。（ 3）一般情況下，違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定的合同屬于無效合同；一方以欺詐、 脅迫的手段訂立，損害國家利益的合同，也屬于無效合同； 如果以欺詐、 脅迫等手段或者乘人之 危，使對方在違背真實意思的情況下訂立的合同，

12、但是未損害國家、集體以及第三方的利益， 則 屬于可變更可撤銷合同。2. 無效合同的確認(rèn)無效合同的確認(rèn)權(quán)歸人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)， 合同當(dāng)事人或其他任何機(jī)構(gòu) 均無權(quán)認(rèn)定合同無效。 無效的合同或者被撤銷的合同自始沒有法律約束力。 合同部分無效， 不影 響其它部分效力的，其他部分仍然有效。3. 無效合同的法律后果（ 1）合同被確認(rèn)無效后，合同規(guī)定的權(quán)利義務(wù)即為無效。履行中的合同應(yīng)當(dāng)終止履行，尚 未履行的不得繼續(xù)履行。（ 2）對因履行無效合同而產(chǎn)生的財產(chǎn)后果應(yīng)當(dāng)依法進(jìn)行處理，包括以下方面：返還財產(chǎn)； 賠償損失；追繳財產(chǎn)，收歸國有。4. 關(guān)于可變更可撤銷合同（ 1 ）可變更可撤銷合同的一方當(dāng)事人可以依照自己的意思使合同的內(nèi)容變更或者使合同