注冊會計師考試經(jīng)濟法考點解讀 企業(yè)破產(chǎn)法律制

1、第八章 企業(yè)破產(chǎn)法律制度（二）第二單元 破產(chǎn)申請受理的效力【考點1】基本規(guī)定（P276）1.自人民法院受理破產(chǎn)申請的裁定送達債務(wù)人之日起至破產(chǎn)程序終結(jié)之日，債務(wù)人的有關(guān)人員應(yīng)承擔下列義務(wù)：（1）妥善保管其占有和管理的財產(chǎn)、印章和賬簿、文書等資料；（2）根據(jù)人民法院、管理人的要求進行工作，并如實回答詢問；（3）列席債權(quán)人會議并如實回答債權(quán)人的詢問；（4）未經(jīng)人民法院許可，不得離開住所地；（5）不得新任其他企業(yè)的董事、監(jiān)事、高級管理人員。【解釋】債務(wù)人的有關(guān)人員是指企業(yè)的法定代表人，經(jīng)人民法院決定，可以包括企業(yè)的財務(wù)管理人員和其他經(jīng)營管理人員。2.人民法院受理破產(chǎn)申請后，債務(wù)人對個別債權(quán)人的債務(wù)清

2、償無效。但是，債務(wù)人以其財產(chǎn)向債權(quán)人提供物權(quán)擔保的，其“在擔保物市場價值內(nèi)”向債權(quán)人所作的債務(wù)清償，不受上述規(guī)定限制。（2014年案例分析題）【解釋1】人民法院受理破產(chǎn)申請的時間，是指人民法院“裁定受理”破產(chǎn)申請之日，而不是受理裁定“送達”債務(wù)人之日?！窘忉?】人民法院受理破產(chǎn)申請后，即破產(chǎn)程序開始后，債務(wù)人財產(chǎn)要公平地清償全體債權(quán)人，因此，對無財產(chǎn)擔保的個別債權(quán)人的債務(wù)清償無效。但其在擔保物市場價值內(nèi)向有財產(chǎn)擔保的債權(quán)人所作的債務(wù)清償，并不違反公平原則。3.人民法院受理破產(chǎn)申請后，債務(wù)人的債務(wù)人或者財產(chǎn)持有人應(yīng)當向“管理人”（而非債務(wù)人）清償債務(wù)或者交付財產(chǎn)?！窘忉尅咳绻斒氯斯室膺`反法律規(guī)

3、定向“債務(wù)人”清償債務(wù)或者交付財產(chǎn)，使債權(quán)人受到損失的，不免除其清償債務(wù)或者交付財產(chǎn)的義務(wù)。所謂“不免除其清償債務(wù)或者交付財產(chǎn)的義務(wù)”，是以債權(quán)人因此受到損失的范圍為限。如果債務(wù)人的債務(wù)人或者財產(chǎn)持有人雖向債務(wù)人清償了債務(wù)或者交付財產(chǎn)，但債務(wù)人將收到的清償款項或者財產(chǎn)及時全部上交給管理人，債權(quán)人并未受到損失，則不必再承擔民事責任。4.尚未審結(jié)的民事案件（2009年單選題）人民法院受理破產(chǎn)申請后，已經(jīng)開始而尚未終結(jié)的有關(guān)債務(wù)人的民事訴訟或者仲裁應(yīng)當“中止”（而非“終止”）；在管理人接管債務(wù)人財產(chǎn)、掌握訴訟情況后能夠繼續(xù)進行時，該訴訟或者仲裁“繼續(xù)”進行。【例題·單選題】2008年9月，

4、X市人民法院受理了本市甲公司訴Y市乙公司合同糾紛一案。2008年12月，Y市人民法院受理了債務(wù)人乙公司的破產(chǎn)申請，此時，甲、乙公司之間的合同糾紛尚未審結(jié)。根據(jù)企業(yè)破產(chǎn)法律制度的規(guī)定，下列關(guān)于該合同糾紛案的表述中，正確的是（ ）。（2009年新制度）A.甲、乙公司之間的合同糾紛案應(yīng)當終止審理B.甲、乙公司之間的合同糾紛案應(yīng)當移送至Y市人民法院繼續(xù)審理C.甲、乙公司之間的合同糾紛案應(yīng)當中止審理，并由甲公司向管理人申報債權(quán)D.甲、乙公司之間的合同糾紛案應(yīng)當中止審理，在管理人接管乙公司財產(chǎn)后由X市人民法院繼續(xù)審理【答案】D5.破產(chǎn)申請受理后，有關(guān)債務(wù)人的民事訴訟只能向受理破產(chǎn)申請的人民法院提起。但是，

5、其他法律有特殊規(guī)定的應(yīng)當除外（如當事人約定仲裁解決糾紛的，仍應(yīng)當以仲裁方式解決）。【司法解釋(二)第47條】人民法院受理破產(chǎn)申請后，當事人提起的有關(guān)債務(wù)人的民事訴訟案件，應(yīng)當依據(jù)企業(yè)破產(chǎn)法第21條的規(guī)定，由受理破產(chǎn)申請的人民法院管轄。受理破產(chǎn)申請的人民法院管轄的有關(guān)債務(wù)人的第一審民事案件，可以依據(jù)民事訴訟法第38條的規(guī)定，由上級人民法院提審，或者報請上級人民法院批準后交下級人民法院審理。受理破產(chǎn)申請的人民法院，如對有關(guān)債務(wù)人的海事糾紛、專利糾紛、證券市場因虛假陳述引發(fā)的民事賠償糾紛等案件不能行使管轄權(quán)的，可以根據(jù)民事訴訟法第37條的規(guī)定，由上級人民法院指定管轄?！究键c2】尚未履行完畢的合同（P

6、276）1.一般規(guī)定（2007年案例分析題、2009年單選題）人民法院受理破產(chǎn)申請后，管理人對破產(chǎn)申請“受理前成立”而債務(wù)人和對方當事人“均未履行完畢”的合同有權(quán)決定“解除或者繼續(xù)履行”，并通知對方當事人。（1）繼續(xù)履行因管理人請求對方當事人履行雙方均未履行完畢的合同所產(chǎn)生的債務(wù)，屬于共益?zhèn)鶆?wù)。【解釋】共益?zhèn)鶆?wù)的清償順序優(yōu)先于普通破產(chǎn)債權(quán)，因此，在第一次債權(quán)人會議召開前，管理人決定繼續(xù)履行債務(wù)人和對方當事人均未履行完畢的合同，應(yīng)當征得人民法院的許可。（2）解除合同管理人決定繼續(xù)履行合同的，對方當事人應(yīng)當履行；但是，對方當事人有權(quán)要求管理人提供擔保。管理人不提供擔保的，視為解除合同。管理人自破產(chǎn)

7、申請受理之日起“2個月”內(nèi)未通知對方當事人，或者自收到對方當事人催告之日起“30日”內(nèi)未答復(fù)的，視為解除合同。管理人依照企業(yè)破產(chǎn)法規(guī)定解除合同的，對方當事人以因合同解除產(chǎn)生的損害賠償請求權(quán)申報債權(quán)。對方當事人申報的破產(chǎn)債權(quán)以實際損失為限，違約金不得作為破產(chǎn)債權(quán)申報。【解釋】管理人對合同的選擇履行權(quán)只能行使一次，不得反向再次行使或者多次行使，尤其是不得在決定履行合同后又決定解除合同。【例題·單選題】2008年7月，甲、乙兩公司簽訂一份買賣合同。按照合同約定，雙方已于2008年8月底前各自履行了合同義務(wù)的50，并應(yīng)于2008年年底將各自剩余的50的合同義務(wù)履行完畢。2008年10月，人民

8、法院受理了債務(wù)人甲公司的破產(chǎn)申請。2008年10月31日，甲公司管理人收到了乙公司關(guān)于是否繼續(xù)履行該買賣合同的催告，但直至2008年12月初，管理人尚未對乙公司的催告做出答復(fù)。根據(jù)企業(yè)破產(chǎn)法律制度的規(guī)定，下列關(guān)于該買賣合同的表述中，正確的是（ ）。（2009年新制度）A.乙公司應(yīng)當繼續(xù)履行合同B.乙公司無需繼續(xù)履行合同C.乙公司有權(quán)要求管理人就合同履行提供擔保D.乙公司有權(quán)就合同約定的違約金申報債權(quán)【答案】B【解析】（1）選項AB：人民法院受理破產(chǎn)申請后，對破產(chǎn)申請受理前成立而債務(wù)人和對方當事人均未履行完畢的合同，管理人自破產(chǎn)申請受理之日起2個月內(nèi)未通知對方當事人，或者自收到對方當事人催告之日

9、起30日內(nèi)未答復(fù)的，視為解除合同。在本題中，管理人自收到乙公司催告之日起30日內(nèi)未予以答復(fù)，視為解除合同；（2）選項C：如果管理人決定繼續(xù)履行合同時，乙公司才有權(quán)要求管理人提供擔保，選項C顯然不符合題意；（3）選項D：管理人依照企業(yè)破產(chǎn)法規(guī)定解除合同的，對方當事人以因合同解除產(chǎn)生的損害賠償請求權(quán)申報債權(quán)。但是，對方當事人申報的破產(chǎn)債權(quán)以實際損失為限，違約金不得作為破產(chǎn)債權(quán)申報。2.特殊規(guī)定（1）對于破產(chǎn)企業(yè)為他人提供擔保的合同，管理人無權(quán)選擇解除合同。（2）對于破產(chǎn)企業(yè)對外出租不動產(chǎn)的合同（如房屋租賃合同），除存在嚴重影響破產(chǎn)財產(chǎn)的變價與價值、且無法分別處分等特殊情況外，管理人不得違背合同約定

10、任意解除合同；在變價破產(chǎn)財產(chǎn)時，房屋可以帶租約出售，承租人在同等條件下享有優(yōu)先購買權(quán)。（2013年案例分析題）（3）保險公司破產(chǎn)時，對尚未履行完畢的保險合同特別是人壽保險合同，管理人無權(quán)予以解除，以保護投保人等當事人的權(quán)益。（4）對于金融衍生品交易的合同，在企業(yè)進入破產(chǎn)程序時要提前終止，進行凈額結(jié)算，管理人無權(quán)選擇繼續(xù)履行合同?！究键c3】保全措施（P277）1.對債務(wù)人財產(chǎn)的保全破產(chǎn)申請受理后，對于可能因有關(guān)利益相關(guān)人的行為或者其他原因，影響破產(chǎn)程序依法進行的，受理破產(chǎn)申請的人民法院可以“根據(jù)管理人的申請或者依職權(quán)”，對債務(wù)人的“全部或者部分財產(chǎn)”采取保全措施?！窘忉尅控敭a(chǎn)保全制度在破產(chǎn)法律制

11、度中居于重要地位。當債務(wù)人出現(xiàn)破產(chǎn)原因進入破產(chǎn)程序之后，出于維護自身利益的本能，各個債權(quán)人必然爭先恐后地參與到對債務(wù)人財產(chǎn)的爭搶中，債務(wù)人或其工作人員也可能私分、轉(zhuǎn)移、破壞債務(wù)人財產(chǎn)，這樣必然會導致債務(wù)人財產(chǎn)的缺失和不完整，公平地清償全體債權(quán)人的目標就難以實現(xiàn)。因此，當債務(wù)人財產(chǎn)可能面臨這種威脅時，經(jīng)管理人申請或者人民法院依職權(quán)，可以對債務(wù)人的全部或者部分財產(chǎn)采取保全措施。2.對債務(wù)人財產(chǎn)原有保全的解除對債務(wù)人財產(chǎn)已采取保全措施的相關(guān)單位，在知悉人民法院已裁定受理有關(guān)債務(wù)人的破產(chǎn)申請后，應(yīng)當依照企業(yè)破產(chǎn)法第19條的規(guī)定（人民法院受理破產(chǎn)申請后，有關(guān)債務(wù)人財產(chǎn)的保全措施應(yīng)當解除，執(zhí)行程序應(yīng)當中止）及時解除對債務(wù)人財產(chǎn)的保全措施。【解釋】法律規(guī)定應(yīng)當解除的保全措施，既包括民事訴訟保全措施，也包括在行政處罰程序中的保全措施（如海關(guān)、工商管理部門等對債務(wù)人財產(chǎn)采取的扣押、查封等措施），還應(yīng)包括刑事訴訟中公安、檢察機關(guān)