采購與供應商管理：解決不同供應商的合同或采購訂單的差異問題_

1、采購與供應商管理：解決不同供應商的合同或采購訂單的差異問題    一、典型采購訂單或合同問題    A描述錯誤：由于規(guī)格或工作說明錯誤而導致的合同或采購訂單問題常常是通過雙方的友好協(xié)商與慣例來解決的。如果采購訂單描述商品出現(xiàn)了錯誤，供應商沒必要承擔此錯誤如貨物已發(fā)出，事情不可能通過簡單的溝通來解決。這可能就會在“錯誤規(guī)則”（見G部分）的條框下解決，該規(guī)則通常不會為單方造成的錯誤提供緩解責任的方案，當然也有例外情況。因此確保采購訂單或合同包含正確的描述是很好的做法。    B定價錯誤或疏漏：雙方不必為了達成

2、合同而同意具體定價。只要符合兩條要求，它們就可到后期再在價格問題上達成一致。首先，雙方必須通過書面或行動表明簽約意向。其次，必須形成某種合理的基礎并依此解決以后在定價方面可能出現(xiàn)的沖突。    即使價格未定，UCC仍然認定簽約意向的存在，除非合同包含具體的文字說明表明在這種情況下不存在此意向。    C履行失敗或拒絕履行：如果在合同形成之后，根據(jù)已達成的協(xié)議，任一方履行失敗或拒絕履行，而且根據(jù)法律是不允許不履行的，那么該方就被認為是違約。在違約的情況下，雙方的基本利益是：    期望值被界定為如果對方?jīng)]有

3、違約而應該獲得的利益。    信任損失的賠償被界定為因為受損方信任違約方，而引起的損失的賠償。    退還被界定為對已付款項的返還。    1.預計違約：預計違約指的是采購方有足夠理由相信供應商不會履行原先的約定，或者供應商有理由相信采購方不會履行合同。例如，工廠火災，不管是供應商或買房的設施，都可能讓對方做出這種預測，就像任一方提出破產(chǎn)申請時一樣。    2.毀約：如果采購方（在供應商履行合同之前）告知供應商將不履行合同，這是預計毀約，是違約行為。當供應商告知采購方將不發(fā)貨

4、時也是毀約。    3.供應商違約：供應商沒有如期履約、沒有如約發(fā)貨或者送錯貨（非一致性供貨）都是違約。在以上任一種情況中，采購方必須以書面形式、在合理時間內(nèi)告知供應商對方違反了合同約定。在非一致性供貨的情況下，供應商有權補救，也就是彌補違約行為，只要供應商能在合理期限內(nèi)完成補救。然而，根據(jù)法律規(guī)定，必須允許雙方在約定期限內(nèi)履約。因此，如果供應商在合同規(guī)定時間前發(fā)錯貨，它仍有利余時間在采購方聲稱其違約前再發(fā)貨以取代發(fā)錯的貨。對于UCC條款有兩點重要的例外：    在供應商履約期限到來之前，如果供應商告知采購方它將不履約，供應商當時可能

5、被認為是違約，盡管履約時間并未到來。這叫做預計毀約，意思是如果供應商說它將不履約，采購方有權相信這是真的。但是，以書面形式確認是很好的做法，以防供應商再次改變計劃。    如果采購方有理由相信供應商可能不履約，采購方有權要求供應商提供適當?shù)穆募s保證。UCC為此提供了依據(jù)，要求供應商在30天內(nèi)給出答復。如果沒有如期答復或者沒有適當?shù)谋ＷC，采購方可以取消合同。    4.采購方由于供應商違約的索賠：采購方可以向供應商要求以下幾類賠償金：    替補賠償金采購方可以從其他供應商處采購商品，并可以要求違約供應商補

6、償超出原合同的部分，但采購方必須認真尋求最合理的替代價格。    意外賠償金這些是與糾正違約、試圖重新工作或利用非一致性商品相關的開支。    后果賠償金這是與違約導致的間接損失相關的，并可能與因此損失的銷售量、企業(yè)倒閉或者個體傷害相關。因為這種賠償金可能很高，供應商會竭盡全力否認對此負有任何責任。    清償賠償金UCC的2-718節(jié)規(guī)定，對在違約情況下可能產(chǎn)生的賠償金數(shù)額要事先達成一致，這將成為合同的一部分。在考慮到因違約預計或實際造成的危害、損失證明的困難，以及如果不便另外尋求適當補救，甚至不可補救

7、等各方面情況時，賠償金數(shù)額必須是合理的。提出不合理的超額賠償要求的條件作為懲罰是無效的。    一般性賠償金這些包括供應商在簽約時本應了解，而且不可能以常用的方法補救的要求和需求。    5.采購方違約：采購方違約方式包括：    不合理退貨采購方必須有正當理由拒絕按合同的約定發(fā)貨。它們不能簽約后又改變主意。    不合理撤銷接貨UCC做出了初始接貨與后來撤銷接貨的區(qū)分?？稍趧偨拥匠跏钾泦螘r退貨，但是如果貨已接收，采購方以后不能退貨。但后來如果發(fā)現(xiàn)存在嚴重削弱商品價值的缺陷，

8、采購方可以撤銷接貨，但必須通知供應商并為其提供機會以實施改進。    發(fā)貨前沒有及時提交付款如果采購方未遵循雙方就預付金達成的協(xié)議，或者如果采購方要求貨到付款并且只在貨到時才會付款，采購方就違反了合同。    毀約這種情況指的是采購方告知供應商它將不會遵守合同。    6.賣方因采購方違約的索賠：供應商因對方違約而能采取的補救方法包括：    轉售賠償金包括將商品轉售別處的開支。    市場賠償金如果采購方違約是在供應商轉售商品期間，市場中此類商

9、品貶值的話，供應商可以要求差價賠償金。    損失的利潤  在任何索賠訴訟中，供應商可以對由于采購方違約造成的最大利潤損失索賠。    合同價格索賠如果經(jīng)過合理且認真的努力之后，商品仍然不能被轉售，供應商可以要求采購方賠償全部商品合同價值，或者至少賠償凈折余值。    D責任問題E受財政問題困擾的供應商 G“錯誤法律”：錯誤法律并沒有明確的界定，因為UCC沒有在合同文件中針對真實錯誤作出規(guī)定。因此采購方必須求助于普通法律。法庭將不會考慮免責，除非錯誤是實物性的。如果它考慮免責的話，以下幾點適用一

10、般性規(guī)則：    法庭試圖公平對待雙方。如果所犯錯誤對另一方不造成損害，可準許免責。然而，如果另一方由于對真實錯誤的信賴導致?lián)p失的話，法庭不會準許犯錯方的免責。    在一方誘使另一方犯錯，或者錯誤如此明顯以至于不得不讓人認為是另一方想占便宜的情況下，通常會準予免責。    H接收、退貨和撤回：這是UCC中的規(guī)定：    接收在合同規(guī)定的商品銷售中，在收貨方對商品進行充分檢驗后接收商品，此時采購方：    - 告知賣方貨已接收，或者如果貨不相符，

11、采購方還是予以接收。    - 不退貨。    - 與供應商擁有貨物不同，可以對貨物進行諸如使用、銷售或加工。另外，接收任一商品中的一部分就包括了接收整個商品。    接收后，采購方必須按協(xié)議支付貨款，并且承擔證明后來發(fā)現(xiàn)貨不相符的責任。    退貨采購方必須在發(fā)現(xiàn)缺陷（或如果進行常規(guī)驗貨本應發(fā)現(xiàn)缺陷）后的合理期限內(nèi)，就缺陷和退貨事宣告知供應商。必須給供應商合理的時間和機會來糾正不相符性（包括貨物的數(shù)量、質量、品種等），否則，采購方的損失無法得到補償。另外，采購方一定不要放棄

12、其驗貨的權利。    撤回接收如果缺陷是在接收之后發(fā)現(xiàn)的，采購方依據(jù)以下規(guī)則可以撤回接收：    - 缺陷必須是嚴重影響商品價值的，而且是真正潛在的缺陷（也就是說，缺陷不是非常明顯，因此可以在正常的接收驗貨中沒有被發(fā)現(xiàn)）。    - 如因供應商無法補救，在接收時就知道但還是懷著供應商能補救的合理愿望予以接收了的非一致性貨物，采購方可以撤回接收。    I修改、廢除、放棄    修改：假設要修改的責任和義務條款還未履行，而且考慮到簽訂合同時未預計到

13、的情況這種修改是公平的時候，可在雙方達成協(xié)議的條件下修改合同。在UCC框架下，不需要額外考慮以修改合同，但一定不能是建立在欺詐強迫或任何其他形式的違背誠意的基礎上。    廢除雙方可以同意在履約前廢除合同。這要求各方取消對方義務以達到取消合同的目的。    放棄一方可以放棄在執(zhí)行中合同的權利。放棄條款應該是書面且具體的，這樣放棄一種權利并不等于放棄其他權利。要注意確保放棄不要被理解為一直繼續(xù)并延伸到其他類似協(xié)議。可以通過恰當?shù)耐ǜ娓嬷獙Ψ绞栈胤艞壍臋嗬怯捎谝环揭揽看朔艞壍臋嗬?，收回將對其產(chǎn)生不公。  

14、0; J違約或不履約或補救：有幾個適用于這些情況的法律術語，包括糾正、替代、意外賠償金、清償賠償金及后果和實際賠償金。    1.糾正：糾正是使情況回復到正常情況，包括將各項事務回復原先的狀態(tài)，或者按原計劃履行合同。    2.替代：替代是保護不因違約而承擔違約或支付賠償金責任。    3.意外賠償金：包括在驗貨、接收、運輸、正當退貨的保管等中發(fā)生的開銷，也可能包括因違約而產(chǎn)生的從其他供應商處采購時所需的相關開支和酬金，以及其他由于延誤或其他違約行為而發(fā)生的意外合理開支。   

15、; 4.清償賠償金：清償賠償金條款是在雙方認為將來可能的違約很難計算損失的情況下，用來提前決定賠償金。    清償賠償金條款能用于諸如服務反饋時期、設備檢修停工期、延誤的運貨以及沒能運送某些關鍵材料等情況。條款可用于部分違約以及完全違約。清償賠償金與其他賠償金一樣，是為了歸還而不是懲罰。    5.一般賠償金：一般賠償金是“因違約自然而來”的賠償金。法律認為這些賠償金是可預見的。一般賠償金（意外賠償金是其中一類）是與“特殊賠償金”相對的。特殊賠償金（后果賠償金是其中一種）是根據(jù)不同情況而變化的，在得到它們之前，特殊賠償金的可預見性必須

16、得以證實。也就是說，采購方必須證明供應商知道在違約情況下采購方會蒙受如此損失。般賠償金不需要這種證據(jù)，供應商應該預見到在違約情況下采購方將遭受一般損失。    6.后果和實際賠償金：后果賠償金通常包括損失的利潤及其他“由于”供應商無力履約而造成的損失。它們得到批準是因為它們是理智的采購方和供應商能預見的后果。    K合同的終止：這是指一方因違約以外的原因而行使協(xié)議或法律賦予的權利終止合同。只要合同終止，所有執(zhí)行中的義務就免除了，但基于先前履約或違約的權利和義務依然有效。取消與終止的不同在于，取消意味著有原因并且必然讓“犯錯”的一方為

17、其不履約承擔賠償責任。    1.有緣由或不履約：這通常會造成合同的取消，也就意味著違約。    2.出于方便：UCC不允許因求便利之故取消合同。因此，這種權利必須來自雙方協(xié)議，而且通常包含在因求便利之故終止合同條款中。但準則仍要求所有此類行為必須公平而且誠心誠意。例如，因求便利之故而終止的合同通常涉及對已履約部分的報酬，也可能包括整個合同的利潤。    需要注意的是，按照條例規(guī)定，聯(lián)邦政府可以隨時為求便利而終止某一合同，不管有沒有緣由。而且，在政府合同中，供應商無法實現(xiàn)未履行部分合同的利潤。 

18、   3.目標受挫：在UCC框架下，如果雙方達成合同，但后來合同對于一方來說“在商業(yè)上不可行”而無法履行，則這一方將被解除履約責任。但是，準則規(guī)定供應商可能會遭受經(jīng)濟損失的事實不會使其成為商業(yè)上不可行的。相應地，市場浮動、成本變化等這類原因或其他業(yè)務中不可預見的原因不是無法履約的正當理由。但像戰(zhàn)爭、自然災害、原材料短缺或其他改變履約根本性質的事件可能被當做正當理由而接受。    要以此辯護，供應商必須告知采購方在合理期限內(nèi)履約，如果供應商并非不能履約，它必須在牽涉到的各采購方合理分配履約。如果供應商沒能達到這些要求，它將不能在商業(yè)不可行性概念下

19、免除履約責任。    在分配告知與建議后，采購方可以接收分配或完全終止合同。如果沒能在合理時間內(nèi)( 30天以內(nèi)這樣修改合同，合同將失去約束任何未來履約行為的效力。    4.不可原諒的延誤：不可原諒的延誤指不能以真實不可抗力事件為正當理由的延誤。這些通常是管理行為引起的，雙方都有可能造成延誤。    L合同暫停：當采購方單方?jīng)Q定暫停合同規(guī)定的某一活動時，合同暫停。應該給供應商發(fā)出合理的書面通知，告知計劃暫停。一旦暫停，采購方將支付賠償金給供應商，根據(jù)暫停期滿前合同的完成率減去所有前期付款來確定賠償金額。如

20、果暫停期超過原定期限（30天以上），供應商有權要求另外的暫停引發(fā)的費用賠償。    M驗貨或退貨的權利    1.驗貨權利：采購方有權在接收前驗貨。這個規(guī)定使采購方有機會確定送達的貨物是否與合同描述相符。在采購方驗貨接收后，一般不允許它就質量或數(shù)量再提出問題。值得注意的是，采購方必須在合理時間內(nèi)完成驗貨工作。    2.退貨權利    2.收回付款的權利：如果合同要求驗貨前交款，除非是送達的貨物很明顯不相符都不需要驗貨，否則就必須按合同規(guī)定付款。但驗貨前付款并不等于貨物最終的

21、接收。如果采購方付款后驗貨發(fā)現(xiàn)不滿意的話，還可以退貨。    當供應商送的貨不相符時，采購方也能收回任何已付款項。    2.歸還貨物的權利對貨物的接收被理解為采購方同意成為供應商提供的貨物的主人。任何表示采購方接收的言詞或行為就足夠表明態(tài)度了。如果采購方拿著這些貨，做法也像是表明這些貨可以接收，那么即使采購方做出相反的聲明，也算接收了貨物。    如果在任一方面沒有符合合同規(guī)定，采購方有權決定是全部退貨、全部接貨，還是部分接貨。如果采購方退貨，貨物應得到妥善保管，直到供應商有足夠的時間運走它們。

22、0;   3.不相符貨物的處置：如果在驗貨時發(fā)現(xiàn)貨物不相符，要是履約時間也已過，那么貨物的處置有以下辦法：    接收：可以原封不動地接收，或期待供應商做出補救后接收。    退貨：可以完全退貨，并運還給供應商，同時給對方運送單和發(fā)票，告知供應商此行動及其中的緣由。必須決定原始采購訂單是依然有效，還是由于供應商不履約而終止。另一種辦法是返貨并換貨，這通常指涉及構成部件時的做法。    重新加工：供應商常常派代表到采購方，對從此處購買的不完善的設備進行必要加工。供應商還常常會與采購方合作

23、共同尋找如何對不相符材料進行合理使用的方法。    重新歸類：也有可能將接收的貨物歸到另一類，并用于不同目的。例如，接收到的水果也許并不適合制作罐裝食品，但可以用來做果汁或果醬。    廢料如果貨物不能重新加工、重新歸類，或者不值得返還給供應商，那么它們就被歸為廢料。作為廢料，貨物能被回收、銷售或者送出去處理。    4.給予及時的書面通知的義務根據(jù)UCC，采購方有義務告知供應商它的意圖，是接受取決于供應商是否補救的不相符貨物，還是退還不相符的貨物，或者重新加工不相符的貨物。如果在收到采購方退貨或想調整貨

24、物的通知后，供應商沒有在合理時間內(nèi)做出反應，采購方可以：    儲存貨物并要求收儲存費；    運返貨物，運費向收貨人收取；    轉售貨物，并從收人中扣除合理銷售成本；    從貨物價格中扣除重新加工成本。    N撤銷接收：當貨物與合同不符，以至于已經(jīng)從根本上影響到了它們對于采購方的價值時，假如采購方當初不知不相符情況，或已知此情況但本有理由相信供應商會采取補救措施，那么采購方可以撤銷接收。也就是說，采購方不能僅僅因為貨物與合同不符就撤銷接收

25、，除非此不相符情況嚴重影響了它們對于采購方的價值。撤銷接收可以是針對所有貨物或其中的一部分。撤銷接收的采購方所處情境類似在剛接到時就退貨，采購方必須給供應商發(fā)撤銷接收的通知，應給供應商合適的時間以嘗試糾正貨物中的缺陷。    二、糾紛與沖突的解決    采購中的糾紛通常是因為采購方與供應商有不同的期待所引發(fā)的，很少是因為一方想占另一方“便宜”。相應地，商人通常努力以最簡單、最經(jīng)濟的辦法來解決糾紛，同時以公正解決為目的，而不是為了懲罰另一方。糾紛解決辦法包括：    A可供選擇的糾紛解決辦法 &#

26、160;  1.仲裁：在仲裁情況下，雙方向一名或一名以上仲裁人提呈他們的案件，仲裁人在聽完證詞后，決定如何解決此案例。此決定對雙方都有約束力，并可通過法庭來執(zhí)行。與訴訟不同，仲裁案件是不公開的，它們也可能更經(jīng)濟，能很快得到解決，并且不涉及證據(jù)條文、取證或上訴。    2.調解：如果不能就解決方案達成一致，雙方可以請調停人幫助，調停人會聽取各方反映情況，并分別提問，努力使雙方達成調解協(xié)議。調解人對雙方?jīng)]有約束力，雙方不放棄法律權利。    3.小型庭審：這其實不是真正意義上的庭審，而是比較正式的調解過程。這個過程一般由兩部分組

27、成，常常牽涉到兩方的企業(yè)法人實體。律師向上級具有完全調解權力的管理決策人做簡短的申辯。在聽證會之后，決策人討論調解方案。這個過程是不公開的、自愿的，通常由雙方同意的中立顧問主持。雖然小型庭審一般只用一天時間，但最終達成協(xié)議可能需要一段時間。小型庭審已被用于涉及專利侵權、政府合同、產(chǎn)品責任、反托拉斯、建筑等案例的處理。    B再談判：雙方可以把所有分歧拋開，就合同再進行談判。    C重新起草合同：由于欺詐或雙方共同的錯誤，合同未能表達雙方真實的共識和意圖，法庭可以允許以重新起草合同的方法予以補救。   

28、 D仲裁：如果無法通過以上所述方法解決問題，一方可起訴另一方賠償違約造成的損失。問題將根據(jù)法律條款在法庭上解決。    三、所有權問題A接收點 B所有權責任關系：供應商代表并保證它將是貨物的惟一所有者，保證它有使可銷售所有權不被扣押或阻礙的無限權利。    四、保證    保證是供應商做出的承諾，只要這種承諾包含在合同里，它在法律上就是可實施的。根據(jù)法律，采購方可以要求廣泛有力的保證，或者可以接收供應商的完全不承諾。保證分為兩種：    A明確的保證：明確的保證是供應商以口頭

29、或書面形式表達的，它可以包括幾乎所有供應商對其產(chǎn)品的任何說明或闡述。然而，由于口頭證據(jù)規(guī)定的要求，要確保明確保證的存在，采購方應該將供應商做出的口頭或書面聲明都包括到合同中。除了在采購訂單上做出詳細的字面說明外，明確的保證可以包括廣告、目錄描述、照片、建議、樣本，甚至供應商的口頭要求，如果它們是包含在合同腳本中的話。采購訂單表幾乎總包含這樣的條款，確定它是雙方達成的“全部完整的”協(xié)議。    B隱含的保證：隱含的保證是由UCC提供的。也就是說，要使它們發(fā)生效力，采購方不必明確在合同中列出這類保證。隱含的保證包括以下幾種：    1.待售的所有權和權力：“商人”間不說自明的是供應商對銷售的商品有完全的法律所有權；它們不受安全利益、扣押財產(chǎn)或在簽訂合同時不為采購方所知的任何其他形式阻礙的限制；供應商有權相應地銷售或轉移商品。    2.隱含的適銷性保證：除非此項保證已被排除在外或被修改，合同隱含的承諾是商品適銷。這意味著商品必須具有同類產(chǎn)