上交所正式發(fā)布重大違法強(qiáng)制退市新規(guī)

1、上交所正式發(fā)布重大違法強(qiáng)制退市新規(guī)2018年11月16日，上交所在前期征求意見的基礎(chǔ)上，正式發(fā)布實(shí)施上海證券交易所上市公司重大違法強(qiáng)制退市實(shí)施辦法（以下簡稱實(shí)施辦法），同時(shí)發(fā)布上海證券交易所股票上市規(guī)則（2018 年11月修訂）和上海證券交易所退市公司重新上市實(shí)施辦法 （2018 年11月修訂）。在此過程中，上交所廣泛吸收市場各方意見，凝聚 共識(shí)，明確了重大違法強(qiáng)制退市的具體違法情形和實(shí)施程序，制定了標(biāo)準(zhǔn)更客觀，程序更透明，針對(duì)性更強(qiáng)，威懾效果更好的重大違法強(qiáng) 制退市相關(guān)業(yè)務(wù)規(guī)則。退市新規(guī)的發(fā)布實(shí)施，將進(jìn)一步夯實(shí)基礎(chǔ)制度， 規(guī)范市場出口，引導(dǎo)合規(guī)發(fā)展理念，提升上市公司整體質(zhì)量。一、堅(jiān)決貫徹證監(jiān)

2、會(huì)決定，上交所切實(shí)擔(dān)起退市實(shí)施主體責(zé) 任2018年7月27日，證監(jiān)會(huì)正式發(fā)布關(guān)于修改 關(guān)于改革 完善并嚴(yán)格實(shí)施上市公司退市制度的若干意見的決定（以下簡稱決定），要求完善重大違法強(qiáng)制退市的主要情形，強(qiáng)化證券交易 所的退市制度實(shí)施主體責(zé)任。根據(jù)證監(jiān)會(huì)決定，上交所充分發(fā)揮一線 監(jiān)管職能，建立起了權(quán)責(zé)清晰的決策機(jī)制、 程序規(guī)范和認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)。本 著從嚴(yán)掌握的原則，依法對(duì)相關(guān)公司股票實(shí)施退市風(fēng)險(xiǎn)警示、作出暫 停上市或終止上市的決定。本次退市制度改革，上交所制定并發(fā)布了實(shí)施辦法，相應(yīng)修訂了股票上市規(guī)則退市公司重新上市實(shí)施辦法等相關(guān)規(guī)則。2016年，博元投資因重大信息披露違法，被依法依規(guī)終止上市，成為資本市場第

3、一家因重大違法被終止上市的公司。這一實(shí)踐得到市場各方的認(rèn)可，也為后續(xù)改革提供了有益的借鑒。這次退市改 革中，上交所認(rèn)真總結(jié)實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)，按照證監(jiān)會(huì)決定的原則要求， 對(duì)重大違法強(qiáng)制退市情形進(jìn)行了相對(duì)類型化、 具體化的規(guī)范，完善了 重大違法強(qiáng)制退市的情形，提高了規(guī)則的可操作性。新規(guī)主要是明確 了證券重大違法和社會(huì)公眾安全重大違法兩類強(qiáng)制退市情形，特別是對(duì)于上市公司嚴(yán)重危害市場秩序，嚴(yán)重侵害社會(huì)公眾利益，造成重大 社會(huì)影響的，專門作為一類退市情形進(jìn)行規(guī)范。 上述系列規(guī)則的發(fā)布 實(shí)施，是上交所堅(jiān)決貫徹證監(jiān)會(huì)要求、發(fā)揮證券交易所的一線監(jiān)管職 責(zé)的重要體現(xiàn)，充分落實(shí)了證監(jiān)會(huì)本次退市改革的基本原則和改革目 的。

4、二、優(yōu)化證券重大違法強(qiáng)制退市情形，增強(qiáng)實(shí)踐操作性 從證券重大違法退市整個(gè)制度設(shè)立來看，主要圍繞的是相關(guān) 證券市場信息披露違法行為是否影響上市地位。因此，實(shí)施辦法圍繞上述主旨，在原來欺詐發(fā)行和重大信息披露違法兩大領(lǐng)域的基礎(chǔ)上， 進(jìn)行了類型化規(guī)定，明確了 4種重大違法退市情形，即首發(fā)上市欺詐 發(fā)行、重組上市欺詐發(fā)行、年報(bào)造假規(guī)避退市以及交易所認(rèn)定的其他 情形。這4種情形集中圍繞違法行為是否影響公司的上市地位進(jìn)行規(guī) 范，相關(guān)標(biāo)準(zhǔn)更加明確、客觀、細(xì)化，為后續(xù)執(zhí)行提供了充分可靠的 依據(jù)。證券重大違法強(qiáng)制退市情形中，欺詐發(fā)行主要是立足首發(fā)上 市和重組上市中，申請(qǐng)或披露文件是否存在虛假記載、 誤導(dǎo)性陳述或

5、者重大遺漏，并被證監(jiān)會(huì)依據(jù)證券法相應(yīng)條文予以行政處罰，或 者被人民法院判處欺詐發(fā)行罪。其立法邏輯在于欺詐發(fā)行的公司，自 始獲取上市地位時(shí)即存在瑕疵。將其清出市場能夠維護(hù)整個(gè)市場誠實(shí) 信用的基礎(chǔ)，也有利于從嚴(yán)規(guī)范資本市場入口； 對(duì)于年報(bào)造假規(guī)避退 市的情形，主要規(guī)范邏輯是衡量公司在上市期間是否隱瞞了已觸及財(cái) 務(wù)類退市指標(biāo)而應(yīng)當(dāng)終止上市的事實(shí)。 出現(xiàn)這類情形的上市公司，其 信息披露已嚴(yán)重背離了公司真實(shí)財(cái)務(wù)狀況， 無法向投資者提供關(guān)鍵的 定價(jià)信息和投資決策參考，扭曲了市場正常定價(jià)機(jī)制和淘汰機(jī)制。 無 論是從其自身財(cái)務(wù)狀況，還是信息披露的合規(guī)水平來看，均不適宜繼 續(xù)留在滬市主板市場，應(yīng)當(dāng)依據(jù)上市規(guī)則予

6、以退市。如其通過財(cái)務(wù)造 假維持上市地位，則擾亂了信息披露秩序，破壞了市場的價(jià)值發(fā)現(xiàn)功 能，也嚴(yán)重?fù)p害了投資者的利益，需要從嚴(yán)監(jiān)管，將其退市。在前期公開征求意見過程中，有反饋意見提出，征求意見稿 中規(guī)定的多次受到信息披露違法行政處罰，以及受到違規(guī)披露、不披 露重要信息罪刑罰兩種重大違法退市情形，雖然能夠體現(xiàn)依法從嚴(yán)監(jiān) 管的要求，但其著眼點(diǎn)在于行政處罰或者刑事制裁本身， 難以實(shí)際體 現(xiàn)違法事實(shí)和危害程度是否影響上市地位這一判斷邏輯，且所針對(duì)的情形也能為其他幾種類型所覆蓋。 因此，經(jīng)審慎討論，不再單獨(dú)列入 這兩類情形。三、新增社會(huì)公眾安全類重大違法強(qiáng)制退市情形， 回應(yīng)社會(huì)期待證監(jiān)會(huì)7月27日發(fā)布的決

7、定中，新增了涉及國家安全、公 共安全、生態(tài)安全、生產(chǎn)安全和公眾健康安全等領(lǐng)域的重大違法行為， 應(yīng)予退市的規(guī)定。此前，征求意見時(shí)也有意見認(rèn)為，對(duì)于嚴(yán)重?fù)p害國 家利益、社會(huì)公共利益的重大違法行為， 也應(yīng)納入強(qiáng)制退市范圍。相 應(yīng)地，上交所在退市新規(guī)中，明確了這類重大違法強(qiáng)制退市情形。 此 類情形的規(guī)范邏輯主要包括如下三個(gè)方面：第一，出現(xiàn)社會(huì)公眾安全類重大違法行為， 表明上市公司生 產(chǎn)經(jīng)營價(jià)值取向與其應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的社會(huì)責(zé)任發(fā)生嚴(yán)重背離。公司法 規(guī)定，公司從事經(jīng)營活動(dòng)，應(yīng)當(dāng)遵守社會(huì)公德、商業(yè)道德、承擔(dān)社會(huì) 責(zé)任。上市公司具有區(qū)別于一般企業(yè)的公眾屬性，在創(chuàng)造利潤、對(duì)股東和員工承擔(dān)法律責(zé)任的同時(shí)， 更要承擔(dān)對(duì)消

8、費(fèi)者、社區(qū)、環(huán)境等利 益相關(guān)者的責(zé)任。資本市場的相關(guān)法律規(guī)范，也要求上市公司在生產(chǎn) 過程中，切實(shí)承擔(dān)起在社會(huì)、環(huán)境、公益和誠信等方面的綜合公眾責(zé) 任。如果在涉及社會(huì)公眾安全等領(lǐng)域出現(xiàn)重大違法行為，表明公司生 產(chǎn)經(jīng)營的價(jià)值取向出現(xiàn)嚴(yán)重偏差，實(shí)難擔(dān)負(fù)公眾公司應(yīng)有的職責(zé)和使 命。第二，社會(huì)公眾安全類重大違法行為，不僅損害資本市場投 資者的利益，更直接影響整個(gè)社會(huì)的公共利益乃至國家利益，為資本 市場立法和監(jiān)管的價(jià)值本位所不容。證券法第一條，即將維護(hù)社 會(huì)經(jīng)濟(jì)秩序和社會(huì)公共利益作為立法宗旨之一， 這也是資本市場監(jiān)管 的根本宗旨。上市公司如果在涉及社會(huì)公眾安全的領(lǐng)域存在重大違法 行為，說明其在利用資本市場

9、之便，行危害社會(huì)之實(shí)，嚴(yán)重違背了市 場準(zhǔn)入的基本要求，應(yīng)當(dāng)嚴(yán)肅處置，并將其清出市場。第三，上市公司存在社會(huì)公眾安全類重大違法行為， 往往會(huì) 被剝奪生產(chǎn)經(jīng)營的資格許可，喪失持續(xù)經(jīng)營能力，客觀上不應(yīng)也無法 再維持其上市地位。例如，上市公司如果被吊銷營業(yè)執(zhí)照，則必須依 法解散和注銷，主體不再存續(xù)；如果被吊銷主營業(yè)務(wù)生產(chǎn)經(jīng)營許可證 件，則其喪失繼續(xù)開展主營業(yè)務(wù)的法律資格。 對(duì)于前者，本身即屬于 現(xiàn)有的退市情形；對(duì)于后者，公司已失去持續(xù)盈利能力，如果任由其 滯留資本市場，無疑將對(duì)投資者和社會(huì)公眾造成二次傷害。在社會(huì)公眾安全類重大違法強(qiáng)制退市的具體情形方面， 主要 類型化和具體化為三種情形：其一，上市公司

10、或其主要子公司被依法 吊銷營業(yè)執(zhí)照、責(zé)令關(guān)閉或者被撤銷；其二，上市公司或其主要子公 司依法被吊銷主營業(yè)務(wù)生產(chǎn)經(jīng)營許可證， 或者存在喪失繼續(xù)生產(chǎn)經(jīng)營 法律資格的；其三，本所根據(jù)上市公司重大違法行為損害國家利益、 社會(huì)公共利益的嚴(yán)重程度，結(jié)合公司承擔(dān)法律責(zé)任類型、對(duì)公司生產(chǎn) 經(jīng)營和上市地位的影響程度等情形，認(rèn)為公司股票應(yīng)當(dāng)終止上市的。四、嚴(yán)格重大違法強(qiáng)制退市程序，明確市場預(yù)期退市新規(guī)設(shè)置了比較嚴(yán)謹(jǐn)規(guī)范的退市決策和實(shí)施程序。首先 是設(shè)置了上市委員會(huì)決策機(jī)制，規(guī)定上市委員會(huì)以相關(guān)行政機(jī)關(guān)行政 處罰決定、人民法院生效裁判認(rèn)定的事實(shí)為依據(jù)， 對(duì)上市公司行為是 否嚴(yán)重影響上市地位，是否應(yīng)當(dāng)對(duì)其實(shí)施重大違法退

11、市進(jìn)行審議， 作 出獨(dú)立的專業(yè)判斷并形成審核意見。對(duì)相關(guān)審議決定，例如上市委員 會(huì)的審議期限、發(fā)出認(rèn)定意見告知書、提出申辯和聽證、做出退市決定等環(huán)節(jié)的期限，均予以了明確。其次，給予當(dāng)事人合理的救濟(jì)途徑 和救濟(jì)手段，主要是給予涉嫌重大違法退市的上市公司申請(qǐng)聽證、書面陳述和申辯、要求復(fù)核等權(quán)利，維護(hù)了其正當(dāng)?shù)某绦虮Ｕ蠙?quán)利， 保 障了當(dāng)事人的基本權(quán)利。再次，明確了重大違法退市的相關(guān)環(huán)節(jié)， 即 停牌、退市風(fēng)險(xiǎn)警示、暫停上市和終止上市，將暫停上市期間由一年 縮短為六個(gè)月，提高了退市實(shí)施效率。另外，退市改革方案對(duì)重新上市條件也作了修改。 對(duì)于在市 場入口即違法的欺詐發(fā)行公司，違法行為惡性較大、反響強(qiáng)烈，新

12、規(guī) 不再給予其重新上市的機(jī)會(huì)；其他重大違法退市的公司需要在股轉(zhuǎn)公 司掛牌轉(zhuǎn)讓滿5個(gè)完整會(huì)計(jì)年度方可申請(qǐng)重新上市。 同時(shí)，對(duì)于因觸 及重大違法強(qiáng)制退市情形后進(jìn)入退市程序的公司， 除相關(guān)行政處罰決 定、司法裁決被依法撤銷、確認(rèn)無效或者依法變更等情形外，將不再 允許其恢復(fù)上市，以傳遞從嚴(yán)實(shí)施重大違法退市的信號(hào)， 進(jìn)一步明確 市場預(yù)期，避免退市過程出現(xiàn)不必要的反復(fù)，引發(fā)市場投機(jī)炒作。五、多舉措完善配套機(jī)制，維護(hù)中小投資者利益投資者保護(hù)工作是資本市場重要制度改革完善的出發(fā)點(diǎn)和落腳點(diǎn)。退市制度作為資本市場的基礎(chǔ)性制度之一， 直接關(guān)涉投資者 利益，矛盾糾葛較為集中，利益訴求較為復(fù)雜。對(duì)于直接持有上市公 司股

13、票的投資者而言，公司股票退市，投資者將因此失去主板市場交 易機(jī)會(huì)。但整體上看，將擾亂市場秩序，危害社會(huì)的公司清出市場， 能夠凈化市場環(huán)境，健全市場優(yōu)勝劣汰機(jī)制，促使公司規(guī)范經(jīng)營，真 正提升上市公司質(zhì)量，是維護(hù)投資者權(quán)益的治本之策。這次退市改革中，在具體的投資者保護(hù)措施方面，主要從上 市公司信息披露、風(fēng)險(xiǎn)警示制度設(shè)計(jì)、相關(guān)主體權(quán)利限制、責(zé)任主體 紀(jì)律處分等方面作出具體安排。在上市公司面臨退市風(fēng)險(xiǎn)時(shí)，及時(shí)督 促其對(duì)外披露，進(jìn)行風(fēng)險(xiǎn)揭示。在退市的程序中，設(shè)置了退市風(fēng)險(xiǎn)警 示制度，在交易機(jī)制等方面進(jìn)行了規(guī)制。 這一系列制度的設(shè)計(jì)，就是 要促使投資者理性投資，充分考慮投資決策與風(fēng)險(xiǎn)承擔(dān)能力之間的匹 配性

14、。除此之外，前一階段發(fā)布的減持規(guī)則中，已經(jīng)規(guī)定上市公司因 涉嫌證券期貨違法犯罪，在被中國證監(jiān)會(huì)立案調(diào)查或者被司法機(jī)關(guān)立 案偵查期間，以及在行政處罰決定、刑事判決作出之后未滿6個(gè)月的， 上市公司大股東不得減持股份。 同時(shí)，我們也注意到，證券市場虛假 陳述民事賠償機(jī)制已經(jīng)日趨成熟，人民法院對(duì)此類案件的審判力度也 逐步加大，投資者可以通過司法渠道實(shí)現(xiàn)利益訴求。 實(shí)踐中，已有不 少個(gè)案的投資者通過司法途徑得到救濟(jì)。六、明確規(guī)則銜接安排，保障退市新規(guī)平穩(wěn)實(shí)施這次新規(guī)發(fā)布后，為保障新規(guī)平穩(wěn)實(shí)施，在新老規(guī)則銜接上 作了比較具體的安排：一是證監(jiān)會(huì)決定施行前，上市公司已被認(rèn)定構(gòu)成重大違 法行為或者依法移送公安機(jī)

15、關(guān)，并被作出終止上市決定的，適用原規(guī) 則；決定施行后，上市公司被有關(guān)行政機(jī)關(guān)行政處罰或者生效司 法裁判認(rèn)定存在違法行為的，無論其違法行為發(fā)生時(shí)點(diǎn)，上市公司因 其該等違法行為的暫停上市、終止上市，均適用新規(guī)。這一安排，與 證監(jiān)會(huì)決定的原則是一致的，主要是考慮到相關(guān)處罰決定或者司 法裁判認(rèn)定存在違法行為時(shí)，即可能對(duì)公司的上市地位產(chǎn)生重大影 響，以此適用新規(guī)，符合實(shí)際情況，符合退市新規(guī)的規(guī)范邏輯，也是 從嚴(yán)治市、凈化市場環(huán)境、促進(jìn)優(yōu)勝劣汰的必然要求。二是關(guān)于年報(bào)造假重大違法新老劃斷的起算時(shí)點(diǎn)?？紤]到重 大違法退市制度系2014年11月證監(jiān)會(huì)發(fā)布退市改革若干意見后才正 式實(shí)施，因此以2015年的年度報(bào)

16、告作為實(shí)施辦法第四條第（三） 項(xiàng)年報(bào)造假重大違法退市情形新老劃斷的起算點(diǎn)，即追溯后自2015年起連續(xù)會(huì)計(jì)年度財(cái)務(wù)指標(biāo)觸及終止上市標(biāo)準(zhǔn)的才予以退市，而 2014年及其以前年度的財(cái)務(wù)情況不再考慮。例如，公司年報(bào)造假規(guī) 避凈利潤退市指標(biāo)，在2018年年報(bào)披露后，經(jīng)行政處罰認(rèn)定，追溯 調(diào)整后2015年至2018年連續(xù)四年虧損，則將對(duì)公司股票實(shí)施重大違 法強(qiáng)制退市。又如，公司年報(bào)造假規(guī)避凈資產(chǎn)退市指標(biāo)，在2017年年報(bào)披露后，經(jīng)行政處罰認(rèn)定，追溯調(diào)整后2015年至2017年連續(xù)三 年凈資產(chǎn)為負(fù)的，也將對(duì)公司股票實(shí)施重大違法強(qiáng)制退市。三是關(guān)于在新規(guī)實(shí)施前已經(jīng)完成重組上市的規(guī)則適用。如果重大違法的上市公司在

17、新規(guī)實(shí)施前已經(jīng)“脫胎換骨”，公司控制權(quán)、 主營業(yè)務(wù)等均發(fā)生了變化，再予退市不盡合理。對(duì)此，實(shí)施辦法 施行前，重大違法上市公司已經(jīng)合法合規(guī)完成重組上市，且重大違法事項(xiàng)均發(fā)生在該次重組上市之前， 也與該次重組上市無關(guān)的，可以向 本所申請(qǐng)不對(duì)其實(shí)施重大違法強(qiáng)制退市；實(shí)施辦法正式施行后， 重大違法上市公司再進(jìn)行重組上市的，仍將嚴(yán)格按照新規(guī)實(shí)施強(qiáng)制退 市。重組方應(yīng)當(dāng)做好盡職調(diào)查，避免因上市公司重組上市前的重大違法行為而被強(qiáng)制退市。四是關(guān)于重新上市制度的新舊適用安排。 新規(guī)實(shí)施前，已因 重大違法被本所決定股票終止上市的公司，在新規(guī)施行后 36個(gè)月內(nèi) 申請(qǐng)重新上市的，仍適用原規(guī)則。七、落實(shí)上位法要求，同步修

18、訂上市規(guī)則相關(guān)內(nèi)容這次股票上市規(guī)則修訂，除了落實(shí)證監(jiān)會(huì)決定的要求，進(jìn)一步優(yōu)化和明確重大違法強(qiáng)制退市的實(shí)施程序，還增加了落實(shí)證券交易所管理辦法等有關(guān)內(nèi)容。主要是豐富交易所一線監(jiān)管的手段， 新增了上交所對(duì)上市公司現(xiàn)場檢查、調(diào)閱檢查保薦人和證券服務(wù)機(jī)構(gòu) 工作資料等監(jiān)管手段，還規(guī)定了向相關(guān)主管部門出具監(jiān)管建議函、 收 取懲罰性違約金等日常監(jiān)管措施和紀(jì)律處分的類型。同時(shí)，強(qiáng)化對(duì)紀(jì)律處分對(duì)象的權(quán)利保護(hù)，明確了當(dāng)事人在紀(jì)律處分中的聽證權(quán)利及對(duì) 紀(jì)律處分的復(fù)核權(quán)利。針對(duì)證券交易所管理辦法的其他修訂內(nèi)容， 也相應(yīng)予以落實(shí)，包括明確上市協(xié)議、聲明與承諾是上交所的重要監(jiān) 管依據(jù)，將本規(guī)則適用對(duì)象的范圍擴(kuò)大至發(fā)行人和重大資產(chǎn)重組交易 對(duì)方等。另外，根據(jù)證監(jiān)會(huì)修訂后的信息披露編報(bào)規(guī)則第14號(hào)， 將上市規(guī)則中的