公司法-組織機構(新版)

1、將近來血鉛爆發(fā)的地點羅列起來，會是張長長的名單：山東、云南、江蘇、河南、湖南中國兒童平均血鉛水平較美國兒童高7-8ug/dl，如果讓現(xiàn)狀持續(xù)下去，21世紀中國建設者的智能素質(zhì)將落后于同一年齡層次的美國人至少約5；而智商低于70的兒童明顯增加。張山、李斯、王武主營進出張山、李斯、王武主營進出口業(yè)務代理的公司成立啦口業(yè)務代理的公司成立啦! !大家信心滿滿大家信心滿滿, ,李斯卻還有李斯卻還有點疑問點疑問-如果讓張山管理公司如果讓張山管理公司, ,張山張山會不會獨斷專行？會不會獨斷專行？公司該設置那些組織機構呢？股東開公司該設置那些組織機構呢？股東開會有什么規(guī)矩呢？會有什么規(guī)矩呢？1 決定公司的經(jīng)營

2、方針和投資計劃；2 選舉和更換非由職工代表擔任的董事、監(jiān)事，決定有關董事、監(jiān)事的報酬事項；3 審議批準董事會的報告；4 審議批準監(jiān)事會或者監(jiān)事的報告；5 審議批準公司的年度財務預算方案、決算方案；6 審議批準公司的利潤分配方案和彌補虧損方案；7 對公司增加或者減少注冊資本作出決議；8 對發(fā)行公司債券作出決議；9 對公司合并、分立、解散、清算或者變更公司形式作出決議；10 修改公司章程；11 公司章程規(guī)定的其他職權。漏洞：出席比例未定股東會股東會股東會決議可分為普通決議和特別決議兩種。 在公司資本首次繳足到20以上還不足100時，股東的權力行使和利益分配應如何安排？股東們通過意思自治解決。公司法

3、第43條：“股東會議由股東按照出資比例行使表決權；但是，公司章程另有規(guī)定的除外?！比绻蓶|們沒有在章程中另外安排，這里的“出資比例”應當理解為按實收資本的比例行使表決權。案例董事會董事會不設股東會的公司， 則是權力機構。 董事會董事會董事應當對董事會的決議承擔責任，董事應當對董事會的決議承擔責任，董事會決議違反法律、法規(guī)或者公司董事會決議違反法律、法規(guī)或者公司章程，致使公司遭受嚴重損失時，參章程，致使公司遭受嚴重損失時，參與決議的董事對公司負賠償責任。與決議的董事對公司負賠償責任。 案例上市公司的獨上市公司的獨董制度董制度 會議記載：難保證代表1/10以上表決權的股東、1/3以上董事或者監(jiān)事會

4、，可以提議召開臨時會議。董事長應當自接到提議十日內(nèi)，召集。三三鹿鹿集集團團董董事事長長董事長是一把手？在現(xiàn)代公司治理框架中，股東大會是一把手合理的公司治理規(guī)則合理的公司治理規(guī)則旨在解決不履行職責導致機構癱瘓，公司陷于僵局，制約獨裁旨在解決不履行職責導致機構癱瘓，公司陷于僵局，制約獨裁經(jīng)理經(jīng)理監(jiān)事會監(jiān)事會董事、經(jīng)理及財務人員、監(jiān)事不得兼任董事、經(jīng)理及財務人員、監(jiān)事不得兼任監(jiān)事會應當包括股東代表和適當比例的公司職工代表，其中職工代表的比例不得低于1/3，具體比例由公司章程規(guī)定。監(jiān)事可列席董事會會議，并對董事會決議事項提出質(zhì)詢或建議監(jiān)事可列席董事會會議，并對董事會決議事項提出質(zhì)詢或建議 發(fā)現(xiàn)公司經(jīng)營

5、情況異常，可以進行調(diào)查；必要時，可以聘請會計師事務所等協(xié)助其工作，費用由公司承擔。 職權職權股東會股東會獨立董事獨立董事董事會董事會監(jiān)事會監(jiān)事會總會計師總會計師總經(jīng)理總經(jīng)理治理人的惰性和貪婪治理人的惰性和貪婪董事、監(jiān)事、高管董事、監(jiān)事、高管中國平安董事長馬明哲以2007年度4616.1萬；聯(lián)想集團主動把其7位董事今年的薪酬平均減少40%董事、高管人員禁止行為：董事、高管人員禁止行為：股東會或者股東大會同意則可6種人不可擔任種人不可擔任董事、監(jiān)事、高管董事、監(jiān)事、高管為什么要允許一人公司制度？為什么要允許一人公司制度？現(xiàn)在有許多大公司特別是上市公司有全現(xiàn)在有許多大公司特別是上市公司有全資子公司，

6、實際上就是一人公司資子公司，實際上就是一人公司“放手讓一切勞動、知識、技術、管理和資本的放手讓一切勞動、知識、技術、管理和資本的活力競相迸發(fā)，讓一切創(chuàng)造社會財富的源泉充分活力競相迸發(fā)，讓一切創(chuàng)造社會財富的源泉充分涌流，以造福于人民涌流，以造福于人民” 十六大報告十六大報告比普通有限公司的最低注冊資本高7萬元，并且應當按法定資本制的要求一次足額繳納，為的是降低社會風險。目的是為了防范社會風險 為了讓與公司交易的人方便識別一人公司及其獨資股東為了保障與一人公司交易的當事人的合法權益，首先推定一人股東濫用公司人格，但是允許他以反證的形式推翻這種推定，從而對公司債務承擔有限責任。5 5、保障公司法人性

7、的制度、保障公司法人性的制度1）書面形式）書面形式股東會的決議必須用書面形式作出，股東會的決議必須用書面形式作出，由股東簽字后置備于公司；由股東簽字后置備于公司； 2）法定審計）法定審計年終時須編制財務會計報告，并年終時須編制財務會計報告，并經(jīng)會計師事務所審計。經(jīng)會計師事務所審計。為了在最大可能性上確保公司對于其唯一股東拉開法律的距離，不使公司成為股東任意拿捏和玩弄的斂財工具。五大防御措施同時啟用！五大防御措施同時啟用！ 1、概念、概念國有獨資公司是指國家授權投資的機構或者國家國有獨資公司是指國家授權投資的機構或者國家授權的部門單獨設立的有限責任公司授權的部門單獨設立的有限責任公司u國有獨資公

8、司的章程由授權機構依照國有獨資公司的章程由授權機構依照公司法公司法的規(guī)定的規(guī)定制定，或者由董事會制定，報授權機構批準。制定，或者由董事會制定，報授權機構批準。u國有獨資公司設立登記的申請人為國家授權單位。國有獨資公司設立登記的申請人為國家授權單位。 3、設立、設立2、特點、特點 4、國有獨資公司的組織機構、國有獨資公司的組織機構5、獨資公司的資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓、獨資公司的資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓6、國有獨資公司的法律適用、國有獨資公司的法律適用第五節(jié)第五節(jié) 公司的財務管理公司的財務管理1 1、基本要求：、基本要求：2 2、依法審計：、依法審計：大大開拓了注冊會計師行業(yè)的商業(yè)機會空間 企業(yè)在一定時期內(nèi)生產(chǎn)經(jīng)營的成果。企業(yè)

9、在一定時期內(nèi)生產(chǎn)經(jīng)營的成果。彌補以前虧損彌補以前虧損 納稅納稅法定公積金和公益金法定公積金和公益金任意公積任意公積金金支付股利支付股利未彌補虧損未彌補虧損之前不得之前不得分配分配又稱儲備金附又稱儲備金附加資本；加資本；增強競爭力和增強競爭力和抗風險能力抗風險能力具有強制性法具有強制性法定比例定比例 公司內(nèi)部事務公司內(nèi)部事務鏈接公司法規(guī)定，“股東按照實繳的出資比例分取紅利；公司新增資本時，股東有權優(yōu)先按照實繳的出資比例認繳出資。但是，全體股東約定不按照出資比例分取紅利或者不按照出資比例優(yōu)先認繳出資的除外。”由于公司法允許股東在先繳付20的資本時就可成立公司，在全部資本繳付完畢前，公司分紅應當按照

10、實繳出資進行，優(yōu)先認繳資本也是一樣，這是法律規(guī)定。但允許公司章程另作約定。公司章程沒有另作約定的，按公司法的規(guī)定執(zhí)行。 投資定義：附加資本定義：附加資本 是在公司資本以外積存的資金是在公司資本以外積存的資金1.彌補公司虧損。彌補公司虧損。一種儲備，預防不測，增強抗風險能力。一種儲備，預防不測，增強抗風險能力。2.擴大生產(chǎn)經(jīng)營。擴大生產(chǎn)經(jīng)營。公司要發(fā)展，就必須不斷擴大經(jīng)營范圍和規(guī)模。公司要發(fā)展，就必須不斷擴大經(jīng)營范圍和規(guī)模。 3.增加注冊資本。增加注冊資本。以公積金增加，轉(zhuǎn)為公司資本，無需股東出資。以公積金增加，轉(zhuǎn)為公司資本，無需股東出資。1. 必須按法定比例提取，即稅后利潤的必須按法定比例提取

11、，即稅后利潤的10%。達。達到注冊資本的到注冊資本的50%可不提可不提2.轉(zhuǎn)為資本時，留存的金額不得少于注冊資本的轉(zhuǎn)為資本時，留存的金額不得少于注冊資本的25%具有強制性具有強制性 返回對公司轉(zhuǎn)投資的規(guī)定對公司轉(zhuǎn)投資的規(guī)定為了保證公司有充分的資產(chǎn)對外承擔為了保證公司有充分的資產(chǎn)對外承擔債務責任，防止欺詐，公司法對公司債務責任，防止欺詐，公司法對公司對外投資做了限制。對外投資做了限制。 93年公司法規(guī)定，公司可以向其他公司其他公司投資，排除了公司成為合伙企業(yè)的合伙人的可能，這對防范公司風險有極其重要的意義。那么，哪些公司將會被允許成為合伙企業(yè)的有限合伙人甚或成為普通合伙人要看合伙企業(yè)法的修訂情況

12、而定。關于公司借貸、擔保的規(guī)定關于公司借貸、擔保的規(guī)定為了保證公司資本的充實與確定，許多國家或地區(qū)的公司法限制公司隨意為其他組織或個人提供財產(chǎn)擔保、貸款或任意舉債等，以保護公司債權人和第三人的利益，維護交易的安全。但是公司法沒有明確禁止或者限制公司向股東出借但是公司法沒有明確禁止或者限制公司向股東出借財產(chǎn)，包括資金。財產(chǎn)，包括資金。公司的對外投資權由章程確定行權機關關聯(lián)交易規(guī)則關聯(lián)交易規(guī)則指雖非公司的股東，但通過投資關系、協(xié)議或者其他安排，能夠?qū)嶋H支配公司行為的人。 公司為股東或者實際控制人提供擔保的，必須經(jīng)股東會或者股東大會通過決議。試圖獲得擔保利益的股東和受實際控制人控制的股東不得參加相關

13、的表決，該項表決由參加會議的其他無利益沖突的股東所持表決權的過半數(shù)通過。為了約束控制股東的道德風險，屬于公司自律。 公司相互持股公司相互持股關聯(lián)關系關聯(lián)關系 董事會決議涉及企業(yè)有關聯(lián)關系的董事，不得對該項決議行使表決權有控制關系的企業(yè)之間及可能導致公司利益轉(zhuǎn)移的其他關系。 合并各方的債權、債務合并各方的債權、債務存續(xù)公司存續(xù)公司新設公司新設公司分立前的債權、債務按照協(xié)議分立前的債權、債務按照協(xié)議B公司公司A公司公司第六節(jié)第六節(jié) 公司的合并、分立、解散公司的合并、分立、解散清算清算公司一經(jīng)解散，其權利能力便受到限制。公司一經(jīng)解散，其權利能力便受到限制。首先，首先，除為了清算的必要外，公司不得進行

14、任何業(yè)務活動，不得處理除為了清算的必要外，公司不得進行任何業(yè)務活動，不得處理公司的財產(chǎn)。公司的財產(chǎn)。其次，其次，公司原來的代表機關和業(yè)務執(zhí)行機關（董事會、經(jīng)理等）均喪公司原來的代表機關和業(yè)務執(zhí)行機關（董事會、經(jīng)理等）均喪失其地位和職權，失其地位和職權， 不得代表公司行使職權，不得代表公司行使職權， 其地位由清算組織取代。其地位由清算組織取代。 清算有破產(chǎn)清算和非破產(chǎn)清算清算有破產(chǎn)清算和非破產(chǎn)清算清算人作為清算中公司的機清算人作為清算中公司的機關，在執(zhí)行清算事務范圍內(nèi)，關，在執(zhí)行清算事務范圍內(nèi)，享有與董事同等的權利和義享有與董事同等的權利和義務。務。1、清理公司財產(chǎn)，編制資產(chǎn)負債表和財產(chǎn)清單。、

15、清理公司財產(chǎn)，編制資產(chǎn)負債表和財產(chǎn)清單。2、通知或者公告?zhèn)鶛嗳?。、通知或者公告?zhèn)鶛嗳恕?清算組應當自成立之日起日內(nèi)通知已知的債權人，并于60日內(nèi)在報紙上至少公告三次。債權人應當自接到通知書之日起30日內(nèi)，未接到通知書的自第一次公告之日起90日內(nèi)，向清算組申報其債權。 其主要職權：其主要職權：公司清算結束后，清算組應當制作清公司清算結束后，清算組應當制作清算報告，報股東會或者有關主管機關算報告，報股東會或者有關主管機關確認，并報送公司登記機關，申請注確認，并報送公司登記機關，申請注銷公司登記，公告公司終止。銷公司登記，公告公司終止。 第七節(jié)第七節(jié) 法律責任法律責任注冊資本虛報 證明文件等虛假3、

16、財務管理方面、財務管理方面 另立帳冊、財務報告虛假 未按規(guī)定提取公積金公益金 罰款：責令改正，罰罰款：責令改正，罰5萬萬50萬萬 直接責任者，罰直接責任者，罰35萬萬30萬萬補足：不足提取，罰款補足：不足提取，罰款20萬以下萬以下3、公司重大變更時、公司重大變更時 未按規(guī)定公告 隱匿或擅自處理財產(chǎn)罰款：不公告：責令改正，罰款罰款：不公告：責令改正，罰款1萬萬 10萬萬 涉及財產(chǎn)涉及財產(chǎn)5%10% 對主管、直接責任者罰對主管、直接責任者罰5萬萬 10萬萬5、其他方面、其他方面 a.冒用公司名義 b.登記事項變更為辦理變更登記 c.成立后超過6個月未開業(yè)或自 行 停業(yè)6個月以上a：責令改正或取締：

17、責令改正或取締 并罰款并罰款10萬以內(nèi)萬以內(nèi) b：限期登記，逾期罰款：限期登記，逾期罰款1萬萬10萬萬c：吊銷其營業(yè)執(zhí)照：吊銷其營業(yè)執(zhí)照6、國有資產(chǎn)方面、國有資產(chǎn)方面 低價折股、出售或無償分給個人 4、其他方面、其他方面 清算期間進行經(jīng)營 清算人員舞弊公司：警告，沒受：違法所得公司：警告，沒受：違法所得個人：退還財產(chǎn)；沒受所得，罰款違個人：退還財產(chǎn)；沒受所得，罰款違法所得一倍法所得一倍5倍倍1、違法批準或違法登記的、違法批準或違法登記的 a.對不符合條件的申請予以批準的 公司設立等 b.對不符合條件的申請予以登記的2、不作為、不作為 a.對符合條件的申請不予批準 b.對符合條件的申請不予登記

18、問題：問題：會議是否合法？會議是否合法？ 章程修正案是否有效？章程修正案是否有效？ 還有什么不妥之處？還有什么不妥之處？反對的董事是否可以不執(zhí)行該決議？反對的董事是否可以不執(zhí)行該決議？ 案例案例2股東義務股東義務（1）單某買賣家電的行為是否合法？為什么？）單某買賣家電的行為是否合法？為什么？（2）電器商場的主張有依據(jù)嗎？為什么？）電器商場的主張有依據(jù)嗎？為什么？（3）對單某買賣家電的行為應如何處理？）對單某買賣家電的行為應如何處理？（4）對單某為建筑工程公司提供擔保的行為可能作何）對單某為建筑工程公司提供擔保的行為可能作何處理？處理？（5）單某賣小轎車給電器商場的行為是否有效？為什）單某賣小轎車給電器商場的行為是否有效？為什么？么？ 問：該公司的減資行為有那些不合法之處？問：該公司的減資行為有那些不合法之處？案例案例3注冊資本的減少注冊資本的減少案例案例4股份的轉(zhuǎn)讓股份的轉(zhuǎn)讓 與杏花公司有經(jīng)常業(yè)務來往的一個李姓客戶，他也持有與杏花公司有經(jīng)常業(yè)務來往的一個李姓客戶，他也持有該公司股票，這時，因購入一批假貨被工商查罰，嚴重該公司股票，這時，因購入一批假貨被工商查罰，嚴重虧損，負債累累，在其債務中，還欠杏花公司的一筆債，虧損，負債累累，在其債務中，還欠杏花公司的一筆債，李某找