淺論民商事仲裁中的證據(jù)制度

1、淺論民商事仲裁中的證據(jù)制度    2011-12-23     論文導讀:而隨著我國仲裁事業(yè)的發(fā)展，部分仲裁機構已具備辦理涉外案件的能力，這些仲裁機構的仲裁規(guī)則并沒有對當事人提交外文書證同時提交中文譯本作出強制性規(guī)定，而是把是否提交的選擇權賦予仲裁庭，這在一定程度上減輕了當事人的負擔，另一方面也考慮了仲裁庭實際辦.    一、仲裁證據(jù)制度與訴訟證據(jù)制度的差異性(一)仲裁證據(jù)制度具有明顯的靈活性為了防止司法權的濫用，各國相關法律通常都對訴訟證據(jù)制度作出了嚴格的規(guī)定，顯現(xiàn)出嚴廣州

2、仲裁委員會主任，法學博士。張斌生:仲裁法斷論，度門大學出版社2004年版，第2s1頁。何家弘主編:街編證據(jù)法學，法律出版社2000年版，第16頁。汪祖興:“完善我國仲裁證據(jù)制度若干問題思考以民事訴訟伍據(jù)制度為參照”，載(訴訟法論叢第10券，第464頁。娜曉丈:“從申諳橄梢沙外仲裁裁決司法審查制度中存在的問題肴仲裁法修改和完善的必要性”，載中國對外賈易2001年第2期，第39頁。陳忠謙:試析民商.仲裁中的證據(jù)制度仲裁研究第十六輯格的法定性，法官的自由裁量空間受到嚴格的限制。反觀仲裁領域，立法鮮對仲裁庭的審查和采證作出硬性規(guī)定，其中，尤以國際商事仲裁為典型，國際商事仲裁一向缺乏成形的或可界定的證據(jù)

3、規(guī)則，證據(jù)的提交和評估大都取決于仲裁員的“證據(jù)理念”，并依此判斷當事各方提出的證據(jù)是否“合理”、“可信”。作為一般原則，仲裁機構，特別是國際仲裁機構，對證據(jù)的接受和認可比法院在此方面的做法大為靈活、自由。事實上，仲裁機構幾乎接受當事人提出的任何證據(jù)并對證據(jù)的相關性、可信性和實質(zhì)性進行評估。只要當事人沒有相反的意思表示，仲裁員可以根據(jù)案情自由決定證據(jù)的取舍和證明力的大小。例如，倫敦海事仲裁員協(xié)會在1987年條例中規(guī)定仲裁員有權去“接受或者采納證人證言以及書面證據(jù)是否與案件相關，而不管這些證據(jù)是否具有法律上的容許性”。因此，仲裁證據(jù)制度具有明顯的靈活性，而不像訴訟證據(jù)制度那樣具有嚴格的法定性。(二

4、)仲裁證據(jù)制度呈現(xiàn)出意思自治性仲裁權與司法權的來源不同。仲裁權來源于雙方當事人和法律的共同授權，仲裁權產(chǎn)生的基礎是雙方當事人訂立的仲裁協(xié)議，而司法權來源于憲法的規(guī)定。由于仲裁權基于當事人的授權而產(chǎn)生，必然以尊重當事人的意思自治為絕對前提，因此，仲裁庭可以根據(jù)當事人的意愿比較自由地處理案件，仲裁員也不受法定證據(jù)規(guī)則的嚴格約束。例如，19%年英國仲裁法第34條就規(guī)定，“在不違背當事人有權商定任何事項的前提下，仲裁庭得決定所有程序及證據(jù)事項”，證據(jù)事項包括“當事人就事實或意見的任何事項所提交的材料(口頭、書面或其他形式)的可采性、相關性或重要性是否適用嚴格證據(jù)規(guī)則(或其他規(guī)則)，此類材料相互交換和出

5、示的時間、方式和形式”。因此，與法官必須遵守法定證據(jù)規(guī)則的約束不同，仲裁員對于證據(jù)事項的處理要依據(jù)當事人的授權，并在當事人未明確反對的情況下，依自己對公正價值的理解作出適當處理。(三)仲裁對效率的追求決定了其證據(jù)制度體現(xiàn)出開放性和快捷性公正是仲裁所追求的基本價值目標，也是仲裁作為一種民間性質(zhì)的法律沖突救濟機制得以存在的基礎和生命力所在。但是效率對于仲裁而言，具有比公正更為迫切的意義。仲裁制度是市場經(jīng)濟不斷發(fā)展的產(chǎn)物，仲裁所解決的是源于市場經(jīng)濟條件下平等主體之間的民商事爭議，這種爭議解決方式必須符合市場經(jīng)濟高效快捷的特點，必須充分體現(xiàn)效益意識，追求效率的提升，才能在市場經(jīng)濟的大環(huán)境下生存和發(fā)展。

6、從這個意義上講，仲裁因其追求效益而區(qū)別于和優(yōu)于訴訟，從而在社會沖突救治體系中謀得一席之地。與之相比，訴訟則更偏重于對公正的追求，不僅尋求最大程度的實體公正，還要保障最低限度的程序公正，在此基礎上才能談及效率的實現(xiàn)。仲裁制度對效率的迫切需求應當充分體現(xiàn)在證據(jù)制度的設計上，基于此，絕大多數(shù)國家的仲裁法都沒有直接賦予仲裁庭收集證據(jù)的權利，而僅是賦予其要求法院協(xié)助收集證據(jù)的權利，例如，聯(lián)合國國際商事仲裁示范法)第27條就規(guī)定了獲取證據(jù)“法院協(xié)助”條款，“仲裁庭或當事一方在仲裁庭同意之下，可以請求本國之管轄法院協(xié)助獲取證據(jù)。法院可以在其權限范圍內(nèi)并按照其獲取證據(jù)的規(guī)則執(zhí)行上述請求”。德國1998年民事訴

7、訟法典第1050條規(guī)定:“仲裁庭或經(jīng)仲裁庭準許的一方當事人可以向法院申請協(xié)助進行仲裁庭無權進行的取證或其他司法行為?！币虼?，仲裁對效率的偏重決定了其證據(jù)制度具有開放性、非法定性和快捷性，這與訴訟張斌生:仲裁法祈論，度門大學出版社2004年版，第23頁。鄧杰:“略論國際商亨仲裁的優(yōu)勢及其實現(xiàn)途徑”，載(甘索歡法學院學報2001年第12期，第26頁。關定喜:“國際商務仲裁中當事人應如何選擇證據(jù)收集規(guī)別”，載(天中學刊)2001年12月第16券第6期，第3-1-36頁。專論仲裁研究第十六輯證據(jù)制度的嚴格性、法定性和程序性存在本質(zhì)的區(qū)別。二、仲裁證據(jù)的種類我國仲裁法并沒有對證據(jù)的種類作出規(guī)定，但我國仲

8、裁法規(guī)定了對于仲裁法未作出規(guī)定的可以參照民事訴訟法的有關規(guī)定。因此，筆者將以我國民事訴訟法中第63條對證據(jù)的種類劃分，并結合最高人民法院關于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定(下稱民訴證據(jù)規(guī)定)來論述仲裁證據(jù)的種類。(一)書證書證是指以文字、符號或圖案等表達的思想內(nèi)容來證明案件事實的物品。書證的特點有兩個:(1)書證是用其思想內(nèi)容來證明案件事實的;(2)書證的思想內(nèi)容是用文字、符號或圖案等表達的。在仲裁實踐中，最常見的書證是各種各樣的公私文書，如房產(chǎn)證、合同書、來往信函及各種票據(jù)。其次是用文字、符號或圖案等表達一定思想內(nèi)容的其他物品，如商標、圖紙。民訴證據(jù)規(guī)定對外文書證的提交作出了規(guī)定，要求當事人向人民法院提供外文書證的應當附中文譯本，這是司法主權理念的體現(xiàn)，但并不完全適合仲裁理念。仲裁中，當事人對仲裁規(guī)則的適用具有選擇權，而隨著我國仲裁事業(yè)的發(fā)展，部分仲裁機構已具備辦理涉外案件的能力，這些仲裁機構的仲裁規(guī)則并沒有對當事人提交外文書證同時