最新破產法的講義

1、這是我搜集的司法考試的最新破產法的講義，希望對我們考注會的能有幫助。看大家的反響，如果覺得好，我再把音頻的下載方法貼上來。專題一新?企業(yè)破產法?的變化內容：    破產是市場經濟條件下的必然的經濟現(xiàn)象，也是市場競爭的必然產物。一個健全完善的市場經濟法律體系，是應當具備一個有機運行的市場主體的法律機制，市場運行法律機制和市場退出法律機制。    標準債務人不能夠清償?shù)狡趥鶆?，從而啟動破產和解、破產重整或者是破產清算程序，來處理債權債務關系的破產法律標準，就構成了市場退出法律機制的核心和關鍵。  &

2、#160; 破產法律標準包括：實體標準和程序標準。    實體標準：破產或者重整的原因，破產財產的范圍，管理人的職權，債權人會議，債權人委員會的職權，以及破產財產的分配等等。    程序標準：破產申請的提出和受理，破產宣告，債權申報，破產程序的中止和終結等等。    新?企業(yè)破產法?的產生背景    1986年，我們國家就通過了?企業(yè)破產法?試行。但是，由于當時社會經濟狀況的局限，使這部試行的破產法僅僅只適用于全民所有制企業(yè)法

3、人。為了彌補這個缺乏，在1991年公布的民事訴訟法的第十九章又規(guī)定了全民所有制以外的企業(yè)法人的破產還貸程序。而最高院又分別在1991年和2002年相繼公布了?最高人民法院關于貫徹執(zhí)行企業(yè)破產法試行假設干問題的意見?、?最高院關于審理企業(yè)破產案件假設干問題的規(guī)定?，這樣兩個司法解釋。對于以上兩部法律和最高院的司法解釋的相關規(guī)定，對于標準我們國家企業(yè)的破產行為、審理企業(yè)破產案件確實發(fā)揮了很大的作用。然而，隨著市場經濟體制的逐步確立，以及國有企業(yè)改革的深化，我們國家的破產就出現(xiàn)了一些新情況。如：原來破產立法的規(guī)定中關于破產原因的規(guī)定，對于所有破產主體的平等保護是非常不利的，也和我們國家不斷完善的市場

4、經濟體制的要求相違背。另一方面，原企業(yè)破產的立法對破產程序的規(guī)定比較原那么，不好操作，缺少重整等這樣的挽救程序，還有就是切實保護債權人的財產、維護職工合法權益，保證程序正常進行的相關制度。如：法院在審理破產案件當中，已經積累了很多的實踐經驗，有的也確實需要上升到法律，所以需要制定一部新的統(tǒng)一的、完善的企業(yè)破產法，已經勢在必行。    新?企業(yè)破產法?的特點    結構上，總共分為十二章、一百三十六條。包括：總那么、申請和受理、管理人、債務人財產、破產費用和共益?zhèn)鶆?、債權申報、債權人會議、重整、和解、破產清算、法律責

5、任、附那么。    和舊的企業(yè)破產法相比較，新的企業(yè)破產法內容主要有以下幾個方面的變化：    1、  適用范圍擴大    新法適用于所有的企業(yè)法人。不管是國有企業(yè)法人，還是法人型私營企業(yè)、合資企業(yè)、合作企業(yè)，在中國境內的外資企業(yè)，不管是有限責任公司還是股份，不管是上市公司還是非上市公司，甚至還包括商業(yè)銀行、證券公司、保險公司等金融機構。新的破產法在第2條中規(guī)定：“企業(yè)法人不能清償?shù)狡趥鶆?，并且資產缺乏以清償全部債務或者明顯缺乏清償能力的，依照本法規(guī)定清理

6、債務。企業(yè)法人有前款規(guī)定情形，或者有明顯喪失清償能力可能的，可以依照本法規(guī)定進行重整。這就將破產法的適用范圍擴大到所有的企業(yè)法人，包括國有企業(yè)與法人型私營企業(yè)、三資企業(yè)，上市公司與非上市公司，有限責任公司與股份，甚至金融機構。     2、打破了舊法對不同性質的企業(yè)法人適用不同破產原因的格局，對所有的企業(yè)法人適用統(tǒng)一的破產原因。       破產原因是企業(yè)法人申請破產的事實根據(jù)，也是對債務人進行債務清算和破產預防的法律事實。正是破產程序啟動、變更、終結的依據(jù)。原?企業(yè)破產法?

7、試行將國有企業(yè)的破產原因規(guī)定為：經營管理不善，造成嚴重虧損，不能清償?shù)狡趥鶆?。?民事訴訟法?把其他法人企業(yè)的破產原因規(guī)定為：因嚴重虧損，無力清償?shù)狡趥鶆?。這些舊法對有關破產原因的規(guī)定，既不能夠表達出市場經濟下所有破產主體的平等地位，并且在司法實踐中也很難操作和認定。新法對這個問題進行了修改。不再區(qū)分不同性質的法人，也不再考慮企業(yè)法人不能清償?shù)狡趥鶆盏脑?，而是對所有的企業(yè)法人適用了統(tǒng)一的破產原因：“不能清償?shù)狡趥鶆?，并且資產缺乏以清償全部債務或者明顯缺乏清償能力。統(tǒng)一的破產原因規(guī)定，我們可以看到：表達了新法對所有破產主體的平等對待，從而打破了原先國有企業(yè)法人在破產原因上享有的特殊待遇。另外，

8、為了便于在司法實踐中有可操作性，新的?企業(yè)破產法?規(guī)定，企業(yè)法人提出破產申請的，除了向人民法院提交破產申請書和有關證據(jù)外，還應當向人民法院提交財產狀況說明、債務清冊、債權清冊、有關財務會計報告、職工安置預案以及職工工資的支付和社會保險費用的繳納情況。       3、增加了金融機構破產的原那么性       我國的金融監(jiān)管機構可以根據(jù)情況，向人民法院提出金融機構破產重整或者破產清算的申請。也可以向人民法院申請中止金融機構的破產程序。以前的舊法沒有對金融機構

9、破產的規(guī)定，導致這些年來，一些債臺高筑的金融機構無法破產，加劇了社會財富的流失。為了防止社會公眾財產的進一步損失和防控金融風險，新破產法對金融機構破產做出特別規(guī)定：商業(yè)銀行、保險公司、證券公司等金融機構出現(xiàn)資不抵債等破產情形的，國務院金融監(jiān)督管理機構可以向人民法院提出對該金融機構進行重整或者破產清算的申請。國務院金融監(jiān)督管理機構依法對出現(xiàn)重大經營風險的金融機構采取接管、托管等措施的，可以向人民法院申請中止以該金融機構為被告或者被執(zhí)行人的民事訴訟程序或者執(zhí)行程序。由于金融機構破產涉及到的債權人非常多，債權債務關系十分復雜，關系到金融的平安、社會的穩(wěn)定和社會公共利益的保護，金融機構的破產應當有國務

10、院金融監(jiān)督管理機構的介入，是非常有必要的。       實踐當中，對于出現(xiàn)重大經營風險的金融機構，通常是先由金融監(jiān)管機構依照有關金融法律的規(guī)定，實行接管、托管等措施。對于不能恢復正常運行的，再進入破產程序。為了防止在此期間一些債權人通過向當?shù)胤ㄔ禾崞鹪V訟和要求強制執(zhí)行，搶先取得金融機構的財產，從而造成金融監(jiān)督管理機構采取的接管、托管等措施無法正常進行，所以有必要暫時中止涉及金融機構的民事訴訟程序或者執(zhí)行程序。       4、增加了域外效力的規(guī)定 

11、;      所謂企業(yè)破產法的域外效力，是指依照一國破產法開始的破產程序，對債務人在這個國家領域外的財產發(fā)生效力。舊的破產法沒有規(guī)定域外效力，而是采取的是屬地主義原那么，僅適用于債務人在我國領域內的財產。隨著世界經濟一體化進程的不斷加速，也隨著其他國家破產立法在空間效力上采用的是普及主義，已經成為一種趨勢，所以，我國新的?企業(yè)破產法?就增加了域外效力的規(guī)定。主要表現(xiàn)在以下兩個方面：       第一，依照我國的破產法開始的破產程序，效力及于債務人在中華人民共和國領域

12、外的財產。       第二，對于外國法院作出的發(fā)生法律效力的破產案件的判決、裁定，涉及對債務人在我國領域內的財產，申請法院成認和執(zhí)行的，法院就依我國參加或締結的國際條約，或者是按照互惠的原那么進行審查。如果認為不違反我國根本法律的原那么，也不損害我國的主權、平安和社會公共利益，不損害我國債權人合法權利，法院就可以裁定成認和執(zhí)行。       這樣一些規(guī)定，為我國入世以后，真正地和其他國家地區(qū)的破產立法接軌作好了準備和鋪墊。  

13、0;  本人注：中國原來采取的是屬地主義，對國外的一律不予成認?，F(xiàn)在國際上正在進行破產法改革，特別是聯(lián)合國貿易法委員會下面成立了破產法小組，推出全球破產示范法；國際破產協(xié)會和世界銀行又共同推出了全球債權人應共同遵守的十八項準那么?；谶@種考慮，新破產法規(guī)定，“依照本法開始的破產程序，對債務人在中華人民共和國領域外的財產發(fā)生效力。同時，對于外國法院的破產裁決，在互惠、有司法協(xié)助或國際公約的條件下，中國法院也裁定成認和執(zhí)行。這樣的規(guī)定，采取的是一種有限的、有彈性、有張力的跨境破產原那么，為下一步與世界上各國破產法接軌作了鋪墊。    &#

14、160;   5、  引入管理人制度       舊的破產法沒有設立管理人制度。管理人的部門職權由政府組成的清算組來承擔。這樣的規(guī)定就造成了法院受理破產案件以后到作出破產宣告之前的這段時間內，債務人的財產無人管理的空白狀態(tài)。所以，非常不利于債權人的權利保護。為了彌補這樣的缺乏，和其他國家的破產立法接軌，新的破產法就增加了管理人制度，規(guī)定了管理人的各項內容。管理人由法院指定，債權人可以申請法院更換管理人。管理人向法院報告工作，并且要受債權人會議和債權人委員會的監(jiān)督。管理人可以由

15、有關部門、機構的人員組成的清算組或者依法設立的律師事務所、會計師事務所、破產清算事務所等社會中介機構擔任。人民法院根據(jù)債務人的實際情況，可以在征詢有關社會中介機構的意見后，指定該機構具備相關專業(yè)知識并取得執(zhí)業(yè)資格的人員擔任管理人。同時，還規(guī)定了擔任管理人的積極條件和消極條件。另外，還規(guī)定了管理人的職責，管理人的聘用，管理人聘用必要的工作人員和取得相應報酬的權利。還有勤勉盡責、忠實執(zhí)行職務，以及無正當理由不得辭去職務的義務。       6、區(qū)分了破產申請受理前債務人行為的撤銷制度和無效制度。   

16、;    把債務人的撤銷行為從舊法當中的無效行為中獨立了出來。       在舊法中，是沒有區(qū)分破產申請受理前債務人行為的無效和撤銷制度的。同時，對于破產程序中，行為無效撤銷的期間規(guī)定的太短，非常不利于保護債權人的利益。撤銷行為和無效行為是兩種不同性質的法律行為，在行使時效、行使主體和法律后果等等方面都有所不同，所以新法明確區(qū)分了申請破產程序中債務人行為的撤銷和無效，把債務人的撤銷行為從舊法當中的無效行為中獨立了出來，并且對不同種類的撤銷行為規(guī)定了不同的構成期限。如：無償轉讓財產、以明

17、顯不合理的價格進行交易、對沒有財產擔保的債務提供財產擔保、對未到期的債務提前清償?shù)?、放棄債權的五類行為，應當發(fā)生在法院受理破產申請前的一年內。債務人具備破產原因以后，仍然對個別債權人進行清償?shù)男袨?，應當發(fā)生在法院受理破產申請前6個月內。       債務人為逃避債務而隱匿、轉移財產、虛構債務或者成認不真實的債務等涉及債務人財產的行為是無效的。       新企業(yè)破產法的上述規(guī)定，在一定程度上對實踐中出現(xiàn)的“虛假破產、“惡意破產等行為進行了規(guī)制，從而更好地保

18、護了債權人利益，維護了市場經濟秩序，也為整個社會商業(yè)信用體制的建立和完善提供了重要的制度保證。     本人注：破產欺詐是各國破產法所嚴厲打擊的對象，在中國，破產案件中的欺詐逃債行為尤為嚴重。一些債務人利用破產程序籌劃各種欺詐逃債行為，侵害債權人利益，損害職工利益，破壞經濟秩序，有些還是在地方政府的支持、默許下進行的。       7、增加了債權人委員會制度       舊法只規(guī)定了債權人會議是債權人的自治

19、機關，沒有規(guī)定債權人委員會制度。債權人會議是通過債權人的召集、召開和與會債權人的表決來實現(xiàn)決策和監(jiān)督的制度。但是，債權人的成員人數(shù)眾多，分布也散，難以甚至是不能夠對破產程序的過程進行事無巨細的監(jiān)督和參與。所以在債權人會議之外再設立債權人委員會這樣的常設性機構，來代行債權人會議的局部職能就成為了必要。       新的企業(yè)破產法在債權人會議之外，就設置了債權人委員會這樣的常設性機構來代行債權人會議的局部監(jiān)督職能和其他職能。對債權人委員會的組成、人數(shù)、職權，還有債權人委員會與管理人之間的關系等等內容，也進行了規(guī)定。 &

20、#160;     債權人委員會是債權人會議自治職能的自然延伸。這項制度的設立，一方面有利于債權人會議監(jiān)督破產程序的設定化，另一方面，有利于減少債權人會議召開的次數(shù)和節(jié)省費用等。       8、新增了重整制度       舊法規(guī)定了對國有企業(yè)的整頓制度，這個制度不是一個獨立的破產程序，而是與和解制度并存的。整頓是和解的前提，和解是整頓的必然結果。整頓只適用于債權人提出破產申請的時候，并且由企業(yè)的上級主管部

21、門負責組織，行政干預的色彩非常濃重，企業(yè)缺乏自主整頓的權力。隨著世界各國破產法的理念從以前相對單純的破產清算向現(xiàn)在的破產清算與破產預防并存的轉化，新的破產法就用專門的章節(jié)設立了適用于所有企業(yè)法人的重整制度。并且將其作為一個獨立的破產預防程序。       重整是指不對無償付能力債務人的財產立即進行清算，而是在法院的主持下由債務人與債權人達成協(xié)議，制訂重整方案，規(guī)定在一定的期限內，債務人按一定的方式全部或局部地清償債務，同時債務人可以繼續(xù)經營其業(yè)務的制度。      

22、 重整程序是一種再建型的債務清償程序，本身程序的設立不僅是給具備破產原因的企業(yè)帶來一種福音，企業(yè)可以通過重整，擺脫困境、恢復生機，從而減少經營價值的落空，并且對有挽救希望的企業(yè)，通過防止破產清算，保存職工的就業(yè)時機，從而使得職工不會因大量失業(yè)，引起社會動亂，有利于和諧社會的持續(xù)開展。       本人注：新破產法第73條第一款規(guī)定：“在重整期間，經債務人申請，人民法院批準，債務人可以在管理人的監(jiān)督下自行管理財產和營業(yè)事務。由于重整制度具有對象的特定化、原因的寬松化、程序啟動的多元化、重整措施的多樣化、重整程序的優(yōu)先

23、化、擔保物權的非優(yōu)先化和參與主體的廣泛化等特點，這就給了債務人企業(yè)一個自我拯救、重新開始的時機，平衡了債權人與債務人之間的利益關系。       9、理清了勞動債權和擔保債權的關系，采取了“新老劃斷的立法安排。       破產關系當中，有關擔保債權和勞動債權的清償順序問題，勞動債權優(yōu)先于擔保債權，還是擔保債權優(yōu)先于勞動債權，舊法是沒有明確規(guī)定的。新破產法采取了“新老劃斷的立法安排，在新企業(yè)破產法實施以后，破產法人在新法公布公布以前欠職工的工資和醫(yī)療傷殘補

24、助、撫恤費用、所欠的應當劃入職工根本賬戶的養(yǎng)老保險、根本的醫(yī)療保險費用，還有法律、行政法規(guī)規(guī)定應當支付給職工的補償金，破產人無擔保財產缺乏清償以上債權的，要從有擔保的財產中清償。       破產人在新破產法公布后，所欠的上述債權，就不能夠優(yōu)先于破產人的擔保債權，只能夠從破產人的無擔保財產中清償。     本人注：這一獨創(chuàng)性規(guī)定，和中國國情密切相連，主要是考慮三方面的因素：第一，破產法與擔保法的關系，按照我們國家擔保法的規(guī)定，擔保抵押資產并不納入到破產清償順位當中，而是獨立于

25、破產財產之外的資產；第二，市場經濟轉型過程中，法律制度安排必須具有處理中國特色問題的智慧，對于復雜的職工債權問題的處理，既要考慮中國的現(xiàn)實情況，又要把它納入到市場經濟法律的整體框架來考慮，職工的社會保障問題在今后應更多地靠完善社會保障制度來解決；第三，金融機構與債權人風險的考慮，如果擔保債權不能依法實現(xiàn)的話，對金融機構等債權人將是一個巨大的打擊，金融機構與債權人自身也有可能破產，那涉及的人群會更大。新破產法的規(guī)定既考慮了中國的歷史遺留問題的解決，又考慮了與國際慣例接軌。下一步要抓緊建立與此條文配套的破產保障基金，保護職工合法權益。     &#

26、160;10、強化了破產程序中相關人員的法律責任和對于債權人資質的保護。      我國的新企業(yè)破產法秉承了因清理債權債務，保護債權人和債務人的合法權益，維護了市場經濟秩序的立法宗旨下，通過對于破產實體法律標準，以及程序法律標準的規(guī)定，使得我國的企業(yè)破產法不僅僅是市場退出法、死亡法、淘汰法，而且還是企業(yè)的再生法、恢復生機法和拯救法。從而標志著我國的破產立法正在逐步走向系統(tǒng)化、科學化和國際化。專題二    破產    定義：債務人不能清償?shù)狡趥鶆眨⑶屹Y產缺

27、乏以清償全部債務或者明顯缺乏清償能力的時候，為了使全體債權人取得公平受償?shù)臅r機，由法院依照?企業(yè)破產法?的規(guī)定，強制取得債務人的財產，并且按照債權的受償?shù)南群箜樞?、按比例分配給債權人的一種執(zhí)行程序。    破產制度要解決的不是民事權利的爭議，而是既定民事權利的實現(xiàn)。    破產的真實含義：    首先，破產的前提是不能清償?shù)狡趥鶆眨⑶屹Y產缺乏以清償全部債務或者明顯缺乏清償能力。債務人既沒有足夠的資金，又沒有必要的財產和信譽取得貸款，還債或延期還債；也沒有政府部門對其資助或者

28、是采取其他措施，或者是通過其他的途徑取得擔保，幫助其在規(guī)定的期限內清償債務，并且也得不到債權人的諒解，減免債務。這樣就排除了按期清償債務的可能性。    其次，破產是以債務人自身經濟上的消滅，也就是以債務人的全部資產做為償債根底的特殊清償手段。破產清償完結以后，債務人的經濟生命就隨之消失，法律上的民事主體資格及相應的行為能力和權利能力也隨之消失。債務人以其全部資產一次性償債，并且由此而喪失其主體資格。這是破產與一般償債行為相比較最直觀的特征。     第三，破產的宗旨，是公平地清償債權債務。 &

29、#160;   所謂的公平地清償債權債務，是指如何使債權人共同分擔損失、共同享受利益，保證同一順序的債權人地位的平等和受償時機均等。    第四，破產依靠審判程序實現(xiàn)。破產是由法律嚴格標準的，破產自始至終都處在審判過程當中，是一種特殊的審判執(zhí)行程序。債務人不能清償?shù)狡趥鶆?，一旦選擇了破產還債程序，就必須由審判機構介入主持，整個程序都處于審判機構的嚴格控制之下。     破產對于債權保護的意義：       

30、1、迫使債務人以其最大的償債能力，也就是以這個企業(yè)的全部資產作為償債的客體。最大限度的去滿足債權人的經濟利益。雖然在現(xiàn)實生活當中，一切破產企業(yè)都不可能去全部滿足債權人的債權，但是破產還債的這種形式畢竟是為債權人創(chuàng)造了一種相對來說比較理想的結局。        2、當債務人的清償能力缺乏以全部清償債權人的債權時，為了保護各個債權人公平受償，破產制度就規(guī)定了要依一定的程序申報債權，并且使同一性質的假設干債權按相應比例得到滿足。也就是說，要按照全部債權總量和破產財產總量的比例，使得各個債權人能夠按照債權的大小獲得相應的補

31、償。這就防止了由于債權請求的提出有先有后、或者是債權人的社會地位不同獲得不同補償?shù)默F(xiàn)象，從而最大限度地保護全體債權人的平等地位，也就實現(xiàn)了債權的公平。         3、破產能夠使不同性質的債權獲得不同的清償效果，從而使債務的清償和債權的性質相適宜。一般說來，每個債權人都享有某種經濟利益的可能性。但是按照法律的規(guī)定，不同的債權在性質和保護的程度方面都是有區(qū)別的。當假設干個債權人同時向同一個債務企業(yè)主張債權，而債務企業(yè)又無法滿足所有債權的時候，就需要根據(jù)各種債權的性質分別一一滿足、局部滿足或者是不滿足。這

32、就構成了破產對債權保護的一個重要特點。        在各個國家的破產制度當中，一般都規(guī)定了財產清償?shù)捻樞颍鞔_了各種債權的滿足序列，并且也有把某些財產利益放在一般債權之上的，規(guī)定要優(yōu)先受償、還規(guī)定某些費用可以從破產財產中優(yōu)先撥付。這種差異對待，同樣表達了對債權的完善保護。在我國的破產制度當中，按規(guī)定，只有當高層次的債權，如破產企業(yè)職工的工資、生活福利和國家稅收等等全部滿足以后，才可以對其他債務進行清償，寄放企業(yè)破產財產的取回權，有財產抵押的擔保所派生出的別除權等等，也是要放在一般的債權之上優(yōu)先受償。 &

33、#160;      另外，依照規(guī)定，破產財產的管理變賣和分配所需要的費用，還有法院受理破產案件的訴訟費用等等，可以從破產財產中優(yōu)先撥付。從而使不同性質的債權獲得相對合理的不同清償效果。        在現(xiàn)代商品經濟條件下，債權債務關系的存在是一個普遍的社會現(xiàn)象，債務人無法清償?shù)狡趥鶆找彩且环N司空見慣的現(xiàn)象。如果眾多的債權人紛紛對不能清償?shù)狡趥鶆盏膫鶆杖颂崞鹈袷略V訟和強制執(zhí)行程序，因為每個債權債務都各自有特點，法院難以應付，無法對不同債權人向同一個債務人提

34、起訴訟合并審理，債務人只能窮于應付，也不利于債務人專心經營，以求恢復生機。并且民事訴訟和強制執(zhí)行程序個別提起個別清償?shù)奶攸c，常常使得債權債務關系無法及時得到解決。債務人長期為債務所拖累，永遠沒有翻身的時機，這在一定的程度上也阻礙了社會經濟的正常運行。破產制度將同一個債務人的所有債務合并到一起解決，從而終止了債務的拖延，使得債務人從無休止的債務糾紛中解脫出來，有利于對債務益的保護。        破產程序與強制執(zhí)行程序之間的關系       

35、60;在破產理論上，破產通常被稱為一般執(zhí)行，也叫概括執(zhí)行。而把民事執(zhí)行制度中的強制執(zhí)行稱為個別執(zhí)行。        共同點：        1、都是以國家強制力作為后盾，來實現(xiàn)債權人的債權的執(zhí)行程序。也就是都是為了根據(jù)債權人的請求得到與其債權數(shù)額相對應的清償，并且是以債務人的財產作為強制清償對象。        2、都是以公平保護債權人的利益作為價值目標，特

36、別是破產程序要經過扣押、變賣和分配等等過程。與民事強制執(zhí)行非常相似。        不同點：        1、破產清償程序的對象是債務人的全部財產；而強制執(zhí)行程序通常是債務人的局部財產。但是，如果在強制執(zhí)行中，發(fā)現(xiàn)債務人的全部財產缺乏以清償債務，就可以依職權終止強制執(zhí)行程序，而改行破產程序。        2、破產程序是完整的司法程序，依靠法院來進行。為了

37、公證方便，通常是由專門的破產管理人來管理，處分破產債務人的財產，并且最終是以變賣和分配的。而強制執(zhí)行程序是由法院來強制推進的，只是民事訴訟程序中的環(huán)節(jié)之一，并不是所有案件的必經環(huán)節(jié)。         3、破產程序中債權人的受償，通常是不會得到全部滿足的，因為所有破產案件中的債權人都需要分擔一定的損失。而強制執(zhí)行程序中債權人的受償，通常是能夠得到最大程度、以至于是全額的滿足。         4、破產實施的法律后果，最

38、終導致法人債務人主體的資格消滅。而強制執(zhí)行程序不產生法律資格消亡的法律后果，在債務人無力償債的時候，也不免除其清償責任。         5、破產是以實現(xiàn)債權人的公平受償作為目的，并且以金錢滿足作為原那么。而強制執(zhí)行，以實現(xiàn)個別滿足為目的，執(zhí)行標的不僅包括金錢、還包括行為執(zhí)行。比方：為或不為一定的行為。         破產程序和參與分配制度之間的關系     

39、60;  參與分配：在我國是指取得執(zhí)行根據(jù)的債權人對債務人的財產開始執(zhí)行程序后，債務人的其他已經取得執(zhí)行根據(jù)或者是已經起訴的債權人發(fā)現(xiàn)債務人的財產不能清償所有債權的時候，向法院申請就所有債權進行公平受償?shù)闹贫取?#160;      在現(xiàn)實中，同一個債務人往往同時對多個債權人負有清償?shù)牧x務，在某個已取得執(zhí)行根據(jù)的債權人為滿足他的金錢債權，申請法院對債務人的特定財產進行執(zhí)行的時候，債務人的其他債權人常常會基于他自身的利益，向執(zhí)行法院提出申請，要求就執(zhí)行所得的金額在各個債權人之間進行分配。而先行的執(zhí)行債權人為了獨享執(zhí)行

40、所得的利益，也會請求法院拒絕其他債權人提出的分配要求。多個債權人都根據(jù)自己的金錢債務而要求就同一個債務人的同一特定財產獲得清償。在執(zhí)行當中，不僅存在執(zhí)行債權人和債務人之間的利益對抗，同時還存在著多數(shù)債權人之間的利益重疊和沖突。這種情況，通常被稱為參與分配。        當債務人是公民或者其他組織的時候，他的財產又不能夠清償所有的債務時，采用一般破產主義的國家，比方：德國和日本，它們的破產制度普遍適用于法人、公民和其他組織。債權人可以利用破產制度對債務人的總財產進行一般的強制執(zhí)行，從而獲得公平清償。在我國目前采用的

41、是有限破產主義，也就是說只有企業(yè)法人才能執(zhí)行破產制度，公民和其他組織沒有適用的可能。但債務人的所有財產供債權人公平受償是一項法律原那么。公民和其他組織資不抵債的時候，債權人就無從利用破產制度獲得公平清償，從而違反了法律原那么。所以最高人民法院就通過司法解釋建立了參與分配制度。目的在于對無從利用破產制度解決的問題放置個別程序中來解決。照此看來，我國參與分配制度的宗旨，目的是彌補有限破產主義的缺陷，在公民和其他組織資不抵債的時候，為各個債權人提供了一條公平受償?shù)耐緩健?#160;        在我國參與分配制度的特點

42、，有以下兩個方面：         1、債務人，也就是被執(zhí)行人必須是公民或者是其他組織。         2、被執(zhí)行人的財產不能夠清償所有債權，也就是資不抵債。        破產程序和參與分配共同點：        都是在債務人資不抵債的時候運用的清償手段，

43、目的都是為了使得數(shù)個債權人能夠獲得公平清償。        破產程序和參與分配區(qū)別：       1、破產程序是對債務人總財產的概括執(zhí)行，而參與分配制度是對債務人財產的個別執(zhí)行。       2、法人破產，在債務人破產程序終止后，主體資格消滅，剩余債務免除，也不再清償。而參與分配程序終止以后，債務人的民事主體資格并不喪失，并且清償后的剩余債務并不免除，如果有財產的，可以繼續(xù)清償

44、債權。       3、只有債權已經屆滿清償期的債權人才可以申請參與分配。但是，在破產程序當中債務人的所有債權人，不管其債務清償是否已經到期，都視為到期，都可以依法參加破產程序。       破產法        破產法的法律標準        破產法是有關債務人不能夠清償?shù)狡趥鶆斩m用破產或者是和

45、解程序來處理債務關系的所有法律標準的總稱。內容包括：破產程序標準、破產實體標準和罰那么。        破產程序標準：主要是規(guī)定案件的管轄法院、民事訴訟標準的準用、破產原因、破產的申請和受理、管理人、債權申報、債權人會議、重整程序、和解程序、破產宣告，還有破產清算等制度。        破產實體標準：主要是規(guī)定債務人的破產能力、破產財產、破產無效行為或者是撤消權，還有破產的債權、破產的費用、公益?zhèn)鶛唷⑵飘a行為對效力，以及別除權、取回權、

46、抵銷權等等制度。       罰那么：主要規(guī)定的是對破產違法行為或者是犯罪行為的處分制度。        另外，我們把破產法律標準分為普通標準和特別標準。        普通標準：是指處理一般破產案件的標準。主要指的是2007年6月1日即將實行的?企業(yè)破產法?，還有2002年9月1日實行的?最高院關于企業(yè)破產案件假設干問題的規(guī)定?等。   

47、;     特別標準：是指有關法律中就處理特殊企業(yè)的破產所作的特殊規(guī)定。比方：商業(yè)銀行法當中有關商業(yè)銀行破產的規(guī)定，還有保險法當中有關保險公司破產的規(guī)定。        破產法和公司法的關系        破產法和公司法是對應配套的關系。公司法確定的是公司構成的根本要素，并且也規(guī)定了公司形成和存續(xù)的一般條件，以及企業(yè)根本運轉的根本方式。而破產法是規(guī)定公司消亡的一種特殊形式。公司法所界定的

48、公司財產范圍，決定著公司破產財產的范圍，并且也局部地決定著破產財產的分配方式。有關公司財產范圍的規(guī)定屬于公司法的根本內容之一，這方面的規(guī)定同時也界定了公司破產償債的財產范圍。另外，公司法對企業(yè)財產構成的規(guī)定，還在一定條件下決定著財產的分配方式。如：公司法規(guī)定，股份制公司可以設置優(yōu)先股，優(yōu)先股的股東對于公司破產清理后的剩余財產通常都可以享有優(yōu)先的分配權。       課后案例思考題       被申請人甲公司，由其主要的主管部門某市貿易公司在1999年3月1

49、8日開辦設立。注冊資金為400萬元人民幣，企業(yè)性質為國有，經營范圍是渣土運輸、建筑材料、日用品等。該公司在2001年下半年停止經營活動，法定代表人去向不明，公司財務和其經營管理人員都離職自謀生路。該公司的資產凈值300多萬余元，被某個中級人民法院另案查封，其主管部門某市貿易公司也下落不明。2002年1月6日，甲公司的債權人某工貿公司以甲公司不能履行到期債務為由，向乙區(qū)人民法院申請甲公司破產還債。申請人某工貿公司向受案法院提供的關于甲公司2001年8月31日資產負債、所有者權益的鑒定審計報告說明，甲公司賬面資產總計554萬元、負債261萬元，有5筆賬外銀行借款1030萬元去向不明。賬上既未反映債

50、務情況，也未反映借入資金的使用情況。乙人民法院受理以后，通知債權人申報債權，共有20余債權人申報，申報債權總額是2344萬元。其中銀行債權是1786萬元包括去向不明的1030萬元在內，其他企業(yè)和個人債權558萬元。2002年5月21日，乙區(qū)人民法院主持召開第一次債權人會議，由某市合作銀行等5家銀行在內的12家債權人參加會議。該5家銀行債權數(shù)額占總債權額的60%以上，債務人甲公司和其主管部門某市貿易公司都下落不明，沒有法定代表人列席債權人會議，經過申請人介紹甲公司的審計報告，賬外資金去向不明和甲公司不能履行，對其到期債務等情況，要求宣告甲公司破產還債的理由陳述。到會的12家債權人中的7家、包括5

51、家銀行的債權人認為，債務人甲公司除了審計報告中所說的1030萬元借款去向不明外，還有不少債務沒有列入審計報告，對這些情況應當有一個明確的說法。如果是非經營性虧損而挪作他用，那么，債權人的合法權益得不到保護，國有資產將嚴重流失。現(xiàn)在，債務人和其上級主管部門既不出面清算債權債務，又沒有人對債務資金作出合法的解釋，所以債務人甲公司目前尚不具有破產還債的條件，7家債權人建議法院終結破產還債程序，并且通過公安部門追查賬外資金的去向。債權人會議據(jù)此決議不同意甲公司破產。       根據(jù)以上內容，乙區(qū)人民法院認為：占債權人會議有表決權半

52、數(shù)以上的債權人不同意債務人甲公司破產還債，債務人去向不明的資金占其企業(yè)資金的相當比例，并且其法定代表人至今下落不明，目前對債務人實施破產不利于保護債權人的合法權益。根據(jù)有關法律的規(guī)定，法院在2002年7月31日裁定如下：終結甲公司破產還債程序，本案移送某公安分局處理。        問題：根據(jù)新的企業(yè)破產法規(guī)定，被申請人甲公司是否應當被宣告破產？專題三        破產原因：     

53、   又叫破產界限。指的是企業(yè)在何種情況下被申請或者是申請破產，也就是認定債務人喪失債務清償能力，當事人得以提出破產申請，法院據(jù)此啟動破產程序，宣告?zhèn)鶆杖似飘a的法律事實。破產原因直接決定債務人生產經營者在何種情況下適用破產程序解決債權債務的問題。同時，也是防止破產欺詐和濫用破產申請?zhí)颖軅鶆铡?#160;       破產原因具有的法律意義：        1、申請債務人破產的事實依據(jù)。有權申請債務人破產的主體有債權人

54、、債務人，以及對債權人負有清償債務的人。無論是誰，在申請債務人破產時，都必須以債務人出現(xiàn)破產原因作為依據(jù)，并且要提供債務人出現(xiàn)破產原因的相應證據(jù)。否那么，破產申請是不會得到法院的受理。        2、是對債務人進行破產預防的法律依據(jù)。?企業(yè)破產法?規(guī)定的預防債務人破產的程序主要包括和解和重整兩個程序。和解和重整兩個程序的進行，必須要以債務人出現(xiàn)破產原因作為前提。如果債務人沒有出現(xiàn)破產原因，而只是一時的經濟困難，提出和解或者是重整程序清理債務，不僅債務人不能接受，法院也不能許可。同樣，如果沒有出現(xiàn)破產原因，債務人

55、自身進行內部的調整，就不屬于企業(yè)破產法的調整范圍。所以，債務人出現(xiàn)破產原因，也是破產預防程序啟動的前提和根底。         3、破產程序變更和凍結的依據(jù)。在法院受理破產申請以后，如果破產程序如重整程序開始以后，債務人就必須要按照法定的程序竭力解除破產原因，從而到達預防破產的目的。經過法定期間，債務人無法消除破產原因，也無法恢復債務清償能力時，破產預防程序只能宣告終結，破產清債程序就要開始。反之，如果經過破產預防程序，債務人能夠消除破產原因，恢復債務清償能力，法院就應當裁定終結破產程序，恢復債務人正常營

56、業(yè)的資格。        4、影響社會經濟秩序的法律因素。       破產原因內容：       根據(jù)我國新企業(yè)破產法的規(guī)定，我國所有的企業(yè)法人都將適用統(tǒng)一的破產原因，內容就是，不能清償?shù)狡趥鶆?，并且資產缺乏以清償全部債務或者明顯缺乏清償能力。換言之，可供選擇的兩個破產原因分別是：       第一個破產原

57、因：從我國的實際出發(fā)，規(guī)定企業(yè)不能清償?shù)狡趥鶆詹⑶屹Y不抵債，這兩個條件必須同時具備，才能構成企業(yè)破產原因。       不能清償?shù)狡趥鶆眨褐傅氖莻鶆杖擞捎谌狈η鍍斈芰?，對于已經屆滿清償期而受請求的債務不持續(xù)，也無法全部清償?shù)囊环N客觀的經濟狀態(tài)。具體是指：A、債務人債務的履行期限已經屆滿；B、債務人明顯缺乏清償債務的能力。債務人停止清償?shù)狡趥鶆詹⑶页蔬B續(xù)狀態(tài)，如果沒有相反的證據(jù)，可以推定為不能清償?shù)狡趥鶆铡?#160;      資產缺乏以清償全部債務，即：資不抵債。

58、指的是債務人的全部資產總額缺乏以償付其所負的全部債務總額。       第二個可供選擇的破產原因：參考了國外通行的規(guī)定，也就是，企業(yè)法人不能夠清償?shù)狡趥鶆?，明顯缺乏清償能力。明顯缺乏清償能力這樣一個破產原因和資不抵債之間是一個選擇的關系，和不能清償?shù)狡趥鶆帐遣⒘械年P系。一般情況下，在債務人申請破產時，是做為符合原因之一出現(xiàn)的，當債權人申請債務人破產時，應當以債務人不能清償?shù)狡趥鶆蘸兔黠@缺乏清償能力，作為兩個必備的原因。在這里，明顯兩個字的強調，其所關注的不是債務人一般的缺乏清償能力，而是明顯缺乏清償能力。而明顯的程度必須要以

59、事實作為表現(xiàn)的依據(jù)，同時，也賦予法官一定的裁量權，可以結合債務人停止支付的時間、債務的金額、債務人的信用狀況，以及債務人的償債歷史等綜合因素加以判斷。       上述兩個原因，可以供債權人和債務人選擇。對債權人來說，只要債務人不能清償?shù)狡趥鶆?，就可以向法院申請宣告?zhèn)鶆杖似飘a，沒有必要去了解企業(yè)是否資不抵債。這樣，可以促使債務人及時清償債務，也有助于保護債權人的利益。對于債務人來說，當企業(yè)不能清償?shù)狡趥鶆盏那闆r下，是否資不抵債，債務人心里最清楚，在一般情況下，債務人只有在不能清償?shù)狡趥鶆?、資不抵債的時候，才會申請自己破產。&

60、#160;      注意：各種企業(yè)法人，不區(qū)分其所有制形式，統(tǒng)一地司法適用一種破產方式。       前一專題案例分析的解答：       根據(jù)新的?企業(yè)破產法?規(guī)定：所有的企業(yè)法人，不管是國有企業(yè)法人還是法人型的私營企業(yè)、合資企業(yè)、合作企業(yè)、中國境內的外資企業(yè)，也不管是有限責任公司還是股份，也不管是上市公司還是非上市公司，甚至是商業(yè)銀行、證券公司、保險公司等金融機構，都應當統(tǒng)一適用新?企業(yè)破產

61、法?第二條規(guī)定的破產原因，內容為：“企業(yè)法人不能清償?shù)狡趥鶆?，并且資產缺乏以清償全部債務或者明顯缺乏清償能力的，依照本法規(guī)定清理債務。而不再考慮企業(yè)法人不能清償?shù)狡趥鶆盏脑?。如：企業(yè)法人不能清償?shù)狡趥鶆帐欠袷且驗榻洜I管理不善而造成嚴重虧損引起的，還是其他原因引起的。       在本案例當中，甲公司是否應當被宣告破產，我們需要從以下兩個方面來判斷：第一個方面是：被申請人甲公司是否不能清償?shù)狡趥鶆?；第二個方面是：被申請人甲公司的資產是否缺乏以清償全部債務或明顯缺乏清償能力。    &#

62、160;  我們先來看第一個方面，被申請人甲公司是否不能清償?shù)狡趥鶆?，根?jù)?最高院破產規(guī)定?第三十一條對于不能清償?shù)狡趥鶆盏慕忉專核^不能清償?shù)狡趥鶆罩傅氖莻鶆盏穆男衅谙抟呀泴脻M，并且債務人明顯缺乏清償債務的能力。如果債務人停止清償?shù)狡趥鶆眨⑶页蔬B續(xù)狀態(tài)，沒有相反證據(jù)，我們推定其為不能免清償債務。所以，本案中，如果被申請人甲公司構成不能清償?shù)狡趥鶆盏氖聦?，就必須滿足以下三個條件：一、債務的清償期限已經屆滿，并且債務人要求清償。債務的清償期限未滿，不發(fā)生債務人的清償義務，不能夠認定其是否不能清償債務。已到期的債務，債權人請求清償才會有債務人不能清償?shù)那樾?。局部債務沒有到期，

63、并不影響對債務人能否清償債務能力的考察。但是，如果債務人的債務已經到期，而債權人沒有要求清償?shù)?，也不構成破產原因；二、債務人明顯缺乏清償能力。債務人是否具有清償?shù)哪芰?，與其財產狀況、信用程度、知識產權擁有的情況等多種因素是相關的，不能僅僅是以其擁有的財產數(shù)額來認定，應當對債務人進行綜合評價。比方：有的企業(yè)信用程度好，雖然資產數(shù)額小于負債，但是憑借其良好的信用，足以使資金快速的周轉，應付各種債務的清償，所以不構成不能清償?shù)狡趥鶆?。三、債務人不能清償?shù)狡趥鶆?，處于連續(xù)狀態(tài)。債務人不能清償?shù)狡趥鶆?，必須是一種連續(xù)狀態(tài)，而不能夠是暫時的、短期的不能清償。企業(yè)在經營過程中，受到各種因素的影響，有時候會發(fā)

64、生短期的資金周轉不靈的狀況，這只是一種暫時的財務困境，隨著企業(yè)運轉的好轉，這種暫時的財務困難也會逐步得到解決，所以，不能夠構成不能清償?shù)狡趥鶆?。本案例中，被申請人甲公司賬面資產是554萬元，而申報的債權總額是2344萬元，被申請人甲公司賬面資產缺乏以清償全部債務，也就是資不抵債。另外，債務人甲公司的債務都已到期，并且債權人也都主張了權利，但是案件中的被申請人雖然出現(xiàn)了停止支付的客觀事實，卻由于申請人某工貿公司向法院提供的審計報告說明，債務人有1030萬元的賬外資金去向不明，債務和資金的使用情況都沒有能夠在賬上得到反映，說明這些賬外資金還有被收回的可能性，如：通過追查企業(yè)法定代表人和其他管理人的

65、責任，追回其貪污或者是挪作他用的資金。也就是債務人可能還有債務清償?shù)哪芰Γ圆荒軌蛘J定案件中的被申請人甲公司不能夠清償?shù)狡趥鶆铡?#160;      第二個方面，被申請人甲公司是否資產缺乏以清償全部債務或者明顯缺乏清償能力。資產缺乏以清償全部債務又叫做資不抵債。指的是債務人的全部資產總額缺乏以償付其所負的全部債務總額。資不抵債是債務人的資產和負債相比較而言的，所以也是一種客觀經濟狀況，但是又不同于債務人不能清償?shù)狡趥鶆盏目陀^狀況。由于資不抵債確實定標準只是根據(jù)債務人資產的多少和負債多少來計算的，只是單純從財產因素上來判斷，而沒有綜

66、合考慮債務人財產的其他狀況。而債務人缺乏清償能力指的是債務人在客觀上沒有能力清償債務，不能夠以其財產、信用以及能力等任何方法清償債務，而不是暫時停止清償債務或者是拒絕清償債務。        結合本案，被申請人甲公司有554萬元的賬面資產明顯低于申報的債權總額2344萬元，說明被申請人甲公司已經到達了資不抵債的狀況。如前所述，申請人某工貿公司向法院提供的審計報告說明，債務人有1030萬元的賬外資金去向不明，資金的使用情況沒有在賬上得到反映，這些賬外資金還有可能性被追回。不能夠就此認為被申請人甲公司明顯缺乏清償能力，

67、可能只是暫時缺乏清償能力。       總結以上兩方面，我們可以得出如下結論：本案中被申請人甲公司雖然從賬面上顯示已經出現(xiàn)資不抵債的事實，但是，由于其并沒有構成不能清償?shù)狡趥鶆眨虼瞬痪邆淦髽I(yè)破產法第二條規(guī)定的破產原因。法院應當駁回申請人某工貿公司的破產申請。      重整       出現(xiàn)破產原因的企業(yè)，并不是馬上要被宣告破產，可以依照法定程序進行重整，從而使企業(yè)起死回生。 

68、0;     作為企業(yè)破產的一個程序，重整指的就是具有一定規(guī)模的企業(yè)出現(xiàn)破產原因，為了防止企業(yè)破產，經過企業(yè)債權人或者債務人向法院申請，對該企業(yè)實行強制治理，以使其具有復蘇的希望。企業(yè)通過重整的程序防止破產清算的法律制度。       注意：       1、重整要求企業(yè)法人必須具備上述法定的破產原因，才能進行重整。       2、在考

69、慮企業(yè)法人重整事由的時候，除了不能清償?shù)狡趥鶆?、資不抵債外，還應當考慮企業(yè)的另外一種情形，喪失清償能力的可能。當企業(yè)出現(xiàn)了財務困難，有可能出現(xiàn)破產原因的時候，也應當允許企業(yè)及時提出重整的申請。當企業(yè)出現(xiàn)這種情況時，重整成功的希望可能還要大一些，這就要求法院在許可申請企業(yè)重整的時候，要重點考察該企業(yè)是否還有挽救的希望，由于重整的目的就是使企業(yè)能夠起死回生、擺脫困境，給企業(yè)以再生的時機。如果企業(yè)沒有再建希望而強行重整，可能會由于極高的費用和極強的效力，嚴重影響了債權人的利益。       課后案例分析  &#

70、160;    A酒店1992年2月開業(yè)，注冊資金人民幣20萬元。1992年10月，A酒店與B公司簽訂承包經營協(xié)議，協(xié)議規(guī)定A酒店由B公司承包經營至2002年10月31日。B公司那么書面全權委托C全面負責經營管理。在C負責經營期間，因經營不善、管理混亂，財務收支嚴重不平衡，1995年7月，A酒店停業(yè)，10月向本院申請破產還債程序。根據(jù)A酒店向法院提供的1995年6月資產負債表說明，A酒店應收款為人民幣194萬元，但A酒店提供的應收款 明細表中的應收款僅為人民幣62萬元，其余人民幣132萬元應收款無明細記載。在的應收款人民幣62萬元當中，除人民幣

71、7.4萬元是一些個人和單位簽單的餐費外，其余人民幣54.6萬元全部是個人白條借款，其中C一人白條借款就達人民幣20萬元。另一叫D的人借達人民幣26萬元。法院經審理認為：A酒店雖因管理混亂，經營不善而致資不抵債、直至停業(yè)，由于資不抵債并未考慮企業(yè)的信用因素，資不抵債并不必然導致不能清償?shù)狡趥鶆?。A酒店提供的材料數(shù)據(jù)不一致，尚缺乏以證明其不能清償?shù)狡趥鶆铡Ａ硗?，A酒店的應收款中，有人民幣54.6萬元的巨額個人白條借款，這些個人借款既未作銷賬處理，A酒店也沒有行使催款權利，這些經個人占用的巨額資金是什么性質尚未查明，缺乏以證明是一種正常的經營虧損。綜上所述，A酒店提出的破產還債申請，不符合法律規(guī)定的

72、破產條件。法院依據(jù)中華人民共和國民事訴訟法第一百九十九條的規(guī)定，裁定駁回A酒店破產還債的申請。A酒店不服一審判決，提出上訴，認為一審駁回他的破產還債申請的裁定不符合有關法律的規(guī)定。二審法院經審理認為，根據(jù)上訴人目前狀況及申訴的材料，尚不能夠成為他申請破產還債的依據(jù)，原審對本案的處理并無不當，上訴人上訴理由不能成立。二審法院依照民事訴訟法第一百五十四條規(guī)定，裁定駁回A酒店的上訴，維持原審裁判。       問題：根據(jù)新的企業(yè)破產法的規(guī)定，本案中A酒店被駁回破產申請是因為缺乏破產能力呢，還是因為不符合破產申請的條件？專題四

73、60;     破產能力      破產能力又叫破產資格，也就是破產的適用范圍。指的是具有破產原因的債務人具有法律上可以進行破產程序的資格。意義就在于，法院宣告?zhèn)鶆杖似飘a的必要條件之一。沒有破產能力的債務人，法院就不能夠宣告其破產。破產能力作為民事主體可以被宣告破產的資格來源于法律或者破產法的規(guī)定。具體而言，判斷一個企業(yè)是否具備了破產能力，我們需要從以下步驟分別進行。      第一步，判斷其是否具有獨立的法人資格，而不是去判

74、斷該企業(yè)是國有企業(yè)、還是集體所有制企業(yè)，或者是私營企業(yè)。只要該企業(yè)具有獨立的法人資格，不能清償?shù)狡趥鶆眨⑶屹Y產缺乏以清償全部債務或者明顯缺乏清償能力的，就具備了破產能力。      第二步，判斷該企業(yè)是否屬于特殊形態(tài)的企業(yè)?？梢苑謨煞N情況：      1、對于國有企業(yè)，要判斷該企業(yè)提出的破產申請是不是在2007年6月1日之前國務院規(guī)定的期限和范圍內實施的破產。如果是，就按照國務院的有關規(guī)定辦理；如果是新法實施以后的破產，就按新的企業(yè)破產法的規(guī)定進行。      2、銀行等金融機構的破產，由于社會穩(wěn)定、金融體制改革，以及和WTO要求相符等原因，我國一直比較謹慎。所以，新的?企業(yè)破產法?第一百三十四條規(guī)定，商業(yè)銀行、證券公司、保險公司等金融機構有本法第二條規(guī)定情形的，國務院金融監(jiān)督管理機構可以向人民法院提出對該金融機構進行重整或者破產清算的申請。國務院金融監(jiān)督管理機構依法對出現(xiàn)重大經