項目二 創(chuàng)建及管理企業(yè)過程中的法律問題

1、項目二項目二創(chuàng)建和管理企業(yè)過程中的法律問題知識目標知識目標n 掌握三種企業(yè)的組織形式及其主要的法律特征n掌握公司的設(shè)立條件，熟悉公司的設(shè)立程序n掌握公司組織結(jié)構(gòu)基本框架，熟悉各機構(gòu)的權(quán)限及議事規(guī)則n掌握公司的資本構(gòu)成、發(fā)行、轉(zhuǎn)讓等制度n 熟悉公司進行合并、分立、解散、清算等事務(wù)的法律程序能力目標能力目標n能夠正確選擇企業(yè)形式n 能夠依法為設(shè)立企業(yè)準備條件n能夠依法管理企業(yè)任務(wù)一任務(wù)一選擇企業(yè)的類型案例引入案例引入n王一欲創(chuàng)建自己的企業(yè)，于是找到朋友李二、張三和趙四。王一擁有資金25萬元，李二擁有一處街面房，房產(chǎn)市價30萬，如果出租開店，月租金為5000元左右，張三有一項專利，趙四擁有經(jīng)營管理能

2、力和客戶渠道。李二的街面房因城市建設(shè)而處于商業(yè)中心地段，市價可能會往上升。王一、李二和張三對趙四的經(jīng)營管理能力不是很確信，希望盡可能制約其行為。n思考：思考：1.請為他們設(shè)計至少兩種投資方案。 2.請分析每種企業(yè)中每個人的風險。 3.你認為在選擇投資模式時，投資者應考慮哪些問題？n方案方案1 1：王一出資，設(shè)立個人獨資企業(yè)，租用李二的房屋，與張三簽訂專利許可使用合同，聘請李四做經(jīng)理。n方案方案2 2：王一、張三和趙四以各自擁有的資產(chǎn)出資成立一家普通合伙企業(yè)，租賃李二的房屋進行經(jīng)營。n方案方案3 3：王一 、李二、張三以各自擁有的資產(chǎn)出資成立一家有限責任公司，聘請趙四做公司的經(jīng)理，管理公司。n方

3、案方案4 4：王一出資，設(shè)立一人公司，租用李二的房屋，與張三簽訂專利許可使用合同，聘請李四做經(jīng)理。一、主要的企業(yè)類型一、主要的企業(yè)類型個人獨資企業(yè)公司企業(yè)合伙企業(yè)誰出資？企業(yè)財產(chǎn)屬于誰？誰有權(quán)經(jīng)營管理企業(yè)？出資人對企業(yè)債務(wù)負什么責任？（一）個人獨資企業(yè) 1、投資人是單獨的自然人。 2、企業(yè)財產(chǎn)屬于投資人所有。 3、投資人對企業(yè)的一切事務(wù)享有代表權(quán)、決定權(quán)和處置權(quán)。（經(jīng)營管理權(quán)） 4、投資人對企業(yè)的債務(wù)承擔無限清償責任。不以出資額為限承擔責任（二）合伙企業(yè) 1、合伙人共同出資。 合伙人之間應訂立合伙協(xié)議，明確合伙企業(yè)的有關(guān)問題及合伙人之間的權(quán)利和義務(wù)。 2、合伙企業(yè)的財產(chǎn)屬于合伙人共有，在合伙存

4、續(xù)期間不得隨意轉(zhuǎn)讓或分割。 3、合伙人共同管理企業(yè)，每個合伙人有平等的管理權(quán)。 每個合伙人都有權(quán)作為合伙企業(yè)和其他合伙人的代理人執(zhí)行合伙事務(wù)，并對企業(yè)和其他合伙人發(fā)生約束力，共同對第三人負責。 另有協(xié)議的除外。 4、合伙人對企業(yè)的債務(wù)承擔無限連帶責任。 法律另有規(guī)定的除外。 連帶責任是指債權(quán)人有權(quán)向任何一個債務(wù)人要求清償全債務(wù)，任何一個債務(wù)人也有義務(wù)償還全部債務(wù)。 承擔連帶責任的合伙人享有追償權(quán)。不承擔連帶責任的合伙人不承擔連帶責任的合伙人n特殊的普通合伙 以專業(yè)知識或技能為客戶提供有償服務(wù)的合伙企業(yè)。 因合伙人的故意或重大過失導致合伙企業(yè)的債務(wù)，有過錯的合伙人承擔無限連帶責任，其他合伙人承擔

5、有限責任。n有限合伙 由無限責任合伙人和有限責任合伙人組成，其中，無限責任合伙人對企業(yè)債務(wù)承擔無限連帶責任，有限責任合伙人承擔有限責任。 無限責任合伙人享有經(jīng)營管理權(quán)。（三）公司企業(yè)1、股東共同出資。 公司是股權(quán)式的企業(yè)，股東按出資比例享受權(quán)利，承擔義務(wù)。2、公司財產(chǎn)屬于公司所有。 公司是法人企業(yè)，具有獨立性。機構(gòu)的獨立財產(chǎn)的獨立責任的獨立3、公司的組織機構(gòu)有權(quán)管理公司。4、公司股東對公司債務(wù)承擔有限責任。 法律另有規(guī)定的除外。公司的種類公司的種類1、根據(jù)股東對公司的責任形式不同n無限責任公司n有限責任公司n兩合公司n股份有限公司n股份兩合公司有限公司的主要法律特征有限公司的主要法律特征n股東

6、人數(shù)受法律限制。n公司不對外發(fā)行股票。n股東承擔有限責任。n公司的組織機構(gòu)比較簡單。n股東可以轉(zhuǎn)讓出資，但有較為嚴格的限制。股份公司的主要法律特征股份公司的主要法律特征n全部資本劃分為等額股份。n股東人數(shù)有最低限制。n股東負有限責任。n可以公開發(fā)行股票，股份可自由轉(zhuǎn)讓。n公司的賬目必須公開。n組織機構(gòu)規(guī)范，實行所有權(quán)和經(jīng)營權(quán)相分離。2、根據(jù)公司之間的關(guān)系不同案例：甲公司的下屬企業(yè)A公司與B公司簽訂了一個合同。但是后來A公司經(jīng)營不善，無法履行合同義務(wù)，且A的財務(wù)狀況也非常差。B公司考慮到與A公司打官司，即使打贏了也可能拿不到賠償，但甲公司的實力很好。于是B公司就要求甲公司為承擔責任。 請問：甲公

7、司需要為A承擔債務(wù)嗎？（1）公司之間存在控制關(guān)系n母公司n子公司（2）公司之間存在管理關(guān)系n本公司(總公司)n分公司無法人資格有法人資格他們可以怎樣創(chuàng)建企業(yè)？ 2008年6月，王一欲創(chuàng)建自己的企業(yè)，于是找到朋友李二、張三和趙四。王一現(xiàn)擁有資金25萬元，李二擁有一處街面房，房產(chǎn)市價30萬，若出租開店月租金為5000元左右，張三有一項專利，趙四擁有經(jīng)營管理能力和客戶渠道。李二的街面房因城市建設(shè)而處于商業(yè)中心地段，市價很可能會往上升。王一、李二和張三對趙四的經(jīng)營管理能力不是很確信，希望盡可能地制約其行為。1、請你為他們設(shè)計至少兩種投資方案。2、請你分析一下每種企業(yè)中每個人的風險及防范措施。任務(wù)二任務(wù)

8、二如何設(shè)立企業(yè)公司的設(shè)立公司的設(shè)立（一）設(shè)立要件1、發(fā)起人 發(fā)起人的人數(shù) 有限責任公司：50人以下 股份有限公司 2 200人 發(fā)起人的責任 在公司成立之前，對設(shè)立公司的全部費用和債務(wù)承擔連帶責任。公司一旦成立，發(fā)起人即是公司的股東。承擔公司籌辦事務(wù)的公司創(chuàng)始人。 2、資本 又稱為注冊資本或股本,是指在公司章程中確定的，由全體股東出資構(gòu)成的并在公司登記管理機關(guān)登記的財產(chǎn)總額。 法定最低資本額 有限公司 ? 股份公司 ? 資本的構(gòu)成（出資方式） 貨幣 實物 知識產(chǎn)權(quán) 土地使用權(quán) 其他可以用貨幣估價并可以轉(zhuǎn)讓的非貨幣財產(chǎn)。n不得作為出資的財產(chǎn)： 勞務(wù) 信用 自然人姓名 商譽 特許經(jīng)營權(quán) 設(shè)定擔保的

9、財產(chǎn)3、章程 是公司設(shè)立過程中必須向公司注冊機構(gòu)提交的關(guān)于公司的宗旨、組織、經(jīng)營規(guī)模、活動等諸事項的基本法律文件。 公司的章程是公司的憲法。 公司章程對公司、公司的組織機構(gòu)、公司的股東、董事、監(jiān)事等有約束力。（二）股份公司的設(shè)立方式n發(fā)起式設(shè)立 由發(fā)起人認購全部股份，不向社會公開發(fā)行股票而設(shè)立的股份公司。n募集式設(shè)立 由發(fā)起人認購一部分股份，其余部分向社會公開發(fā)行而設(shè)立的股份公司。 我國：發(fā)起人應認購注冊資本的35%。（三）設(shè)立公司的程序（三）設(shè)立公司的程序1、填寫企業(yè)名稱預先核準申請書2、公司董事長（執(zhí)行董事）簽署的公司設(shè)立登記申請書3、具有法定資格的驗資機構(gòu)出具的驗資報告(2014年修訂公

10、司法取消本條）4、由全體股東共同簽署的公司章程5、載明公司董事、監(jiān)事、經(jīng)理姓名、住所的文件以及有關(guān)委派選舉或者聘用的證明6、公司法定代表人任職文件和身份證明7、公司住所證明8、公司股東名錄9、其他文件、證件任務(wù)三任務(wù)三企業(yè)管理法律實務(wù)分析一、獨資企業(yè)的管理一、獨資企業(yè)的管理n獨資企業(yè)的投資人既可以自行管理企業(yè)事務(wù)，也可以委托或者聘用其他具有民事行為能力的人負責企業(yè)的事務(wù)管理。n投資人對受托人或被聘用人員職權(quán)的限制，不得對抗善意第三人。 二、合伙企業(yè)的管理二、合伙企業(yè)的管理n1、合伙企業(yè)的內(nèi)部關(guān)系n由合伙協(xié)議規(guī)定，n在合伙協(xié)議無規(guī)定或規(guī)定不明確并發(fā)生糾紛時，有關(guān)法律規(guī)定才得以補充適用。思考n誰在

11、合伙企業(yè)中享有經(jīng)營管理權(quán)？2、合伙的外部關(guān)系、合伙的外部關(guān)系n（1）每個合伙人在執(zhí)行合伙企業(yè)業(yè)務(wù)中所做出的行為，對合伙企業(yè)與其他合伙人都具有約束力。n（2）合伙企業(yè)內(nèi)部對合伙人執(zhí)行合伙事務(wù)及其對外代表權(quán)可以進行限制，但不得以此對抗善意第三人。 n（3）合伙人之間對第三人負連帶責任。 三、公司的組織機構(gòu)及權(quán)限三、公司的組織機構(gòu)及權(quán)限（一）三種立法模式1、單層體制 英美股東董事董事會股東會總經(jīng)理各職能部門各專門委員會選舉執(zhí)行委員會審計委員會人事與薪酬委員會提名與治理委員會公共事務(wù)委員會 (2)雙層體制(雙董事會制) 德國股東股東會董事董事會總經(jīng)理各職能部門監(jiān)察人會監(jiān)察人選舉監(jiān)督董事會管理董事會任免

12、（3）三會制 日本、中國監(jiān)事會股東董事董事會股東會總經(jīng)理各職能部門監(jiān)事（權(quán)力機構(gòu)）（監(jiān)督機構(gòu)）執(zhí)行機構(gòu)我國有限公司特別規(guī)定我國有限公司特別規(guī)定n規(guī)模小的公司可以不設(shè)董事會，只設(shè)一名執(zhí)行董事。n規(guī)模小的公司可以不設(shè)監(jiān)事會，只設(shè)12名監(jiān)事。 2、股東權(quán)利和義務(wù) 股東權(quán) 參與管理權(quán) 選擇管理者權(quán) 資產(chǎn)受益權(quán) 請求保護權(quán) 股東義務(wù) 出資 不得抽回出資 以認繳的出資額承擔有限責任 遵守公司章程 3、股東（大）會（1）股東大會的類型 年會 特別會議（2）股東大會的職權(quán) 重大事項決策權(quán) 重要人事任免權(quán) 章程修改權(quán) （3）股東大會決議的表決 表決： 有限公司股東按出資比例享有表決權(quán) 。 股份公司股東所持每一股

13、份為一表決權(quán)。 決議： 普通決議 需代表公司表決權(quán)過半數(shù)的股東同意。 特別決議 要以代表2/3或3/4的絕對多數(shù)表決權(quán)的股東同意方可通過。修改公司章程、增加或者減少注冊資本公司合并、分立、解散變更公司形式3、董事會（1）董事會的組成、職權(quán)和議事規(guī)則 組成: 董事會由董事組成。 職權(quán): 除法律或公司章程規(guī)定由股東大會決定的事項外，公司的全部業(yè)務(wù)都可由董事會決定。 議事規(guī)則 一般實行一人一票制，一項有效的決議應由出席會議董事的半數(shù)或2/3以上同意方可形成。 (2)董事的責任 注意義務(wù) 董事在管理公司的業(yè)務(wù)時，應當勤勉、謹慎。 忠實義務(wù) 董事應以自己的技能為股東和公司謀求最大利益，不得使自身利益與公

14、司利益發(fā)生沖突。 董事的責任也適用于所有對企業(yè)有經(jīng)營管理職權(quán)的個人。思考案例思考案例 劉仁是天天制藥股份有限公司的董事長。2004年1月10日，劉仁代表公司去參加藥材藥品展銷會，與某藥材公司經(jīng)理宋吉就購買了一批天然牛黃達成了協(xié)議。劉仁回到公司后，給經(jīng)營藥材商店的弟弟劉武開具了制藥公司介紹信，讓其找宋吉取貨。宋吉看了介紹信后認定劉武就是制藥公司派來取貨的人，就把牛黃給了劉武。劉武運回牛黃后出賣獲利12萬元，從中拿出2萬元送給劉仁作為酬金。n請問：劉仁的行為是否違反公司法？應承擔什么責任？ 4、監(jiān)事會（1）監(jiān)事會的組成 由股東代表和職工代表（監(jiān)事）組成。 公司高級管理人員不得兼任監(jiān)事。（2）監(jiān)事會

15、的法律地位 雙董事會制 監(jiān)督機關(guān)+管理和領(lǐng)導機關(guān) 三會制 監(jiān)督機關(guān) （3）監(jiān)事會的職權(quán) 5、經(jīng)理 經(jīng)理是由董事會聘任的負責公司日常工作的高級職員，對董事會負責，輔助董事會管理公司事務(wù)。 經(jīng)理應在董事會授權(quán)范圍內(nèi)行使權(quán)利，同時與董事一樣對公司負有注意和忠實等義務(wù)。思考案例思考案例 某股份公司召開股東大會，作出以下決議：1、選舉更換部分董事，選舉更換董事長； 2、選舉更換全部監(jiān)事； 3、更換公司總經(jīng)理； 4、就公司與另一房地產(chǎn)公司合并作出決議。 在股東大會上，上述各事項均經(jīng)出席大會的股東所持表決權(quán)的半數(shù)通過。請問：上述決議是否合法？請說明理由。任務(wù)四任務(wù)四公司資本管理實務(wù)分析一、公司資本制度一、公

16、司資本制度 法定資本制 授權(quán)資本制 折衷資本制 法定資本制 （大陸法） 公司在其設(shè)立時，即須將章程中所載明的資本額全部認購或募足完畢，否則公司不得成立，公司如增加資本必須修改章程。 授權(quán)資本制 （英美法） 公司在設(shè)立時，不必全部發(fā)行或認足其注冊資本，可以先發(fā)行其中的一部分，其余的在公司成立后通過授權(quán)董事會根據(jù)業(yè)務(wù)發(fā)展需要募集。 折衷資本制 （德國、日本、我國等） 公司應在章程中載明資本總額，但不必一次性認足，公司成立時只需認足法定比例以上的部分，其余授權(quán)董事會在公司成立后的法定期限內(nèi)募足。 二、股份與股票 股份是股份有限公司資本的最小構(gòu)成單位，也是股東權(quán)益的基本計量單位。 股票是股份公司公開發(fā)

17、行的證明股東在公司中擁有權(quán)益的一種有價證券，是股份在法律上表現(xiàn)形式。股份（股票）的種類1、普通股和優(yōu)先股。 普通股是無特別權(quán)利的股份。 優(yōu)先股是比普通股享有優(yōu)先權(quán)的股份。 優(yōu)先權(quán)主要體現(xiàn)在： 優(yōu)先分配股息 優(yōu)先分配公司的剩余財產(chǎn)。 限制： 股息固定 無表決權(quán)或限制表決權(quán)2、記名股和無記名股 記名股是記載股東姓名或名稱的股份。無記名股是不記載股東姓名或名稱的股份。 3、額面股和無額面股。 額面股是指股票上明確標明金額的股份。 無額面股是指股票上不標明金額，僅標明在總股本中比例的股份，其價值隨公司財產(chǎn)的增減而增減。 我國不允許發(fā)行無額面股。三、資本的轉(zhuǎn)讓1、股份公司資本原則上可以自由轉(zhuǎn)讓。2、有限

18、公司的資本轉(zhuǎn)讓（1 ）股東之間的轉(zhuǎn)讓 自由轉(zhuǎn)讓 （2）向股東之外的第三人轉(zhuǎn)讓 應當經(jīng)其他股東過半數(shù)同意； 在同等條件下，其他股東有優(yōu)先購買權(quán)。思考案例 甲、乙、丙、丁、戊5人組建了一個市場調(diào)研公司，形式為有限責任公司，注冊資本為20萬元，每人出資4萬元。公司成立半年后，乙因看好其他行業(yè)，想脫離公司。1、乙能夠要求公司退回他的股份嗎？2、如果乙想在股東之間轉(zhuǎn)讓出資，而甲丙都想購買他的股份，應該怎樣處理呢？3、如果乙想把股份轉(zhuǎn)讓給A，甲、丁表示同意，丙、戊不同意，則會產(chǎn)生什么后果？任務(wù)五任務(wù)五企業(yè)運行中的變化一、合伙企業(yè)運行中的變化一、合伙企業(yè)運行中的變化n1、入伙和退伙n新入伙的合伙人如何承擔企業(yè)債務(wù)？n退伙人對企業(yè)的債務(wù)如何承擔？n2、合伙企業(yè)的解散二、公司運行中的變化二、公司運行中的變化（一）公司合并與分立1、公司合并的形式（1）新設(shè)合并（2）吸收合并2、公司分立的形式（1）新設(shè)分立（2）派生分立3、公司合并和分立的程序、公司合并和