期貨結(jié)算法律關系探討(1)

1、期貨結(jié)算法律關系討論(1)論文關鍵詞: 共同對手方 期貨合約 許諾 內(nèi)容提要: 在引入共同對手方制度根底上考察期貨結(jié)算階段給付行為的內(nèi)容即許諾。通過分析得出：期貨結(jié)算關系的法律主體是共同對手方與交易者，標的物是期貨合約，共同對手方許諾期貨合約“平倉權(quán)；交易者許諾保證金賬戶符合交易所規(guī)定的標準，完成雙方義務的履行。明確期貨交易各個階段法律關系，對調(diào)整市場參與者的利益關系、施行有效期貨市場監(jiān)管體制、維護投資者權(quán)益、保證金融市場安康穩(wěn)定開展都具有重大意義。本文研究重點集中在期貨交易過程中結(jié)算階段的法律關系，詳細包括對結(jié)算關系的主體和客體研究。結(jié)算法律關系的主體確定 結(jié)算關系實際是期貨合約交易關系的履

2、約階段。這一階段的交易主體在我國現(xiàn)行的期貨法規(guī)中仍然是市場電子交易配對主體一戶一碼交易編制制度，但這一問題引發(fā)的矛盾是平倉的電子交易與開倉的競價配對后，平倉一方的權(quán)利義務已經(jīng)終止，開倉一方交易主體的交易對手就已經(jīng)不存在，期貨交易如何繼續(xù)進展下去？ 國際結(jié)算機構(gòu)的處理方法就是引入結(jié)算機構(gòu)這一共同對手方。期貨合約交易的結(jié)算機構(gòu)是期貨結(jié)算效勞的提供者和組織者。當結(jié)算機構(gòu)獨立于交易所時，需要與交易所的交易數(shù)據(jù)和風險數(shù)據(jù)保持良好的溝通。但由于結(jié)算機構(gòu)在決策、信息等方面有自己利益考慮，與交易所的利益沖突自然無法防止。鑒于市場效率的要求，現(xiàn)代交易所存在并購結(jié)算機構(gòu)的傾向。目前許多交易所都采用內(nèi)設結(jié)算機構(gòu)方式

3、贏得市場效益。另一方面，如何為客戶提供高效、低本錢、低風險的結(jié)算效勞是各國結(jié)算機構(gòu)開展的共同動力。從世界范圍來看，外部統(tǒng)一結(jié)算逐漸成為了期貨結(jié)算體系的主流。為躲避現(xiàn)貨市場上價格波動的風險而產(chǎn)生的期貨合約交易市場天然是一種交換風險的市場。期貨合約的交易需要在一定時間內(nèi)完成履約義務，這就不可防止出現(xiàn)對手方信譽風險，同時系統(tǒng)性風險因時間的長度而增大，因此，各種因素綜合對結(jié)算機構(gòu)的風險控制要求較高；另外價格發(fā)現(xiàn)和價格決定功能，風險轉(zhuǎn)移途徑功能決定了期貨市場存在的必要性，而期貨市場是基于期貨合約交易的順利進展為前提，因此明晰期貨合約交易的法律關系是降低期貨市場法律風險的關鍵。而法律風險是可以預測并可以通

4、過合理的法律制度設計加以防止。確認期貨結(jié)算機構(gòu)“共同對手方的法律地位就是一種法律技術手段。而合同更替制度是共同結(jié)算對手方法律地位的保障。通過合同更替的方法使得結(jié)算機構(gòu)成為期貨合約當事人即合約交易的一方，承擔保證交易關系順利確立、順利了結(jié)的責任；在平倉或交割的合約交易法律關系消滅形式上也表達了法律關系明晰和市場交易標的流轉(zhuǎn)高效。這種以平倉方向來軋平合約義務，根本無需考慮原先交易對手的信譽履約問題。共同對手方的歷史由來。期貨市場的結(jié)算方式經(jīng)歷直接結(jié)算、環(huán)形結(jié)算、結(jié)算機構(gòu)完全結(jié)算三個階段，可以說，結(jié)算機構(gòu)的共同對手方制度是CBOT的開展史。CBOT最初不斷完善結(jié)算規(guī)那么主要是為了減少違約風險。直接結(jié)

5、算是一種將其一筆或多筆交易與其原始的交易對手進展沖抵之后的凈額計算方法。交易者由此造成的糾紛也時有發(fā)生，出現(xiàn)這種糾紛時，交易者只能通過昂貴、繁瑣的法庭程序解決，特別是當價格波動范圍大，波動頻繁的情況下，這種方法的效率極為低下，直接造成CBOT期貨業(yè)務交易量大幅縮減。CBOT開始認識到對結(jié)算參與人遵循結(jié)算規(guī)那么和但凡出現(xiàn)過違約的會員將被剝奪在交易所交易的權(quán)利的約束機制，這種措施對于經(jīng)營狀況良好的會員而言具有正向的鼓勵作用，但對于破產(chǎn)會員來說失去交易權(quán)利的意義并不大。交易所對期貨合約引入了初始和維持保證金，嚴格保證金繳付期限。一旦保證金未按時足額繳付，即被視為違約。從CCP的開展歷史來看，CCP最

6、初只是作為回避信譽風險的管理手段，逐漸開展成為符合市場交易效率和交易平安雙重要求的法律技術手段。但無論如何，CCP只是一種法律技術手段的產(chǎn)物，并非必須。但隨后的各種結(jié)算規(guī)那么是在成認結(jié)算機構(gòu)的共同對手方地位開展而來的。 合同更替制度：從“結(jié)算機構(gòu)到“共同對手方。電子化交易處理集中由交易會員介入，這種撮合在匿名下進展。共同對手方介入交易買賣雙方之間，成為“買方的賣方和“賣方的買方，這一制度安排使結(jié)算機構(gòu)作為共同對手方，介入賣買雙方的合同關系，成為所有結(jié)算參與人共同的交收對手。共同對手方制度的法律根底保障是合同更替，是指結(jié)算機構(gòu)一旦介入買賣雙方參與人的合同，原來買賣雙方作為交易對手達成的合同就被雙

7、方分別以結(jié)算機構(gòu)為共同對手方的兩個新合同所取代，買賣雙方參與人之間的權(quán)利和義務均由共同對手方承接，參與人只與結(jié)算機構(gòu)一個對手方發(fā)生債權(quán)或債務關系。共同對手方機制的核心法律機理就是合同更替，正是通過合同更替，結(jié)算機構(gòu)介入期貨合約交易關系，替代合同相對方而成為合同一方當事人，成為原合同當事人共同的對手方。整個結(jié)算體系涉及眾多復雜關系人，不再是單一契約聯(lián)絡，結(jié)算機構(gòu)成為市場交易者的共同結(jié)算對手。 法律客體：對價理論下的許諾行為分析 明晰期貨合約交易法律關系如何履行，如何終止，首先需理清期貨交易的主給付義務內(nèi)容即法律關系的客體，權(quán)利義務共同指向的行為。這是明確期貨交易權(quán)利義務內(nèi)容問題的前提條件。 民事

8、法律關系的客體是表達一定物質(zhì)利益的行為。在交易中表達為給付行為。任何法律關系中權(quán)利獲得均以義務給付為條件。在對價理論中，給付行為可以理解為許諾。 合同不過是法律強迫執(zhí)行的許諾。這個的許諾有以下三個重要特征：首先，許諾只有在信賴的情況下才有意義。當許諾成為市場典型交易內(nèi)容的許諾時，一般推定可強迫執(zhí)行，許諾的“可強迫執(zhí)行最終是為了試圖控制可預計的將來。對價理論指出了合同設立的最終目的是為了實現(xiàn)法律對將來許諾執(zhí)行風險的救濟。這是從合同法設立的最初的目的和從合同外部實體來看，合同設立的法律效果。而從合同當事人雙方來看，互相可信賴的許諾履行是基于合同法的法律強力保證當事人特定行為的目的所在。一旦雙方經(jīng)過

9、offer和bid就許諾的內(nèi)容達成合意，法律對許諾的強迫執(zhí)行力就開始起作用。因此，對合同契約的理解是從許諾，可期待的許諾，可交換的許諾，一項許諾是以另一項許諾而做出到最終“可強迫執(zhí)行的許諾的考察過程。 共同對手方的許諾。期貨合約是一份合同，必然也同時存在合同上的權(quán)利。理解期貨合約上的權(quán)利，最有效的方式是引入“遠期合約與期貨合約進展比較分析。期貨合約和遠期合約的共同之處在于：承諾以當前約定條件在將來確定的時間進展交易的標準化合約，可以以商品或金融工具為交易標的。 但遠期合約與期貨合約存在相當大的不同，主要表達在以下五方面： 第一，遠期合約雙方主體確定；而期貨合約是經(jīng)過電子交易撮合配對，非經(jīng)法律確

10、認，期貨合約交易主體仍為撮合編碼對應的主體。第二，標準化確定程度不同。遠期合約遵循契約自由原那么，合約中的相關條件如標的物的質(zhì)量、數(shù)量、交割地點和交割時間都經(jīng)過雙方當事人合意；期貨合約那么是標準化的，期貨交易所為各種標的物的期貨合約制定了標準化的數(shù)量、質(zhì)量、交割地點、交割時間、交割方式、合約規(guī)模等條款，當事人只能被動承受條款。第三，遠期合約是必須履行的協(xié)議，只可以交割方式履行；而期貨合約無需最終履行，可以選擇平倉了結(jié)雙方權(quán)利義務關系。 第四，遠期合約通過場外交易；期貨合約那么在交易所內(nèi)交易，一般不允許場外交易。第五，擔保方式不同。遠期合約的履行僅以簽約雙方的信譽為擔保，一旦一方無力或不愿履約時

11、，另一方就得蒙受損失；期貨合約的履行那么由交易所或清算公司提供擔保。期貨合約不僅是一份合同，而且是一份商品。對期貨合約交易產(chǎn)生的法律關系必定指向的是期貨合約的處理。由以上分析得出，期貨交易所上市交易的合約品種區(qū)別于遠期合約的主要特征主要表達在對合約本身的處理上，即期貨合約上承載一種權(quán)利：許諾期貨合約的履行可以選擇在履約期之前平倉或者交割。至于提供信譽擔保義務，是對期貨合約作為一份合同的當事人履約擔保，擔保義務指向期貨合約規(guī)定的標的物，并非指向期貨合約。因此，期貨合約上承載的權(quán)利可以理解為，因合約另一方當事人放棄交割方式的利益，做出許諾可以選擇在交割履約期前進展平倉的“損害，使得合約一方當事人獲

12、得“平倉權(quán)。正是因為期貨合約上的利益和許諾使得期貨合約上承載的“權(quán)利成為期貨合約交易的合同權(quán)利。CCP的許諾正如上面所提到的，CCP放棄交割方式的利益，做出許諾可以選擇在交割履約期前進展平倉的“損害。 交易者的許諾。交易者的許諾內(nèi)容主要是許諾在期貨合約履行前每日的保證金賬戶符合CCP對交易者的保證金程度要求。同樣，這一許諾是具有可期待性的。但一旦保證金程度不符合標準，CCP盡到了通知義務，先履行抗辯權(quán)由此產(chǎn)生，CCP可以自行決定是否要“平倉，作為一種權(quán)利，CCP是可以決定是否行使平倉權(quán)利的。 平倉權(quán)，可以理解為期貨合約上承載的權(quán)利的交易客體。以期貨合約為媒介，轉(zhuǎn)移債權(quán)。從而獲得交易對手的信譽許

13、諾和交易費用支付。這種債權(quán)的經(jīng)濟意義并非只在結(jié)算法律關系中表達，在吸引更多的交易者進展交易，進步整個系統(tǒng)的市場流動性，獲取較高的交易費用對交易所一方都是很大的利益對流。由此來看，除交易費用的繳納之外，其它的利益都非交易所與交易者合意獲得，所以不具有契約性質(zhì)。由此來看，期貨合約因承載一定的權(quán)利，所以可以成為交易的標的物。 交易者對CCP的許諾是可以期待的。因為平倉方式是交易者與CCP之間方向相反的期貨合約提早履行。“可以提早履行的合意正是CCP作為一方當事人放棄的利益，即許諾的損害。這是因為如遠期合約的簽訂本來是為了貨款對付，通過遠期交割實現(xiàn)；期貨市場的交易者多數(shù)情況下并非是為最終交割了結(jié)，而更

14、愿意選擇平倉，而省下現(xiàn)貨交易的環(huán)節(jié)。針對這一目的，CCP為了進步交易量，而明確提出許諾一旦選擇平倉，合約可以在交割期前履行，這也是期貨合約作為交易標的物的價值所在。經(jīng)過“討價還價的許諾。保證金程度是整個市場“討價還價的內(nèi)容：討價還價的結(jié)果是雙方對互相之間許諾的合意一致。保證金程度的標準雖然在期貨合約中注明：標的商品價格的百分比。保證金詳細數(shù)額經(jīng)過配對交易而合意，雙方主體的許諾對價是明晰的，因此，雙方的許諾是法律強迫執(zhí)行的許諾，合同契約關系因此而產(chǎn)生。真正期貨合約交易的時點在交易配對之后的合同更替完成的瞬間。交易主體是交易者與CCP。這種交易法律關系的履行是通過交易者在持倉期間履行“保證金程度的

15、許諾。但是由于根底商品價格頻繁波動，保證金程度處于不斷變化中，因此交易者做出的許諾是持倉期間許諾保證金賬戶符合雙方就保證金比率達成的協(xié)議。許諾實現(xiàn)還可以通過期貨合約的實際履行交割。 由以上分析來看，平倉權(quán)，可以理解為期貨合約上承載的權(quán)利。交易者以期貨合約為標的物，許諾每日保證金程度；CCP以期貨合約為標的物，許諾平倉權(quán)。這種債權(quán)意義并非只表達在理清結(jié)算法律關系上，同時還具有吸引更多的交易者進展交易，進步整個系統(tǒng)的市場流動性，獲取較高的交易費用等經(jīng)濟意義。結(jié) 論 合同更替制度是我國引入CCP制度的最大法理障礙。如何在現(xiàn)行民法框架下，構(gòu)建合同更替制度是我國確立結(jié)算機構(gòu)為“共同對手方急需解決的問題。

16、對共同對手方制度引入后的結(jié)算法律關系討論有助于完善我國期貨市場的法制建立。 我國不存在合同更替制度的明確法律規(guī)定，只形成了債權(quán)債務移轉(zhuǎn)和概括轉(zhuǎn)讓制度根本機制。雖然?合同法?第88條中規(guī)定“當事人一方經(jīng)對方同意，可以將自己在合同中的權(quán)利和義務一并轉(zhuǎn)讓給第三人，但鑒于期貨市場交易的復雜性和出于多方效率考慮，應當以具有法律效力的規(guī)定以明示。由此來看，合同更替制度雖然可以基于合同自由原那么推斷出共同對手方CCP結(jié)算制度的合法性，但需要明文規(guī)章以降低信譽風險和法律風險的不確定性。期貨結(jié)算公司的法律地位應當在功能上起到中央對手方的作用，因此還要在此根底之上進一步完善我國期貨結(jié)算中的中央對手方制度：一方面，

17、在法律法規(guī)上明確中央對手方的地位，對中央對手方與各方參與人的權(quán)利、義務關系予以明確；另一方面，在法律上明確“合同更替的概念，以便參與人違約時，中央對手方有足夠的法律根據(jù)進展追償，或者采取相應的風險管理措施。 注釋: 高?。骸皠?chuàng)新與成長成全球交易所競爭重要特征，和訊網(wǎng)，2021年2月26日。王莉莉：?世界期貨交易所進展戰(zhàn)略調(diào)整的主要背景?，大連商品交易所，2006年6月19日。 香港交易所：?香港交易所行情效勞收費具競爭力?，2021年3月10日。徐煒旋：“兩大交易所競爭焦炭定價權(quán)，?21世紀經(jīng)濟報道?，2021年12月11日。 即共同對手方，在本章中都以CCP的形式代替共同對手方。在美國期貨結(jié)算所歷史上未曾出現(xiàn)無力支付的情況。這是因為結(jié)算所的支付風險即共同對手方的信譽風險是整個結(jié)算市場最為重要的根底保障。See Futures Trading，RobertE.FinkandRobertB.Febuniak，1955，NewYork Institute of FinaneePraetieeHall，pz63。 美杰弗里·費里爾，邁克爾·納文，陳彥譯，?美國合同法精解?，北京大學出版社，202